2015年同等學力申碩《法學》試題（網(wǎng)友回憶版）

2015年同等學力申碩《法學》試題（網(wǎng)友回憶版）[問答題]1.法治參考答案：法治，是指以民主為前提和目標，以嚴格依法辦事（江南博哥）為核心，以制約權力為關鍵的社會管理機制、社會活動方式和社會秩序狀態(tài)。法治具有如下特征：①法治強調(diào)法的統(tǒng)治，法律至上是應有之意。②法治，從嚴格的意義上講，是資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物，是資本主義時代才產(chǎn)生并建立的，只有在資本主義社會和社會主義社會才存在。③法治要約束權力，對于公共權力或者國家權力的約束，是法治的基本特征。在法律與權力發(fā)生沖突時，在法治社會，法律優(yōu)先于權力。④在現(xiàn)代社會中，法治必然具有民主、自由、平等、人權的價值觀念。法治是與民主相聯(lián)系的。沒有民主，就沒有法治。[問答題]2.西周“三不去”參考答案：按西周時期禮制，女子若有“三不去”理由之一者，夫家即不能休妻?！叭蝗ァ本唧w是指有所娶而無所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去。具體內(nèi)容為：①“有所娶而無所歸”是指女子出嫁時尚有娘家可回，但休棄時已無本家親人可依，此時休妻將置女子無家可歸的境地，故不能休妻；②“與更三年喪”是指女子嫁入夫家后，曾與丈夫一起為公婆守孝三年，如此則該女子已經(jīng)對公婆盡子女之孝道，故不能休妻；③“前貧賤后富貴”是指娶妻時貧賤，但以后變得富貴，貧賤時娶之，富貴時休之，義不可取，故不能休妻。[問答題]3.各級人民代表大會特定問題調(diào)查委員會參考答案：各級人民代表大會特定問題調(diào)查委員會，是全國人大及其常委會為查證某個重大問題而依照法定程序成立的臨時性調(diào)查組織，它是國家權力機關實施監(jiān)督的一種重要形式，也是國家權力機關法定的調(diào)查方式。根據(jù)《全國人大議事規(guī)則》的規(guī)定，全國人民代表大會及其常務委員會認為必要的時候，可以組織關于特定問題的調(diào)查委員會，調(diào)查委員會必須在全國人民代表大會或者常務委員會會議期間產(chǎn)生。主席團、3個以上的代表團或者1/10以上代表聯(lián)名，可以提議組織關于特定問題的調(diào)查委員會，由主席團提請大會全體會議決定。這種調(diào)查委員會是非常設性組織，針對特定問題提出調(diào)查報告。人大根據(jù)調(diào)查委員會的報告，可以作出相應的決議。[問答題]4.貪污罪參考答案：貪污罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他方法非法占有公共財物的行為。本罪具有如下特征：①本罪的客體是復雜客體，即同時侵犯了國家工作人員公務行為的廉潔性和公共財產(chǎn)所有權。犯罪的對象是公共財產(chǎn)。②本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者以其他方法非法占有公共財物的行為。③本罪的主體是特殊主體，即必須是國家工作人員。④本罪的主觀方面是故意，且具有利用職務上的便利非法占有公共財物的犯罪目的。[問答題]5.取得時效參考答案：取得時效，又稱為占有時效，是指一定的事實狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過一定的時間而導致權利取得的法律效果，即占有他人的動產(chǎn)、不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權的事實狀態(tài)經(jīng)過一定的期限以后，將取得該動產(chǎn)和不動產(chǎn)的所有權和其他財產(chǎn)權。我國民法目前尚未承認取得時效制度。[問答題]6.簡述法律確認和保障平等的方式。參考答案：法律是通過具體的規(guī)范設計和制度安排來確認和保障平等的，從法律技術角度看，法律確認和保障平等的基本方式主要有：（1）法律把平等宣布為一項基本的法律原則這個原則性的宣告貫穿于一個國家或者社會的整個法律體系之中，分層次地多角度地體現(xiàn)在法律制度的各個領域和側面。（2）法律確認和保障主體法律地位的平等在現(xiàn)代社會，主體法律地位的平等乃是法律的基本特色，這是法律的形式平等的最重要的體現(xiàn)，也是法律的實質(zhì)平等的基本前提，更是區(qū)分古代法律或者傳統(tǒng)法律與現(xiàn)代法律的一個重要的標志性的依據(jù)。（3）法律確認和保障社會財富、資源、機會與社會負擔的平等分配這是屬于法律的實質(zhì)平等范疇的內(nèi)容，是對作為基本法律原則的平等原則的具體化，也是在主體法律地位平等這個形式意義的法律平等基礎上對于主體所享有或者應當享有的實質(zhì)平等內(nèi)涵的具體展開。[問答題]7.簡述《大清民律草案》的結構。參考答案：《大清民律草案》是清廷于1911年8月完成的中國歷史上第一部專門的民法典草案。由于清廷在草案起草完成后隨即崩潰，這部民律草案并未正式頒布施行。《大清民律草案》條文稿共分總則、債權、物權、親屬、繼承五編。其中，總則、債權、物權三編由松岡義正等人仿照德、日民法典的體例和內(nèi)容草擬而成，吸收了大量西方資產(chǎn)階級民法的理論、制度和原則。而親屬、繼承兩編則由修訂法律館和禮學館起草，其制度、風格帶有濃厚的封建色彩，保留了許多封建法律精神。（1）民律前三編以“模范列強”為主民律前三編在起草者松岡義正的影響下，以日、德、瑞士民法典為參照，體例結構取自德國民法典。在總則編中，采取了私有財產(chǎn)所有權不可侵犯、契約自由、過失致人損害應予賠償?shù)荣Y產(chǎn)階級民法的基本原則。在債權編中，規(guī)定了債權的標的、效力、讓與、承認、消滅以及各種形式債的意義和有關當事人的權利義務等。在物權編中主要規(guī)定了對各種形式的財產(chǎn)權的法律保護及財產(chǎn)使用內(nèi)容等。這些內(nèi)容主要以西方各國通行的民法理論和原則為依據(jù)，對中國舊有習慣未加參酌，因而體現(xiàn)出明顯的資產(chǎn)階級民法的特征。（2）民律后兩編以“固守國粹”為主根據(jù)民律草案的起草原則，所有涉及親屬關系以及與親屬關系相關聯(lián)的財產(chǎn)關系，均以中國傳統(tǒng)為主。立法者具體提出這兩編主要參照現(xiàn)行法律、經(jīng)義和道德，雖也采納了一些資產(chǎn)階級的法律規(guī)定，但更多的是注重吸收中國傳統(tǒng)社會歷代相沿的禮教民俗。第四編“親屬”對親屬關系的種類和范圍、家庭制度、婚姻制度、未成年人和成年人的監(jiān)護、親屬間的撫養(yǎng)等作了規(guī)定，這一編體現(xiàn)了濃厚的家族本位特色，確定了家長在家庭中的特殊作用。第五編“繼承”規(guī)定了自然繼承的范圍及順位、遺囑繼承的辦法和效力以及對債權人和受遺贈人利益的法律保護，這一編同樣體現(xiàn)著濃厚的傳統(tǒng)色彩，家族的傳承觀念遠遠重于個人的物質(zhì)利害得失?！洞笄迕衤刹莅浮非叭幣c后兩編的迥異，使整部法典的風格難以統(tǒng)一。從整體上來說，由于急功近利，法典一味強調(diào)對最先進民法理論和立法成果的吸收，故而在許多方面與中國實際嚴重脫節(jié)。就法典本身來說，《大清民律草案》雖然不太成熟，但作為中國歷史上第一部民法典草案，對以后的民事立法產(chǎn)生了重要影響。[問答題]8.簡述言論自由的范圍。參考答案：言論自由是憲法規(guī)定的公民的基本權利之一，是公民參與國家管理的有效形式。（1）言論自由的概念言論自由是指公民有權通過各種語言形式宣傳自己的思想和觀點的自由。從廣義上說，新聞、出版、著作等也可包含在言論自由的范疇之內(nèi)，形成綜合性的權利體系。從狹義上說，出版自由不包括在言論自由范疇之內(nèi)。（2）我國憲法規(guī)定的言論自由具有特定的范圍與表現(xiàn)形式一般說來，言論自由的范圍包括：①公民作為基本權利主體，都有以言論方式表現(xiàn)思想和見解的權利，其內(nèi)容十分廣泛。②通過言論自由表達的內(nèi)容受法律保護，不受非法干涉，既包括政治、經(jīng)濟方面的內(nèi)容，又包括對社會、文化等方面的看法和見解。③言論自由表現(xiàn)形式是多樣化的，既可采取口頭的，又可采取書面的，必要時依照法律規(guī)定，可利用廣播、新聞、電報等傳播媒介。④言論自由作為一項法律規(guī)定的權利，在法定范圍內(nèi)，其權利的享受者不應由于某種言論而帶來不利后果，合法權益受法律保護。⑤言論自由存在著法定界限，受憲法和法律的合理限制。在我國，確定言論自由合理界限的基本依據(jù)是《憲法》第51條的規(guī)定，即中華人民共和國公民在行使自由和權利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利。具體地說，言論自由的界限表現(xiàn)在兩個方面：a.外在限制，指憲法規(guī)定的言論自由存在確定的效力范圍，在其效力范圍內(nèi)的言論才能得到法律的保護；b.內(nèi)在限制，指言論自由的行使程序由憲法和法律規(guī)定，在其規(guī)定的程序之內(nèi)言論自由才是合理的，否則構成言論自由的濫用，甚至成為危害社會的行為。[問答題]9.試述共同犯罪的構成要件。參考答案：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的成立須具備以下三個要件：（1）共同犯罪的主體要件，即必須是兩個以上達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人①共同犯罪的主體必須是兩個以上的人，一個人不存在共同犯罪的問題。②共同犯罪的主體必須是兩個以上達到了刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人。如果其中一人有刑事責任能力，另一個沒有刑事責任能力，則不能成立共同犯罪。我國《刑法》規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，只對故意殺人等8種犯罪行為負刑事責任。因此，這一年齡階段的人和已滿16周歲具有刑事責任能力的人共同實施犯罪的，只有共同實施上述犯罪的，才能構成共同犯罪；若其與已滿16周歲具有刑事責任能力的人共同實施其他犯罪的，則不能構成共同犯罪。③兩個以上具有不同身份的人可以構成共同犯罪。不具備特殊身份的人可以成為特殊主體犯罪的共同犯罪主體。例如，非國家工作人員與國家工作人員伙同貪污的，構成貪污罪的共同犯罪。（2）共同犯罪的客觀要件，即兩人以上必須具有共同犯罪行為共同犯罪行為，是指各犯罪人的行為都指向同一犯罪、彼此聯(lián)系互相配合，成為一個有機的犯罪活動整體。每個行為人的行為，都是犯罪行為有機體的一部分，在發(fā)生危害結果情況下，每個人的行為均與危害結果之間具有因果關系。在共同犯罪行為的有機體中，每個行為人可能都實施實行行為，也可能存在著分工，如有的實施實行行為，有的實施幫助行為，有的實施教唆行為。行為的分工，不影響共同犯罪的成立。共同犯罪行為，既可以表現(xiàn)為共同的作為，也可以表現(xiàn)為共同的不作為，還可以表現(xiàn)為作為與不作為的結合。在共同犯罪是結果犯的場合，每個行為人的行為都與危害結果之間存在因果關系。（3）共同犯罪的主觀要件，即兩個以上的行為人具有共同犯罪故意共同犯罪故意，是指各行為人通過犯意聯(lián)絡，明知自己與他人配合共同實施犯罪會造成某種危害結果，并且希望或者放任這種結果發(fā)生的心理態(tài)度。具體包括以下內(nèi)容：①各行為人認識到自己不是一個人單獨實施犯罪，而是與他人互相配合共同實施犯罪。②各行為人明知自己與他人共同實施的犯罪行為會發(fā)生某種危害社會的結果。③對某種危害結果的發(fā)生采取希望或者放任的心理態(tài)度。共同犯罪故意，既可以表現(xiàn)為各行為人都有犯罪的直接故意，也可以表現(xiàn)為各行為人都有犯罪的間接故意，還可以表現(xiàn)為直接故意和間接故意的結合。同時具備上述條件的，成立共同犯罪。[問答題]10.試述我國建立不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度的意義。參考答案：不動產(chǎn)的統(tǒng)一登記制度是指由一個登記機構統(tǒng)一負責有關不動產(chǎn)的登記事務，并在登記范圍和登記規(guī)則、程序等方面實現(xiàn)統(tǒng)一。《物權法》第10條第2款規(guī)定：“國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機構和登記辦法，由法律、行政法規(guī)規(guī)定。”（1）原登記制度的弊端不動產(chǎn)登記主要適用于不動產(chǎn)物權的變動，登記是一種公示方式，即將不動產(chǎn)物權變動的事實向社會公開，以便于他人查閱。長期以來，我國將登記作為行政機關所享有的行政管理的職權，而不是一種公示方法，這就造成了登記機構與行政機關的設置與職能合一的問題。多個行政機關負責對不同的不動產(chǎn)加以管理，由此形成了多頭登記的現(xiàn)象。（2）我國建立不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度具有重大意義①建立不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，有利于更好地保護不動產(chǎn)權利人合法財產(chǎn)權，保障不動產(chǎn)交易安全，維護正常的市場交易秩序。實施統(tǒng)一登記后，可以更好厘清當事人之間的不動產(chǎn)權利界限，減少權屬糾紛，提高登記準確性和權威性，更好地維護當事人不動產(chǎn)物權。同時，統(tǒng)一登記實施后，建立不動產(chǎn)登記信息依法公開查詢系統(tǒng)，將有效保障不動產(chǎn)交易安全，維護不動產(chǎn)市場的正常交易秩序。②建立不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，有利于提高政府治理效率和水平，大大減