合同審查要點及方法

合同審查要點及方法作為一名從事法律業(yè)務的工作人員，起草或審核合同的能力應當說是一項最基本、最重要的素質，也是一項反映其所掌握的法律知識水平高低和將其運用于法律實踐能力大小的綜合測評指標。第一方面：決策審查過程含義：依據組織的長遠規(guī)劃、戰(zhàn)略目標、近期工作計劃，對相關項目進行市場、政策、方向等方面的評估，進而對合同締約目的、預期效果進行決策性分析，形成合同起草指導意見,并對合同草稿進行立意審查的過程。該項審查實質上是前合同事務，但對合同的起草修改起至關重要的作用。其責任部門為組織的最高決策機構。法律事務機構以及相關職能機構可以提供咨詢建議。該階段，合同審查者注意事項：1、把握合同的締約目的，圍繞締約目的設定權利義務。締約目的是合同的靈魂，沒有締約目的也就不存在合同。所以，理解并具體化締約目的是起草合同的首要任務，如果目的都搞錯了，就算權利義務設定的再完美，操作流程再嚴密都不會達到預期的效果，也會使得合同完全失去原有的意義。在搞清締約目的的基礎上，要把握好指導思想，設定正確的權利義務走向和平衡，綜合斟酌對合同操縱有影響的市場前提、政策環(huán)境等因素，使合同的內容和操縱環(huán)繞締約目的施展感化，否則將使合同產生“先天缺點”，引發(fā)“后天不足”。2、考慮合同訂立后的可變更可能。現今社會，瞬息萬變，且不說自然事件和社會因素非我們自然人或單個組織能力所能順從的不可抗力外，就連市場主體自身的變革或變革有時也是讓人意想不到的，并且無法預測。所以，我們在訂立合同時，必須要斟酌到合同訂立后履約過程中所可能產生的一些影響合同正常履行的因素。如自然事件中的臺風、洪水等不可抗力事件，社會因素中的國家法律政策調解、市場價格重大波動等重大情勢變更事項，微觀方面可能碰到的合同一方當事人死亡、企業(yè)終止清算、破產倒閉或重組并購等事項。未雨綢繆，起草或審核合同時，對影響合同變動的因素考慮得越周密細致，就越能避免糾紛，當事人的合同權益也就越容易得到保障。第二方面：主體審查過程含義：依據相關政策法規(guī)、合同締約要求、相關技術標準,對簽約雙方進行主體資格、項目資質、締約信譽、資信能力、人員構成等方面的審查過程。該項審查實際上是從合同衍生出來的相關審查項目，其責任部門為組織的職能機構、法律事件機構。該過程中，審查者注意事項：1、注意合同主體的合法和真實。市場經濟強調締約自由，為了追求利潤，許多組織采取各種欺詐的手法，制造主體合法、真實的假相，達到簽約（欺詐）的目的，嚴重干擾了市場秩序。雖然，從法律上講，因該種動機簽訂的合同無效，而且可以依照相關救濟條款進行責任追究。但是同樣會給組織帶來人力、物力、財力上的重大損失。所以合同主體的合法真實是合同審查的重要項目之一，是關系合同目的能否實現的前提之一。另外，還要注意審核或確認負責簽訂合同的單位或個人是否已取得相應的合法授權，以防止無權代理或超越代理權限訂立合同的情形存在。當然，自已一方的主體是否適格（例如不是獨立法人、法人名稱不對、印章和名稱不一致等），也要進行審查，防止所簽訂的合同無效。2、注意合同主體是否具備相關的資質或許可。對某些業(yè)務領域，按照相關的法律或法規(guī)規(guī)定，需要合同一方或單方主體必須具備相應的資質或經營許可才可從事。如建設工程設計合同需要國家建設部門核發(fā)的設計資質、建設施工合同要求業(yè)主有“報建”的整套材料、物業(yè)服務管理合同需要物業(yè)管理資質、部分外貿或進出口合同需要的行業(yè)特殊代理權資質或經營許可、從事房地產開發(fā)業(yè)務需要開發(fā)資質、從事藥品生產或經營需要藥品批號、生產或衛(wèi)生許可等。對實行資質管理或特殊許可的業(yè)務，若簽約一方不具備相應的從業(yè)資質或經營許可，由此所訂立的合同一般屬于違反國家法律法規(guī)的合同。一旦糾紛產生，容易被確認為無效合同。另外采用假的資質進行欺詐也是很常見的。審查相關資質和許可要求審查者深入了解相關專業(yè)知識。3、注意對資信能力、業(yè)績、人員等進行審查。一個組織的資信能力是影響其履約能力的重要因素，一個規(guī)模較大、信譽良好、業(yè)績出色的組織同樣有可能因為資金周轉的問題而影響其具體項目的操作，從而可能造成締約方的損失，輕則延誤履行期限，重則違約不能履行。因此，重大工程項目、重要項目或者較大額度的采購等合同要求對方出具履約保證金函，這樣才能從資信上促進對方積極履約。另外在后期質量保證期內，要求對方出具質保金、保函是當前普遍的、可行的方法。另外，過往功績和人員素質也是締約目的完成的保障之一,對功績和人員的材料審查應該列入合同樞紐審查項目之一。第三方面：可行性審查過程。含義：依據法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、締約目的，綜合考慮組織所處環(huán)境、軟硬件條件、操作慣等，對合同標的、設定履行方式、技術要求等內容，進行可操作性審查，確保合同履行能實際履行的過程。該項審查責任部門為企業(yè)職能機構和法律事務機構。該過程中，審查者注意事項：1、合同標的約定要求詳細、明確，做到指向對象具體。合同的標的是最能體現締約目的、合同性質的核心內容，相當于我們寫文章時所表述的文章中心思想。所以，我們在起草合同時，最好要單獨寫明“合同標的''這樣一條內容，以便讓人一看便知合同的大概內容。從法律功用角度講，通過“合同標的”條款還能夠更好地界定合同的性質。對“合同標的”的描述務必要達到“準確、簡練、清晰”的標準要求，切忌含混不清。如對合同標的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的名稱、品牌、計量單位和價格，切忌只寫“購買沙子一車”之類的含糊描述；如對合同標的是提供服務的，一定要寫明服務的質量、標準或效果要求等，切忌只寫“按照行業(yè)的通常標準提供服務或達到行業(yè)通常的服務標準要求等”之類的描述。否則，一旦糾紛產生，往往就造成“合同約定不明”的狀況。2、合同的履行方式一定要具有可操縱性。環(huán)繞締約目的設定的合同單方的履行方式、操縱流程是合同標的完成的樞紐，不同性子、種別的合同在履行上有不同的方式，如采購合同的貨物轉移；工程施工合同的進度施工；技術開發(fā)合同的知識產權轉移；安裝合同的設備交付使用等，但各類合同的履行也有其共同的地方，根據合同單方履行的一般過程，首要涉及以下幾個方面內容：履行期限、履行地點、標的完成（運輸）方式、保險、付款方式、質量保證等等，這些內容的設定一定要結合組織的實際來進行，如期限要和相關項目緊密配合、地點設定要遵循便當原則、付款要以增進標的完成為目標、質保期和質保金要合理有用等。3、對合同相關事項內容要有相應約定。相對于合同主體、標的、技術標準等重要合同內容來說，有些合同內容很容易被忽視，甚至在合同中完全沒有體現，如不可抗力、合同保密、技術開發(fā)、質量保證等等，其實從合同履行的可行性上來說，這些也是極其重要的，例如在工程建設合同中，不可抗力發(fā)生的機率就非常之高，而因此損失的承擔是一個需要嚴格界定，而又沒有相關統(tǒng)一標準的，容易產生糾紛的內容之一，因此對其進行周密的預計，和詳細的規(guī)定也就成為提高合同可行性的需要了。同樣道理合同保密、質量保證、技術開發(fā)等內容雖然不和合同標的直接發(fā)生聯系，但是卻是有違締約目的的內容，需要從締約目的和后期利益的角度對其相關條款加