一律師制度概述

一律師制度概述第十五章律師制度概述第一節(jié)律師的概念第二節(jié)律師的性質(zhì)第三節(jié)律師的任務和業(yè)務范圍第四節(jié)我國律師制度的建立和發(fā)展笫一節(jié)律師的概念—.律師的概念律師是抬經(jīng)國家考核授予資格并準予執(zhí)業(yè)的.接受十事人的委托或者經(jīng)人民法院捋定，進行訴訟，非訴訟及其他法律事務，以維護公民、法人或其他組織的合法權(quán)益.為其提供法律服務的專業(yè)人員。這-?概念包括三層含義：律師是經(jīng)國家考核授予資格并發(fā)給律師執(zhí)業(yè)證書.準予執(zhí)業(yè)的法律專業(yè)人員。律師是應公民.法人或其他組織的委托及人民法院的抬定，而參與訴訟或非訴訟法律事務的。3?律師的職責是向社會提供法律服務?以維護當事人的合法權(quán)益。二律師制度的概念與總義律師制度是抬國家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務.業(yè)務范用?律師的資格與執(zhí)業(yè)，律師的匚作機構(gòu)與內(nèi)容等的規(guī)范體系。律師制度的意義有四方面內(nèi)容：律師制度是健全民主與加強法制的重要內(nèi)容：律師制度是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的重耍于?段：律師制度是維護公民、法人及非法人組織合法權(quán)益的重要保障：律師制度是對公民進行法制教育.普及法律知識的重要途徑。第二節(jié)律師的性質(zhì)與特點一、律師的性質(zhì)（一） 西方國家自由職業(yè)者一一獨立的地位。（二） 中國律師經(jīng)歷了從〃國家法律工作人員”到〃為社會提供法律服務的人員”再到’‘社會中介組織”最后又回到“法律服務執(zhí)業(yè)人員”的身份的姻變。1.1980年《律師暫行條例》將律師定義為〃國家法律工作者”，是司法部門的一個組成部分：2.1996年《律師法》規(guī)定“本法所稱的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員?！币话銓④诤喎Q為“社會法律工作者”或〃社會律師”。（1）律師是為當事人提供法律服務的專業(yè)人員，與從事偵、訴、審工作的專業(yè)人員分開：（2）律師是經(jīng)過國家統(tǒng)一考試，被授予資格并取得律師執(zhí)業(yè)證書的人，與從事法律服務的其他專業(yè)人員區(qū)分開來。3.1997年黨的十五大將律師宦義為“社會中介組織〃。4.2001年九屆人大常委會對律師法部分條款進行修改的時候保留了上述第二條內(nèi)容。（三）理論界觀點律師應立位為社會自由職業(yè)者。律師是由國家確認其執(zhí)業(yè)資格，可向當事人提供法律服務的社會專業(yè)中介服務人員。律師性質(zhì)具有雙重性。二、律師的職業(yè)特點律師既是法律人員，又是服務人員，還是專業(yè)人員，可謂〃三位一體”。（一）法律性律師是依靠法律而開展工作的，他是法律知識和法律技能的載體。（-）服務性律師的工作是提供法律服務，律師與當事人的關(guān)系是服務者與被服務者的關(guān)系。同會汁師、審計師一樣，律師職業(yè)是一種知識密集型信息類行業(yè)，在國際上一般將其列入第三產(chǎn)業(yè)的范疇。服務性使律師與法官、檢察官及法學教研人員明顯區(qū)別開來，成為律師職業(yè)的突出特征。（三）專業(yè)性律師專業(yè)性強，與教師、醫(yī)師、工程師一樣同屬專業(yè)人員；律師精通法律,與法官、檢察官一樣同屬法律專家。專業(yè)性使律師與一般的法律宣傳員、民間的辯護人和訴訟代理人等區(qū)別開來。（四） 獨立性（五） 自律性第三節(jié)律師的任務和業(yè)務范圍一、律師的任務我國《律師法》第I條規(guī)定了律師的任務：“維護為事人的合法權(quán)益，維護法律的正確實施?！睂Υ藨獜摹皟蓚€維護“的統(tǒng)一的角度去理解?！堵蓭煼ā返?條：律師的任務是維護當事人的合法權(quán)益，維護法律的正確實施，在社會主義法治建設(shè)中發(fā)揮積極作用。（-）維護當事人的合法權(quán)益應垃于首位。不能動輒以維護國家、集體利益為由犧牲當事人的合法權(quán)益。維護律師是公民權(quán)利的代言人。當事人當事人是律師的衣食父母、收入來源。律師要以當事人的利益為中心開展工作，不能（或過于）強調(diào)公共利益。律師絕不能“站錯隊伍”，充當“第二公訴人”或變成“法官的應聲蟲”。合法權(quán)益律師應正確區(qū)分當事人的合法權(quán)益和非法利益，根據(jù)事實和法律，通過各種合法途徑和方式，努力維護其合法權(quán)益。不能無原則地為了自己或委托人的非法私利，而去損害國家利益或其他當事人的合法權(quán)益。（二） 維護法律的正確實施律師是“護法使者”，是制約公共權(quán)力的重要力量，是國家賦予公民的一把自衛(wèi)之劍。問題：律師在維護當事人私權(quán)利和維護社會正義的公權(quán)力中應該站在哪一邊？律師制度的設(shè)立基于這樣一個目的：為了限制公權(quán)力的濫用，形成—種制約機制，通過制衡來達到司法公正。從形式上來看，律師的作用是代表私權(quán)利，是對公權(quán)力的一種制約；但從根本上來講，律師是維護國家利益的，其根本性的作用是維護國家法制秩序。公檢法機關(guān)都是在維護司法公正的一個特走環(huán)節(jié)當中發(fā)揮作用，律師也是一樣。（三） 社會主義法治建設(shè)立法現(xiàn)實中有些律師參與了國家及地方的法律、法規(guī)的起草工作；有些律師向立法機關(guān)提出了很好的立法建議，甚至還有一些律師單槍匹馬，主動出擊〃以身試法”，通過提起公益性訴訟等手段來捍衛(wèi)法律的正確實施，促使國家為此制泄新的法律。(1)參與立法“專家立法”是近年來立法的一種新趨勢。所謂專家不僅指學識淵博的學術(shù)型專家(法學家)，也包括具有豐富司法實踐經(jīng)驗的法官、律師等實務型專家(法律家)。律師界聚集了一大批法律精英，他們精通金融、證券、房地產(chǎn)等某一專業(yè)知識，英豐富的實務經(jīng)驗讓某些只會紙上談兵的學者們望塵莫及。立法建議律師不僅是法律知識的擁有者，更是法律事務的實踐者、法律規(guī)范的評判者?！ㄊ瓒宦钡姆ňW(wǎng)是不存在的。律師既有愿望也有能力提出很好的立法建議。以身試法律師可通過個案推動社會法制建設(shè)。司法(1)配合①偵控控辯式訴訟表面上是“對抗式”方式，實為“對話式”方式。它強調(diào)在知情權(quán)的基礎(chǔ)之上，充分地溝通和交換意見，以消除和減少沖突。②審判從某種角度講，律師是法官的助手，起到輔助法官的作用。如主動提供大量的有效證據(jù)、幫助法官發(fā)現(xiàn)事實真相、選擇應適用的相關(guān)法律等。(2)制約①檢察官公訴機關(guān)一一“違法必糾”，決不放過一個罪犯：辯護律師一一〃有權(quán)必保"，決不冤枉一個無辜。②法官律師在法庭上所做的一切的，目的就是影響法官的判決。法官必須對律師的觀點給以認其?的考慮，不能隨意拋開而主觀臆斷。律師可以代理上訴或申訴，要求依法改判：可以申請法官回避：可以向有關(guān)部門反映法官的情況。行政律師的當事人不僅僅是公民和公司，政府、政黨都應當是律師的當事人。政府律師是指受雇于政府，為政府職能的行使提供法律服務的律師，他們既有律師身份，也是政府職員。法律監(jiān)督律師是社會制約權(quán)力的重要力量，律師監(jiān)督屬于社會監(jiān)督，有利于提高國家官員的法律意識和執(zhí)法、司法水平。（1）制約權(quán)力〃為弱者吶喊、向強權(quán)抗衡”是律師的神圣職責。（2）制約權(quán)利律師不僅監(jiān)督權(quán)力的濫用，而且對權(quán)利的不當行使也保持高度警惕，監(jiān)督其濫用。普法（1）法律宣傳律師精通法律，對法律的感受性較強。法律—有什么變化，律師最先感受到。每當國家頒布一部法律，律師都會認真地分析、研究，不僅僅要了解弄清英條文本身，還要探究其立法意圖，其與原來的法律有哪些相同、不同的地方。律師是最好的普法宣傳員。律師為當事人解決法律糾紛的過程，同時也是向當事人傳輸法律知識、技能，指導當事人的過程。通過與當事人而對面的接觸，”言傳身教”，向當事人宣傳了法制，增強其法治觀念和權(quán)利意識。（2）法律解釋律師要運用法律就不得不對法律作出自己的解釋,盡管沒有法律效力，卻會產(chǎn)生實際的效果。在實踐中，律師依據(jù)法律的精神及法理學原理解釋法律條文，這對法律實施具有不可忽視的重要影響。律師絕不可以改變法律織物的編織材料，但是他可以也應該把皺折熨平。一一四方法諺二、律師的業(yè)務范碉根據(jù)我國《律師法》第75條的規(guī)定，我國律師的主要業(yè)務范刑有七項。接受公民、法人和其他組織的聘請，擔任法律顧問。接受民事案件、行政案件當事人的委托，擔任代理人，參加訴訟。接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請，為其提供法律咨詢.代理申訴、控告，申請取保候?qū)彛航邮芊缸锵臃耆?、被告人的委托或者人民法院的指定，擔任辯護人：接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屈的委托，擔任代理人，參加訴訟。代理各類訴訟案件的申訴。接受:、*1事人的委托.參加涮解和仲裁活動。接受非訴訟法律事務片事人的姿托，提供法律服務。解答法律咨詢，代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務的其他文書。（一） 訴訟業(yè)務刑事訴訟（1）接受犯罪嫌疑人的聘請，為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，申請取保候?qū)彛海?）接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指左，擔任辯護人；（3）接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或其近親屬的委托，擔任代理人，參加訴訟。民行訴訟接受民事案件、行政案件當事人的委托，擔任代理人，參加訴訟。申訴代理各類訴訟案件的申訴。（二） 非訴業(yè)務接受公民、法人和苴他組織的聘請，擔任法律顧問：解答有關(guān)法律的詢問、代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務的英他文書：接受當事人的委托，參加調(diào)解、仲裁活動：接受非訴訟法律事務當事人的委托，提供法律服務。第四節(jié)我國律師制度的建立和發(fā)展一、西方律師制度發(fā)展歷程雄辯家一一保護人一一辯護士一一法學家一一代言人、代理人一一職業(yè)律師（一） 萌芽——古希臘雄辯家，如蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德等。通過辯論影響法官：類似于現(xiàn)代的訴訟代理人。尚未職業(yè)化，故只是萌芽。（二） 雛形——羅馬時期保護人羅馬時代的律師制度，起源于〃保護人”制度。保護人是陪被告出庭的人，他們?yōu)楸桓嬖诜ㄍド咸峁┮庖姾蛶椭?，后來發(fā)展到接受委托代人出庭應訴。辯護士保護人一開始被僧侶貴族壟斷，通常由〃大教侶〃兼任，服務方式只是咨詢和答疑，出庭有嚴格限制，不能代言。后來一些善于辭令的人經(jīng)常代人出庭辯護和代人辦案，被稱為辯護士。法學家羅馬帝國后期，法學家作為法律顧問、律師和法學研究人員三位一體的崇高地位得以確立。代言人、代理人公元3世紀，羅馬皇帝用詔令的形式承認了訴訟代理制度。從法學家中分化出一部分專門從事解答法律咨詢、代寫法律文書、代理參加訴訟的代言人、代理人。職業(yè)律師專門以代言人、代理人工作為職業(yè)的法學家叫“律師”。職業(yè)律師階層得以形成，律師制度得以確立。（三） 衰落與復興——西歐封建時期糾問式訴訟一一辯論式訴訟（四） 完善一一資本主義時期1.用法律形式肯定律師制度。2.律師業(yè)務范用廣泛，分工專業(yè)化，國際化趨勢明顯。3.律師社會地位很高。（五） 成熟一一當前國外律師制度律師職業(yè)一自由性律師是自由職業(yè)者，律師組織是有法人資格的自治團體。律師的組織、管理、懲戒，由律師協(xié)會負責，不受其他機關(guān)、團體和個人的非法干涉。律師資格——嚴格性（1）文化素質(zhì)大學法學專業(yè)畢業(yè)生，對法律專業(yè)有系統(tǒng)的學習和研修，律師即法律專家。在美國，需具有法學院畢業(yè)文憑（此前需修完大學本科課程）并通過州律師資格考試才能從事律師職業(yè)。（2）專業(yè)水平經(jīng)過一沱時間的實際訓練方可取得律師資格。（3）職業(yè)道德品行不良、行為不端者被排除或剔除律師隊伍。律師業(yè)務一一廣泛性除刑事辯護、民事代理外，社會生活的各個方而都需要律師提供法律服務。律師分工一專業(yè)性英國律師：事務律師、出庭律師香港律師：事務律師、大律師澳大利亞律師：普通律師、辯護律師、皇家律師美國律師：訴訟律師：稅務律師、商標律師、專利律師、破產(chǎn)律師；醫(yī)療律師、離婚律師。一、舊中國的律師制度我國占代曾有過助人訴訟的“訟師“等律師萌芽。清朝末年變法，才首次在法律上規(guī)定了律師制度。但未能實行。中華民國時期南京臨時政府開始建立律師制度。北洋政府頒布r中國歷史上第一部關(guān)于律師制度的法律。國民黨政府曾公布了《律師法》，但因政治腐敗，訴訟黑暗，律師活動得不到有效開展。（一） 悲慘萌芽鄭國執(zhí)政子產(chǎn)，〃鑄刑書于鼎”，開創(chuàng)了成文法的先例?！毙滩豢芍?，則威不可測”。鄭國大夫鄧析，〃私造竹刑”，使法律能方便地在民間流傳。鄧析專門從事法律服務，是中國歷史上第一位民間律師，是律師的鼻祖。子產(chǎn)對鄧析的行為極度反感，認為他似非為是，以是為非，是非無度，巧辯亂法”，而把他殺了。（二） 畸形發(fā)展一一，怪胎沒有合法地位古代的訟師無正式名分，是極不光彩的職業(yè)，常被冠以“刀筆吏”、“訟棍”之惡劍，行”舞文弄法”、“包攬詞訟〃、’挑詞架訟”、“騙取錢財”之事。訟師（古代）一一為國家所禁止，為社會所不齒律師（現(xiàn)代）一一為國家所尊崇，為社會所仰仗沒有法律保障因為沒有合法地位，所以就沒有法律保障，必然成為法律打擊的對象。（三） 屈辱引進在中國法制史上沒有”律師”一詞，律師的概念是在鴉片戰(zhàn)爭中伴隨著殖民侵略來到中國的。洋為中用一一被動的〃拿來主義”（四） 艱難發(fā)展首次提出一一1902年沈家本、伍廷芳修改大清律例，提出建立中國律師制度。2首部相關(guān)法律一一1906年《大清刑事民事訴訟法》明確律師的權(quán)利和作用。3.首部專門立法一-1912年9月，孫中山建立南京臨時政府伊始，主持頒布了《律師暫行章程》，開始了中國現(xiàn)代律師制度的創(chuàng)建。4.首部律師法一一1941年，《中華民國律師法》正式公布二、新中國律師制度的建立和發(fā)展新中國律師制度是在廢除國民黨舊傳統(tǒng).確立解放區(qū)人民司法原則的基礎(chǔ)上建立起來的，并經(jīng)歷了初創(chuàng)、發(fā)展破壞、恢復、復建、改革發(fā)展幾個階段?！堵蓭煼ā返念C布標忐著我國律師制度進入J'—個蓬勃發(fā)展的新階段。（一） 起步和夭折1.1949年建國后，廢止〃六法全書”，律師制度被徹底消滅。1954年憲法確立了辯護制度，但過于粗糙，不具有可操作性。1957年頒布《律師暫行條例（草案）》。但因政治運動被打入冷宮。（二） 恢復和重建19