阿里巴巴公司控制權(quán)之爭(zhēng)-案例分析

（一）回購股票通過以上的分析我們知道盡管以馬云為代表的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和核心管理層，并不持有多數(shù)股權(quán)，但在阿里巴巴集團(tuán)整體上市之前，尤其是在2010年10月之前，馬云對(duì)阿里巴巴的控制權(quán)問題，并不會(huì)過于擔(dān)憂。因?yàn)?，雖然阿里巴巴的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和核心管理層并不持有多數(shù)股權(quán)，但通過一系列的制度設(shè)計(jì)，他們依然牢牢掌控著公司的控制權(quán)。但隨著阿里巴巴集團(tuán)業(yè)務(wù)的高速增長(zhǎng)和2012年阿里巴巴集團(tuán)整體上市計(jì)劃的啟動(dòng)，對(duì)于馬云來說，也就意味著“失去阿里巴巴控制權(quán)”的巨大風(fēng)險(xiǎn)，馬云及其團(tuán)隊(duì)必須采取一系列的措施來避免失去對(duì)阿里巴巴的控制。其中一個(gè)方法是回購雅虎手中的股權(quán)。2011年9月，阿里巴巴啟動(dòng)了員工股權(quán)購買計(jì)劃，“長(zhǎng)征計(jì)劃”即回購雅虎股權(quán)計(jì)劃隨后展開。2012年5月，阿里巴巴集團(tuán)與雅虎簽署協(xié)議，允許阿里巴巴集團(tuán)分階段回購雅虎持有的股份。該協(xié)議規(guī)定：阿里巴巴將以76億美元回購大約50%雅虎持有的該集團(tuán)股份。根據(jù)2005年阿里巴巴集團(tuán)與雅虎簽署的協(xié)議估算，該筆回購使雅虎的持股比例由原來的40%減少到20%。該協(xié)議還規(guī)定，如果阿里巴巴集團(tuán)上市，阿里有權(quán)在上市時(shí)以IPO價(jià)格回購雅虎剩余股份的一半，其余的股份可以在阿里巴巴集團(tuán)上市禁售期過后選擇出售。在2012年9月阿里巴巴成功回購了雅虎手中一半的股權(quán)股權(quán)（20%）。作為回購交易的一部分，雅虎放棄了委任第二名董事會(huì)成員的權(quán)利，同時(shí)也放棄了一系列對(duì)阿里巴巴集團(tuán)戰(zhàn)略和經(jīng)營(yíng)決策相關(guān)的否決權(quán)。在支付了76億美元的贖身款之后，馬云不無得意地說：“股份回購計(jì)劃的完成，讓公司的股份結(jié)構(gòu)更加健康，也意味阿里巴巴集團(tuán)進(jìn)入了一個(gè)新的發(fā)展階段?！钡拇_，在此次交易之后，雖然阿里巴巴為了融資不得不引入了中投等新投資方，但這些機(jī)構(gòu)持有的股權(quán)更為分散，軟銀和雅虎聯(lián)手即可絕對(duì)控股的格局，不復(fù)存在?？梢哉f，76億美元買回來的，不僅是20%的股份，而是讓馬云重新奪回控制權(quán)。（二）創(chuàng)新公司治理機(jī)制，實(shí)行合伙人制度在此次回購?fù)瓿芍螅⒗锇桶偷恼w上市計(jì)劃正式啟動(dòng)了。一方面，不管是軟銀等早期投資者，還是新近進(jìn)入的中投、中信資本等財(cái)務(wù)投資者，均有比較急切的套現(xiàn)需要，另一方面，根據(jù)回購雅虎所持股份時(shí)簽下的協(xié)議，如果阿里巴巴集團(tuán)在2015年12月前IPO，阿里巴巴有權(quán)在IPO之際回購雅虎持有剩余股份（另外約20%）的一半。對(duì)于上市，馬云并不陌生。早在2007年11月6日，阿里巴巴就將B2B業(yè)務(wù)在香港掛牌上市，發(fā)行價(jià)為13.5港元。不過，僅僅5年后，2012年6月，阿里巴巴B2B業(yè)務(wù)已宣布退市，價(jià)格還是13.5港元。，此次B2B業(yè)務(wù)的上市，對(duì)阿里巴巴創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和核心管理層的控制權(quán)，毫無影響，因?yàn)榘⒗锇桶图瘓F(tuán)當(dāng)時(shí)持有上市公司超過70%的股權(quán)。2012年9月阿里巴巴“整體上市計(jì)劃”宣布之后，它的首選上市地，仍是香港。但是這次阿里巴巴集團(tuán)的整體上市，馬云卻面臨著失去控制權(quán)的巨大風(fēng)險(xiǎn)。以香港為例，根據(jù)“同股同權(quán)”的上市原則，一旦上市成功，馬云將無法繼續(xù)通過類似“股東協(xié)議”的方式，對(duì)股東在股東大會(huì)和董事會(huì)的權(quán)力進(jìn)行節(jié)制。并且，在阿里巴巴的股權(quán)獲得流動(dòng)性之后，阿里巴巴遭到惡意收購（被絕對(duì)控股）的風(fēng)險(xiǎn)，也將急劇放大。而他可能的選擇，就是“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”和“合伙人制度”。據(jù)海外媒體報(bào)道，阿里巴巴曾試圖參照Facebook，設(shè)計(jì)一種“雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)”。在這種股權(quán)結(jié)構(gòu)下，公司可（二）高科技公司創(chuàng)始人應(yīng)當(dāng)擁有公司的控制權(quán)第一，高科技公司創(chuàng)始人擁有控制權(quán)是由人力資本的特殊性決定的。相對(duì)于傳統(tǒng)物質(zhì)資本密集型產(chǎn)業(yè)，高科技公司其核心資源是人力資本，即創(chuàng)始人及其創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)。他們擁有公司的核心技術(shù)并創(chuàng)造了公司的獨(dú)特文化，以支持公司實(shí)現(xiàn)高速增長(zhǎng)。從表面看，創(chuàng)始人以少數(shù)股權(quán)獲得公司控制權(quán)違反了主流公司治理的“資本多數(shù)決”原則，但實(shí)質(zhì)上是非人力資本提供者對(duì)人力資本提供者經(jīng)營(yíng)決策能力的認(rèn)可而作出的讓步，是各利益相關(guān)方自愿達(dá)成的協(xié)議。正如阿里巴巴集團(tuán)大股東軟銀的總裁孫正義所說：“這些年來，阿里巴巴為股東創(chuàng)造了巨大的價(jià)值，成績(jī)驚人。阿里巴巴特殊的企業(yè)文化是其成功的核心，保持這種文化對(duì)企業(yè)繼續(xù)向前發(fā)展非常重要。因此，我們非常支持阿里巴巴的合伙人制度?！钡诙?，高科技公司創(chuàng)始人擁有控制權(quán)是最優(yōu)公司治理結(jié)構(gòu)的安排?！白顑?yōu)公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是一種狀態(tài)依存控制結(jié)構(gòu)，也就是說，控制權(quán)應(yīng)當(dāng)與公司的經(jīng)營(yíng)狀態(tài)相關(guān)，不同狀態(tài)下的公司應(yīng)當(dāng)由不同的利益要求者控制”（張維迎，2005）。在高科技公司，由于創(chuàng)始人權(quán)威的存在，使得創(chuàng)始人對(duì)高科技公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)具有重大影響?！肮局卫砜梢岳斫鉃楣镜乃欣嫦嚓P(guān)者之間的一組合約安排，其核心問題是如何在不同的公司參與人之間分配公司的控制權(quán)”（張維迎，2005）。由于合約的不完備性，按照“資本多數(shù)決”的傳統(tǒng)公司治理結(jié)構(gòu)安排并不能有效地激勵(lì)創(chuàng)始人及其創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)，而應(yīng)當(dāng)讓創(chuàng)始人擁有控制權(quán)，才符合最優(yōu)公司治理結(jié)構(gòu)的安排。第三，高科技公司創(chuàng)始人擁有控制權(quán)有利于實(shí)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)。對(duì)于高科技公司而言，創(chuàng)始人