我國物權(quán)法地基本原則問題研究

贏了網(wǎng)法律咨詢遇到物權(quán)糾紛問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問>>我國物權(quán)法的基本原則問題研究關(guān)鍵詞：遵循基本經(jīng)濟制度與市場經(jīng)濟規(guī)則;平等保護物權(quán);物權(quán)法定;社會公德;特別法優(yōu)先

內(nèi)容提要：物權(quán)法的基本原則是貫穿于物權(quán)法始終、反映物權(quán)法調(diào)整社會關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律的最根本規(guī)則，它是研究、制定、適用物權(quán)法規(guī)范的根本準則。中國特色社會主義市場經(jīng)濟體制決定了我國物權(quán)法基本原則的特點。我國現(xiàn)行物權(quán)法確立了遵循社會主義基本經(jīng)濟制度與市場經(jīng)濟規(guī)則、平等保護國家與集體和私人物權(quán)、物權(quán)法定、物權(quán)公示、取得和行使物權(quán)遵循法律與尊重社會公德等五項基本原則。完善物權(quán)法的基本原則，應(yīng)堅持從與經(jīng)濟社會發(fā)展還不完全適應(yīng)的角度完善之、重視確立規(guī)范、統(tǒng)一的物權(quán)法定之“標準”、積極構(gòu)建與科學發(fā)展觀相適應(yīng)的“物權(quán)法定”原則、物權(quán)與債權(quán)相區(qū)分原則、保障物權(quán)人擁有財產(chǎn)性收入原則、特別法優(yōu)先原則。

物權(quán)法是與社會生活息息相關(guān)，與一國經(jīng)濟體制唇齒相依，專門調(diào)整因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系，包括明確國家、集體、私人和其他權(quán)利人的物權(quán)及保護物權(quán)的基本法律。《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)是中國特色社會主義法律體系中起支架作用的基本法律，不僅關(guān)系到我國基本經(jīng)濟制度，也是社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展和完善的重要基礎(chǔ)，是當前民法學界理論研究的重大課題之一。物權(quán)法的基本原則是貫穿于物權(quán)法始終、反映物權(quán)法調(diào)整的社會關(guān)系本質(zhì)和規(guī)律的最根本規(guī)則，充分體現(xiàn)了物權(quán)法的基本價值，集中反映了物權(quán)立法的目的和方針，對各項物權(quán)制度和物權(quán)規(guī)范起統(tǒng)帥和指導作用，是物權(quán)立法、執(zhí)法及解釋、研究物權(quán)法規(guī)范的總的指導思想和根本準則，是市場主體進行物權(quán)活動的基本準則，是法院解釋法律、補充法律漏洞的基本依據(jù)?？傊菍⒏鞣N具體物權(quán)關(guān)系凝聚成有機整體的核心與靈魂，是正確適用和研究物權(quán)法必須認真把握的一個重點。

一、中國特色社會主義市場經(jīng)濟體制決定了我國物權(quán)法基本原則的特征

我國物權(quán)法是一部充分體現(xiàn)中國特色的法律，這也決定了其基本原則必須與中國特色社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)。法制屬于上層建筑，法制的發(fā)展必須與經(jīng)濟基礎(chǔ)尤其要與生產(chǎn)力發(fā)展水平相適應(yīng)。一個國家實行什么法律制度，應(yīng)與國家的國情和基本經(jīng)濟制度相適應(yīng)。我國的法制建設(shè)必須要與現(xiàn)階段生產(chǎn)力的發(fā)展相適應(yīng);也只有相適應(yīng)，才能使法治更好地保護和促進生產(chǎn)力的發(fā)展。經(jīng)過新中國成立以來，特別是改革開放以來的長期不懈努力，我國的發(fā)展取得了舉世矚目的成就，從生產(chǎn)力到生產(chǎn)關(guān)系、從經(jīng)濟基礎(chǔ)到上層建筑都發(fā)生了意義深遠的重大變化，但我國仍處于并將長期處于社會主義初級階段的基本國情沒有變，人民日益增長的物質(zhì)文化需要同落后的社會生產(chǎn)之間的矛盾這一社會主要矛盾沒有變。我國仍處于并將長期處于社會主義初級階段，生產(chǎn)力發(fā)展水平還比較低，廣大勞動者的文化素質(zhì)和法治意識還有待進一步提高。改革開放近30年來，我國得到了快速發(fā)展，但與世界發(fā)達國家相比，差距仍然很大的現(xiàn)實并沒有改變。2006年，我國的國內(nèi)生產(chǎn)總值(GDp)2.8萬億美元，德國2.9萬億美元、日本4.4萬億美元、美國13.2萬億美元。我國GDp總量，正如溫家寶總理所言，再大的數(shù)字，除以13億人，就很小了。2005年，我國人均GDp僅1700美元。而據(jù)世界銀行對2004年人均GDp的排位，排名第一的盧森堡為43940美元，美國和日本分別為37610美元和34510美元，即使有可能在總量上被我國超過的法國和英國，人均GDp也分別為24770美元和28350美元。按我國修訂后的數(shù)據(jù)計，人均GDp的排名在100位左右。這在發(fā)展中國家序列里，也算不上佼佼者。中日兩國的差距依然十分懸殊，在許多方面中國要趕上日本，不僅非常遙遠而且困難重重。日本的經(jīng)濟實力既表現(xiàn)在國內(nèi)，也表現(xiàn)在海外。中國近年來以引進外資多為傲，然而日本卻是全世界最大的債權(quán)國，成為真正的經(jīng)濟“日不落”帝國。2000年底，日本的海外總資產(chǎn)達到3.2萬億美元，相當于2003年中國GDp的2.3倍，其制造業(yè)在海外的銷售總額為1.3萬多億美元，與我國GDp相當。一個強大的隱形的“海外日本”早已形成。這些現(xiàn)實的國情決定了我國法制建設(shè)既要適應(yīng)形勢發(fā)展的要求，增強緊迫感，加快進程，又要堅持實事求是，從實際出發(fā)，尊重上層建筑必須與經(jīng)濟基礎(chǔ)相適應(yīng)的客觀規(guī)律，循序漸進，以取得法制建設(shè)促進經(jīng)濟社會發(fā)展的最好效果。國情決定了中國的事情只能用中國的法律來治理，而不能用外國的法律來治理。因此，我國物權(quán)法的基本原則必須充分體現(xiàn)中國特色。我國所實施的依法治國，是中國特色的、社會主義性質(zhì)的治國理政方略。這就決定了我國物權(quán)法不能簡單照搬或移植國外的物權(quán)法。建設(shè)社會主義法治國家，進一步完善中國特色社會主義法律體系，法制建設(shè)既不能與外國法制簡單“對接”，也不能簡單“臨摹”，更不能直接“移植”外國法制成果，而是要始終堅持從國情出發(fā)，堅持以科學發(fā)展觀為指導，確保社會主義法制建設(shè)的正確方向，科學吸收人類法制文明的優(yōu)秀成果，來豐富和完善有中國特色的社會主義法律體系，保證科學發(fā)展觀的深入貫徹落實。確定我國物權(quán)法的基本原則，必須堅持立足國情，堅持黨的領(lǐng)導和馬克思主義法律觀，使物權(quán)法更加符合我國社會主義經(jīng)濟制度的要求;堅持社會主義制度的特點和優(yōu)勢，使物權(quán)法與社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)和社會建設(shè)的順利推進相適應(yīng)。

(一)物權(quán)法的基本原則必須維護國家基本經(jīng)濟制度

作為上層建筑的法律是由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定并服務(wù)于經(jīng)濟基礎(chǔ)的。憲法規(guī)定大政方針，其他法律都必須充分體現(xiàn)憲法精神，不得與憲法相抵觸。《中華人民共和國憲法》(以下簡稱《憲法》)第6條規(guī)定“中華人民共和國的社會主義經(jīng)濟制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。社會主義公有制消滅人剝削人的制度，實行各盡所能，按勞分配的原則。國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的基本經(jīng)濟制度，堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度?！睉椃ù_定的這一基本經(jīng)濟制度決定了我國物權(quán)法的社會主義性質(zhì)。物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。物權(quán)的歸屬、范圍和內(nèi)容都與我國基本經(jīng)濟制度密切相關(guān)。如果不反映、不體現(xiàn)我國的基本經(jīng)濟制度，物權(quán)法就不可能符合國情和具有中國特色。憲法是國家的根本大法，其他法律都是由憲法派生的。物權(quán)法只有將憲法規(guī)定的基本經(jīng)濟制度作為立法目的，將基本經(jīng)濟制度和實行社會主義市場經(jīng)濟作為物權(quán)法的基本原則，將憲法規(guī)定的保護公私財產(chǎn)的精神落實在對國有資產(chǎn)、集體財產(chǎn)和私人合法財產(chǎn)保護的具體規(guī)定上，才能充分體現(xiàn)并維護我國的基本經(jīng)濟制度。當然，物權(quán)法是民法的重要組成部分，他只能從調(diào)整平等主體的角度，通過明確平等主體之間因物的歸屬和利用、權(quán)利人與相對人的權(quán)利與義務(wù)、侵害物權(quán)的法律責任等方面來維護我國的基本經(jīng)濟制度。

(二)物權(quán)法的基本原則必須維護社會主義市場經(jīng)濟秩序

發(fā)展市場經(jīng)濟，建立與社會主義市場經(jīng)濟相適應(yīng)的法律制度是關(guān)鍵。民法是伴隨市場經(jīng)濟的發(fā)展而逐步完備的。制定和實施物權(quán)法是實行社會主義市場經(jīng)濟體制的必然要求。市場交易的實質(zhì)，是不同的財產(chǎn)所有權(quán)人相互交換其財產(chǎn)所有權(quán)。從市場參與者來說，其參加市場交易的前提是擁有財產(chǎn)所有權(quán);參加市場交易的結(jié)果是獲得財產(chǎn)所有權(quán)。完善的所有權(quán)制度和完善的合同制度是實行市場經(jīng)濟體制的必要條件。物權(quán)法為實行社會主義市場經(jīng)濟體制提供了基礎(chǔ)條件，對于進一步推進改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟具有重大而深遠的意義。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，有兩類財產(chǎn)的使用關(guān)系最為重要，一類是土地使用關(guān)系，一類是資金使用關(guān)系。在這兩類使用關(guān)系中，財產(chǎn)所有權(quán)人自己不使用財產(chǎn)，而交由非所有權(quán)人使用，即所有權(quán)與使用權(quán)分離。土地的這種使用關(guān)系，是由用益物權(quán)制度實現(xiàn)的;資金的這種使用關(guān)系，是由擔保物權(quán)制度保障的。沒有用益物權(quán)制度和擔保物權(quán)制度，就不可能推行市場經(jīng)濟體制。物權(quán)法規(guī)定了所有權(quán)制度、用益物權(quán)制度和擔保物權(quán)制度，為建立完善的社會主義市場經(jīng)濟體制奠定了基礎(chǔ)。為規(guī)范市場主體因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系，保障市場主體的權(quán)利，維護市場經(jīng)濟秩序，保證社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展提供了法律規(guī)范。

(三)物權(quán)法的基本原則必須明確物的歸屬，充分發(fā)揮物的效用

物權(quán)法有兩個重要作用：定分止爭、物盡其用。這為權(quán)利人充分利用財產(chǎn)創(chuàng)造了良好的法制環(huán)境，支持了權(quán)利人合法創(chuàng)造財富，積累合法財富，使“有恒產(chǎn)者有恒心”，有利于保障安居樂業(yè)，促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步。確定物的歸屬是實現(xiàn)“定分止爭”的前提?！段餀?quán)法》第6條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當依照法律規(guī)定交付。”即不動產(chǎn)看“登記”，動產(chǎn)看“占有”。商鞅在《商君書》中說：“一兔走，百人逐之，非以兔為可分以為百，由名之未定也。夫賣兔者滿市，而盜不敢取，由名分已定也。故名分未定，堯、舜、禹、湯且皆如鶩焉而逐之;名分已定，貪盜不取?！边@“名分”即指“物權(quán)歸屬”。無主的野兔所有權(quán)未定，誰抓到歸誰，因此“百人競逐”;而街市上很多待售的兔子，卻連小偷也不敢取，因為兔子的所有權(quán)明確，誰違背物權(quán)人的意志強取就犯法。解決一房多賣的問題有多種辦法，如可按訂立合同的先后確定房屋歸屬、有無付款或付款的先后確定房屋歸屬、買方有無實際占有該房屋確定房屋歸屬，還有一種辦法就是按照房屋有無辦理過戶登記手續(xù)確定房屋歸屬。沒有物權(quán)法，解決上述問題是仁者見仁，智者見智。有了物權(quán)法，關(guān)鍵看該房屋有無辦理過戶登記手續(xù)，如已經(jīng)辦理過戶登記手續(xù)，不動產(chǎn)登記簿上登記的人就是房屋的所有人。依靠物權(quán)法確定的規(guī)則就能簡便易行地明確歸屬，定分息爭，保護交易安全，穩(wěn)定經(jīng)濟秩序。明確使用方式是實現(xiàn)“物盡其用”的前提。物權(quán)法為權(quán)利人充分利用財產(chǎn)明確了很大的活動空間，不僅有物的所有權(quán)人占有、使用、收益權(quán)利的規(guī)定，也有他人利用物的權(quán)利的規(guī)定，如用益物權(quán)、擔保物權(quán)等。當然，也從合理利用資源、維護公共利益出發(fā)，對權(quán)利人的權(quán)利作出了不少限制，如有關(guān)嚴格保護耕地、相鄰關(guān)系以及征收、征用的規(guī)定等。

(四)物權(quán)法的基本原則必須保護權(quán)利人的物權(quán)

切實保護權(quán)利人的物權(quán)，維護廣大人民群眾的切身利益，激發(fā)人們創(chuàng)造財富的活力，著力保障和改善民生，促進社會公平正義，推動和諧社會建設(shè)，是制定物權(quán)法的立法宗旨之一。經(jīng)過近30年的改革發(fā)展，我國社會經(jīng)濟狀況已發(fā)生很大變化。公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展是我國社會主義初級階段的基本經(jīng)濟制度。實行社會主義市場經(jīng)濟體制，作為市場主體的公有制經(jīng)濟與非公有制經(jīng)濟以及公民合法取得的財產(chǎn)在法律地位上是平等的，保護也是平等的。物權(quán)法完善了保護私有財產(chǎn)的法律制度，即通過確定一系列物權(quán)歸屬的規(guī)則明確物權(quán)歸屬，通過規(guī)定物權(quán)保護的途徑與方式使物權(quán)受到侵害的權(quán)利人可以保護自己合法權(quán)利，通過規(guī)定國有財產(chǎn)的范圍、行使以及加大國有資產(chǎn)保護力度，通過規(guī)定集體財產(chǎn)的范圍、行使等保護農(nóng)村和城鎮(zhèn)的集體財產(chǎn)，通過規(guī)定私人所有權(quán)、業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)等保護私人所有的合法財產(chǎn)，通過規(guī)定土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)等用益物權(quán)和擔保物權(quán)保護權(quán)利人對物的利用的權(quán)利來保護廣大群眾的私有財產(chǎn)，這些與實現(xiàn)全面建設(shè)小康社會的目標是一致的。全面小康社會是廣大人民群眾共同富裕的社會，必然要激發(fā)廣大人民群眾的積極性、主動性和創(chuàng)造性，而其中一個必要前提條件就是他們積累的財產(chǎn)能夠受到切實保護。物權(quán)法確立平等保護原則，并針對嚴重侵犯公民私有財產(chǎn)的違法行為，創(chuàng)設(shè)了法律對策。

二、我國物權(quán)法基本原則的內(nèi)容

(一)遵循社會主義基本經(jīng)濟制度與市場經(jīng)濟原則

中國特色社會主義物權(quán)制度是由社會主義基本經(jīng)濟制度決定的，與資本主義物權(quán)制度有著本質(zhì)區(qū)別。作為反映我國社會主義生產(chǎn)關(guān)系和維護社會主義經(jīng)濟制度的物權(quán)法，必須全面、準確地體現(xiàn)現(xiàn)階段我國社會主義基本經(jīng)濟制度。《物權(quán)法》第3條第1款、第2款明確規(guī)定：“國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的基本經(jīng)濟制度。國家鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟，鼓勵、支持和引導非公有制經(jīng)濟的發(fā)展”。物權(quán)法把憲法規(guī)定的社會主義基本經(jīng)濟制度和黨的十六大提出的兩個“毫不動搖”作為基本原則，貫穿并體現(xiàn)在整部物權(quán)法的始終。物權(quán)法第3條3款規(guī)定：“國家實行社會主義市場經(jīng)濟，保障一切市場主體的平等法律地位和發(fā)展權(quán)利。”實行社會主義市場經(jīng)濟與我國的基本經(jīng)濟制度密切相關(guān)。發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟是堅持和完善社會主義基本經(jīng)濟制度的必然要求。要堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展，鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟，鼓勵、支持和引導非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，做到“第一要義是發(fā)展，核心是以人為本，基本要求是全面協(xié)調(diào)可持續(xù)，根本方法是統(tǒng)籌兼顧”，就必須實行社會主義市場經(jīng)濟。多種所有制經(jīng)濟只有在社會主義市場經(jīng)濟中才能得到共同發(fā)展。市場經(jīng)濟是人類創(chuàng)造的文明成果之一，能夠最大限度地調(diào)動和發(fā)揮生產(chǎn)者的積極性，合理配置資源，創(chuàng)造高效率的經(jīng)濟效益，促進經(jīng)濟繁榮。實行社會主義市場經(jīng)濟最重要的一條就是要保障市場主體的平等地位和發(fā)展權(quán)利。

(二)平等保護國家、集體和私人物權(quán)的原則

平等保護物權(quán)是由我國社會主義市場經(jīng)濟的特點決定的，是市場經(jīng)濟健康發(fā)展的基礎(chǔ)。物權(quán)法平等保護各民事主體的物權(quán)是民法調(diào)整社會關(guān)系的性質(zhì)所決定的?！睹穹ㄍ▌t》第3、4條規(guī)定：“當事人在民事活動中的地位平等。民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！惫礁偁帯⑵降缺Ｗo、優(yōu)勝劣汰等是市場經(jīng)濟的基本原則。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，各種所有制經(jīng)濟形成的市場主體都在統(tǒng)一的市場上運作并相互發(fā)生關(guān)系，這就要求各種市場主體都必須處于平等地位，享有相同權(quán)利，遵循相同規(guī)則，承擔相同責任。如果對各種市場主體不給予平等保護，解決糾紛的辦法、承擔的法律責任不同，就不可能發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，也不可能堅持和完善社會主義基本經(jīng)濟制度?！段餀?quán)法》第4條規(guī)定：國家、集體、私人和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。確立公共財產(chǎn)和私有財產(chǎn)所有權(quán)平等保護原則，對公共財產(chǎn)權(quán)利和私人財產(chǎn)權(quán)利在法律上不劃分政治地位的差別，強調(diào)平等保護，在社會主義立法史上是第一次，具有劃時代的意義。這一原則從根本上改變了一方面人民在政治上當家作主，另一方面人民的合法財產(chǎn)權(quán)利卻被壓抑和貶低的尷尬局面，從基本權(quán)利方面保障了人民民主的要求，落實了科學發(fā)展觀和人民主權(quán)原則。這一原則對于依法平抑當前行政權(quán)力仍然過分強大、民事權(quán)利仍然弱小的問題，必然發(fā)揮強大的作用。這一原則實現(xiàn)了中央提出的以人為本、以民為本的科學發(fā)展的要求。人民是國家的主人，人民的基本財產(chǎn)權(quán)利是其安身立命的基本條件，必須得到法律的承認和保護。但在此之前，民眾享有的私有財產(chǎn)，經(jīng)常受到公共權(quán)力的侵害。特別是一些地方政府利用法律上的缺陷，在征地、拆遷等事務(wù)中，搞強征、強拆，嚴重損害了社會主義的民主制度，損害了人民對執(zhí)政黨的信賴。為此，黨的十七大進一步明確指出：“堅持平等保護物權(quán)，形成各種所有制經(jīng)濟平等競爭、相互促進新格局”。如果不同權(quán)利人的物權(quán)受到同樣侵害，而保護不平等，就會損害市場主體依法創(chuàng)造、積累社會財富的積極性，不利于民富國強與和諧社會的建設(shè)，這與科學發(fā)展觀的精神是相違背的。當然，平等保護并不是說不同所有制經(jīng)濟在國民經(jīng)濟中的地位和作用完全相同。《憲法》規(guī)定，公有制經(jīng)濟是主體，國有經(jīng)濟是主導力量，非公有制經(jīng)濟是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，他們在國民經(jīng)濟中的地位和作用不同。主要體現(xiàn)在國家宏觀調(diào)控、公共資源配置、市場準入方面，對關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，必須確保國有經(jīng)濟的控制力，而這些則是由經(jīng)濟法和行政法調(diào)整的。物權(quán)法只調(diào)整橫向的(平等主體)社會關(guān)系;經(jīng)濟社會管理活動中的(管理和被管理者之間)縱向關(guān)系，雖然也涉及到財產(chǎn)的歸屬和利用問題，但此類關(guān)系主要由行政法、經(jīng)濟法來調(diào)整。

(三)物權(quán)法定原則

物權(quán)法定主義是19世紀歐陸各國從事民法典編纂活動以來，各國物權(quán)立法的一項基本原則，在物權(quán)法的結(jié)構(gòu)體系中居于樞紐地位，是大陸法系國家物權(quán)法的共同原則?！度毡久穹ǖ洹返?75條規(guī)定：“物權(quán)，除本法及其他法律所定者外，不得創(chuàng)設(shè)?！薄俄n國民法典》第185條規(guī)定：“物權(quán)，除依法律或習慣法外，不得任意創(chuàng)設(shè)?！逼湟饬x指物權(quán)的種類和內(nèi)容由民法和其他法律統(tǒng)一確定，不允許當事人依自己的意思自由創(chuàng)設(shè)、變更。可見，能設(shè)立哪些種類的物權(quán)，各種物權(quán)有哪些基本內(nèi)容，只能由法律規(guī)定，當事人之間不能創(chuàng)立。物權(quán)大多涉及社會的基本經(jīng)濟制度，反映社會的基本財產(chǎn)關(guān)系，所涉及的社會關(guān)系既非常重要，又非常復(fù)雜。物權(quán)是一項重要的民事權(quán)利，物權(quán)制度屬于民事基本制度。保護交易安全，實現(xiàn)物盡其用，提高物的利用效率，構(gòu)建國家統(tǒng)一完整的物權(quán)體系，實現(xiàn)這個重要使命就只能由國家法律來確定，而不能由當事人隨意創(chuàng)設(shè)。依照立法法的規(guī)定，民事基本制度只能由法律規(guī)定。物權(quán)不同于債權(quán)，債權(quán)的權(quán)利義務(wù)發(fā)生在當事人之間，遵循自愿原則，具體內(nèi)容由當事人雙方約定。物權(quán)是“絕對權(quán)”、“對世權(quán)”。因此，物權(quán)的權(quán)利人行使權(quán)利是排他性的，對所有其他人都有約束力。而債權(quán)則恰恰相反，它不是對世權(quán)，只是相對權(quán)，債權(quán)人所享有的權(quán)利只能對抗特定的債務(wù)人，不能對債務(wù)人之外的任何其他人產(chǎn)生效力。物權(quán)調(diào)整的權(quán)利人和義務(wù)人之間的關(guān)系與合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同，物權(quán)的義務(wù)人有成千上萬，物權(quán)內(nèi)容不能由權(quán)利人說了算，也不能由一個權(quán)利人和幾個義務(wù)人說了算，對權(quán)利人和成千上萬個義務(wù)人之間的規(guī)范只能是法律。這也是物權(quán)和債權(quán)的重大區(qū)別。物權(quán)法定原則是以物權(quán)和債權(quán)明確劃分為基礎(chǔ)的，是物權(quán)排他性和絕對性本身之所需，是為了合理利用資源，保護公共利益，維護交易秩序與安全、便捷之所需。

物權(quán)法定包括：物權(quán)種類法定。物權(quán)法定關(guān)系到當事人之間基于法律行為或法律行為的外在原因而產(chǎn)生的某種權(quán)利的有效性和法律后果。因此，當事人不得在其協(xié)議中自行約定某種權(quán)利為物權(quán)，也不得設(shè)定與法定物權(quán)類型不符的物權(quán)。只允許當事人按照法律規(guī)定的物權(quán)秩序確定他們之間的關(guān)系。物權(quán)內(nèi)容法定。物權(quán)的種類須在法律規(guī)定范圍內(nèi)取舍，物權(quán)法必須對物權(quán)類型的內(nèi)容作出明確規(guī)定，否則，當事人將難以從事經(jīng)濟活動。當然，內(nèi)容法定并不是絕對的，有些內(nèi)容還是允許當事人通過合同來補充完善，但補充完善的基本內(nèi)容不能改變。物權(quán)效力法定。物權(quán)具有優(yōu)先效力，即物權(quán)優(yōu)于債權(quán)，物權(quán)之間在設(shè)定順序上也有效力差異。在同一非登記可生效的動產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)，登記者優(yōu)于未登記者，均未登記時先成立者優(yōu)先。物權(quán)的取得和變動方式法定。物權(quán)取得和變動時應(yīng)采用公示方法，非依法定的公示方法予以公示，物權(quán)取得和變動無效或不可對抗第三人。只有物權(quán)的類型法定，才能便于公示;只有物權(quán)的內(nèi)容法定，才使公示這一形式有內(nèi)涵;只有物權(quán)公示法定，物權(quán)效力的法定才有保障。動產(chǎn)必須交付后才能轉(zhuǎn)移所有權(quán)，不動產(chǎn)必須在登記后才能轉(zhuǎn)移所有權(quán)。物權(quán)法定原則雖然有堅實的理論基礎(chǔ)和實用價值，但其封閉性局限了新生物權(quán)的發(fā)展，嚴格的物權(quán)法定原則在一定程度上脫離了經(jīng)濟社會發(fā)展的現(xiàn)實，不能完全適應(yīng)經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。隨著公示方式日趨現(xiàn)代化、交易方式的復(fù)雜化、交易范圍的國際化，以及人們的認識和創(chuàng)新日趨深入，物權(quán)法定原則固有的缺陷會愈來愈凸顯，其穩(wěn)固的地位也會日漸動搖，物權(quán)自由的實踐在交易和司法、研究等領(lǐng)域已是潛流暗生了。物權(quán)法定原則體現(xiàn)的是公法性質(zhì)，在物權(quán)法中已經(jīng)明顯受到私法意思自治的限制，如在不涉及第三人利益時，實施嚴格的物權(quán)法定原則就失去了意義。但鑒于我國物權(quán)法處于初建和實施的初級階段，需要以法律的形式確立物權(quán)的基本類型和內(nèi)容，以建立健全物權(quán)流轉(zhuǎn)的統(tǒng)一規(guī)則和安全體系。

(四)物權(quán)公示原則

公示制度是物權(quán)法的基本制度，它對于維護社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定具有非常重要的意義。公示是“指物權(quán)享有與變動的可取信于社會公眾的外部表現(xiàn)方式。物權(quán)公示的對象為物權(quán)的享有與變動。公示的目的在于使人‘知’”.物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅行為須以法定方式進行才能生效。一旦當事人變更物權(quán)時，依據(jù)法律的規(guī)定進行了公示，即使依公示方法表現(xiàn)出來的物權(quán)不存在或存在瑕疵，但對于信賴該物權(quán)的存在并已從事了物權(quán)交易的人，法律仍然承認其具有與真實的物權(quán)存在相同的法律效果，以保護交易安全。即“物權(quán)的變動要通過一定的制度進行公示，這種公示具有公信力。”公示與公信是密切聯(lián)系在一起的，公信原則是公示原則的必然邏輯結(jié)果。公信原則集中體現(xiàn)在善意取得制度上。自19世紀以來，各國對物權(quán)的取得、喪失和變更都實行了公示原則。物權(quán)法有關(guān)財產(chǎn)歸屬的規(guī)定是人類文明的優(yōu)秀成果，各國有關(guān)財產(chǎn)歸屬的規(guī)定大同小異，方法簡單，一目了然。我國物權(quán)法第6條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當依照法律規(guī)定交付。”基于物權(quán)公示而產(chǎn)生的物權(quán)轉(zhuǎn)移效力和權(quán)利推定效力，是交易安全的基本保障，也是物權(quán)公信力的基礎(chǔ)。動產(chǎn)以占有為公示方法，這在我國立法、理論界和實務(wù)界已形成共識。通過登記使不動產(chǎn)上權(quán)利變動的事實表現(xiàn)于外，便于一般人知曉。登記后便會產(chǎn)生“公示力、公信力、推定力、對抗力”等效力。物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，即是物權(quán)的變動。由于物權(quán)是排他的“絕對權(quán)”、“對世權(quán)”，要求成千上萬的義務(wù)人負有不作為的義務(wù)。因此，必須讓廣大的義務(wù)人清楚地知道誰是權(quán)利人，不應(yīng)該妨礙誰。權(quán)利人轉(zhuǎn)讓自己的物時，也要讓買主知道他有無資格轉(zhuǎn)讓該物，以維護權(quán)利人和社會公眾的合法權(quán)益。不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅經(jīng)過登記發(fā)生效力;動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、轉(zhuǎn)讓通過交付發(fā)生效力。物權(quán)變動的關(guān)節(jié)點，“不動產(chǎn)看登記，動產(chǎn)看占有”。除有相反證據(jù)證明的以外，記載于不動產(chǎn)登記簿上的人是該不動產(chǎn)的權(quán)利人，動產(chǎn)的占有人是該動產(chǎn)的權(quán)利人。但一些特殊的動產(chǎn)(如機動車、船舶、航空器等)，其公示的方式則為登記和變更登記。物權(quán)未經(jīng)公示不為法律所承認，不發(fā)生物權(quán)變動的法律效力。物權(quán)公示原則涉及物權(quán)的公信問題，從來都是物權(quán)立法上的重要問題。我國物權(quán)法已經(jīng)建立起了比較完善的物權(quán)公示制度。通過公示，決定物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅能否生效，即不動產(chǎn)物權(quán)變動不登記不生效，動產(chǎn)物權(quán)變動不交付不生效;確定權(quán)利正確性的推定力，即以登記的物權(quán)為正確的不動產(chǎn)物權(quán)，以占有推定正確的動產(chǎn)物權(quán);確定善意保護，即對以公示方式取得的物權(quán)作為善意取得的物權(quán)并為之提供保護;確定風險警告，即以公示方式告誡交易風險，保護第三人的權(quán)益?！皞鶛?quán)債務(wù)是基于債權(quán)法(此處是契約)創(chuàng)設(shè)的，并通過物權(quán)的轉(zhuǎn)移而履行。”契約一般是導致物權(quán)變動的原因，但債權(quán)只具有請求權(quán)、相對權(quán)、對人權(quán)的特征，不能自然地實現(xiàn)物權(quán)的支配權(quán)、絕對權(quán)、排他權(quán)的轉(zhuǎn)變，即債權(quán)關(guān)系的變動不能自然地發(fā)生物權(quán)變動的效力，“這些義務(wù)是通過物權(quán)行為，即財產(chǎn)和金錢的轉(zhuǎn)移才得以履行。”之后，還必須通過公示，才能使當事人的意思表示具有對抗世人的結(jié)果，使債權(quán)轉(zhuǎn)換為物權(quán)。物權(quán)變動直接關(guān)系財產(chǎn)的歸屬和利用，對市場經(jīng)濟的發(fā)展有直接推動作用，確保交易安全和有效，公示是必須的重要環(huán)節(jié)。物權(quán)公示有利于維護經(jīng)濟社會秩序，推進經(jīng)濟社會發(fā)展，促進和諧社會的構(gòu)建，對完善我國社會主義市場經(jīng)濟體制具有重要而深遠的意義。

(五)取得和行使物權(quán)遵循法律、尊重社會公德原則

物權(quán)是排他性的支配權(quán)，即“絕對權(quán)”，在一定程度上是與其他權(quán)利如債權(quán)等相對而言的，物權(quán)不是絕對、不受限制的權(quán)利。權(quán)利必須是法律賦予。法治社會沒有不受限制的權(quán)利。隨著社會的發(fā)展，物權(quán)因公共利益的需要已經(jīng)受到越來越多的限制。過去，我國法律曾經(jīng)忽視個人利益，只片面強調(diào)公共利益，導致不能充分調(diào)動廣大人民群眾生產(chǎn)和創(chuàng)造的積極性，最終還是損害了公共利益，使國家無法擺脫貧窮落后的局面。而要“放手讓一切勞動、知識、技術(shù)、管理和資本的活力競相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會財富的源泉充分涌流，以造福于人民”，前提就是要承認物權(quán)，黨的十七大報告進一步明確了要保護私人權(quán)利，維護個人利益，充分發(fā)揮廣大人民群眾生產(chǎn)和創(chuàng)造的積極性。但同時也要明確，權(quán)利不能濫用，取得和行使權(quán)利要遵守法律，尊重社會公德，不能損害公共利益和他人利益，這當然也包括取得和行使物權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》第7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得……擾亂社會經(jīng)濟秩序?！边@條原則是針對權(quán)利人提出的。物權(quán)的取得以及行使，應(yīng)當遵守法律，尊重社會公德，權(quán)利人應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)行使權(quán)利。民法理論上，有行使權(quán)利不得違反“公序良俗”的原則，這既是現(xiàn)代民法一項重要的原則，也是物權(quán)法的一項基本原則，即一切民事活動應(yīng)遵守公共秩序及善良風俗?！吧屏硷L俗，謂為社會之存在及其發(fā)展所必要之一般道德，非指謂現(xiàn)在風俗中之善良者而言，而系謂道德律，即道德的人民意識?！痹诂F(xiàn)代市場經(jīng)濟社會中，它有維護國家、社會一般利益及一般道德觀念的重要功能。這一原則在大陸法系國家的民法典中一般均有規(guī)定，主要表現(xiàn)為對物權(quán)限制的原則性規(guī)定和權(quán)利行使原則的規(guī)定。一是對權(quán)利限制的原則性規(guī)定。如《民法通則》第72條1款規(guī)定：“財產(chǎn)所有權(quán)的取得，不得違反法律規(guī)定。”《文物保護法》第6條規(guī)定：“屬于集體所有和私人所有的紀念建筑物、古建筑和祖?zhèn)魑奈镆约耙婪ㄈ〉玫钠渌奈?，其所有?quán)受法律保護。文物的所有者必須遵守國家有關(guān)文物保護的法律、法規(guī)的規(guī)定?！薄兜聡痉ā返?03條規(guī)定：“以不違反法律和第三人的權(quán)利為限，物的所有權(quán)人有依據(jù)自己的任意處分物并排除他人干涉的權(quán)利?！薄兑獯罄穹ǖ洹返?33條規(guī)定：“所有權(quán)人不得從事旨在損害或者騷擾他人的活動?！倍菍?quán)利行使的原則性規(guī)定。如《憲法》第51條規(guī)定：“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。”《德國民法典》第545條規(guī)定：“任何人不得被強制轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)，但因公用并在事前受公正補償時，不在此限?！鄙鲜鲋型鈬业囊恍┓梢?guī)定與我國物權(quán)法的這一原則規(guī)定是一致的。雖然這一原則只有一條，但民法以及相關(guān)法律及物權(quán)法都有許多條款具體體現(xiàn)了這一原則。

取得和行使物權(quán)都應(yīng)符合法定的方式。取得不動產(chǎn)物權(quán)，法律要求登記的必須登記，否則法律不承認享有物權(quán)。取得不動產(chǎn)及不動產(chǎn)權(quán)利的抵押權(quán)必須登記。一是使權(quán)利人喪失權(quán)利或受到損害。如征收征用、沒收財產(chǎn)或收回用益物權(quán)、自衛(wèi)和緊急避險。二是對權(quán)利人行使權(quán)利的限制。如對土地所有權(quán)的客體范圍和效力范圍的限制。不少國家對土地所有權(quán)的行使予以限制。德國規(guī)定，所有權(quán)人不得禁止他人在排除干涉與所有人無利害關(guān)系的高空和地層中所為的干涉。我國實行土地公有制，通常不發(fā)生此類問題，集體土地雖然不屬于國家所有，但也不得妨礙國家在其上空或地層中為公共利益的目的使用。對不動產(chǎn)權(quán)利行使的限制，如相鄰關(guān)系。對行使處分權(quán)的限制。一些特定的物，法律雖不限制公民擁有所有權(quán)，但因其關(guān)系國計民生、文化價值或國防安全而限制流通。如我國臺灣地區(qū)規(guī)定，農(nóng)地、林地等“不能轉(zhuǎn)移、設(shè)定負擔或租賃于外國人”，重要古物不得轉(zhuǎn)移于外國人。對具有重要歷史、藝術(shù)、科學價值的文物，《文物保護法》52條規(guī)定：“國家禁止出境的文物，不得轉(zhuǎn)讓、出租、質(zhì)押給外國人?！?0條規(guī)定：“國有文物、非國有文物中的珍貴文物和國家規(guī)定禁止出境的其他文物，不得出境;但是依照本法規(guī)定出境展覽或者因特殊需要經(jīng)國務(wù)院批準出境的除外。”

三、關(guān)于完善我國物權(quán)法基本原則的若干思考

我國現(xiàn)行物權(quán)法所確定的基本原則，都是既相互聯(lián)系，又各自發(fā)揮著獨特功能，充分體現(xiàn)著物權(quán)法最基本的精神。但全面建設(shè)小康社會必然對物權(quán)法的完善提出新要求，解決發(fā)展中的現(xiàn)實問題，也亟需加快完善物權(quán)法，提高物權(quán)法的立法與實施質(zhì)量。目前，我認為有以下幾個問題需要進一步研究，并適時完善與物權(quán)相關(guān)的法律條文。

(一)應(yīng)堅持從與經(jīng)濟社會發(fā)展還不完全適應(yīng)的角度完善物權(quán)法的基本原則

隨著我國經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，大批工商資本進入農(nóng)業(yè)，大批農(nóng)民離開土地從事二三產(chǎn)業(yè)，農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)的問題已經(jīng)到了依法規(guī)范的地步了。但《民法通則》第80條規(guī)定：“土地不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓?！蔽餀?quán)法第128條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)。流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準，不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè)?！钡?33條規(guī)定：“通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)?！睆奈餀?quán)法的規(guī)定來看，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的方式只有：轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式;通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。物權(quán)法規(guī)定的流轉(zhuǎn)方式與現(xiàn)實仍然有一定的差距。目前，我國農(nóng)村土地以轉(zhuǎn)包、出租、托管、置換、出賣等形式流轉(zhuǎn)已漸呈規(guī)?；?、加速化和普遍化趨勢?！耙匀珖青l(xiāng)統(tǒng)籌試驗區(qū)重慶為例，目前，全市土地流轉(zhuǎn)面積高達217.39萬畝，占承包耕地總面積的10.84%.”土地流轉(zhuǎn)遭遇流轉(zhuǎn)年限是長是短、地中建廠產(chǎn)權(quán)歸誰、不規(guī)范流轉(zhuǎn)仍然較普遍等三難。新疆沙灣縣四道河子鎮(zhèn)通過幾年來運作，鎮(zhèn)上農(nóng)民土地置換已達3萬多畝，占全鎮(zhèn)耕地面積的30%土地托管經(jīng)營不僅使沙灣縣農(nóng)民找到了一條新的增收渠道，也給外來農(nóng)民工在這里提供了一條賺錢的路子。河南農(nóng)民工曹有均到新疆打工10多年，收入一直不穩(wěn)。2007年，他全家3口人給下八戶村村民趙剛經(jīng)營100畝承包地，加上其他收入有20000多元，家里還購置了摩托車、小四輪。據(jù)有關(guān)部門負責人介紹，2007年，沙灣全縣有4個鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民實行了土地置換，置換面積達萬余畝，有關(guān)部門正在總結(jié)這方面的經(jīng)驗在全縣推廣。而早在2005年5月17日，“廣東省政府就以省長令頒布了國內(nèi)第一部農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)規(guī)章，并第一次規(guī)定農(nóng)村集體建設(shè)用地像國有建設(shè)用地一樣，參與市場流轉(zhuǎn)，此規(guī)章的頒布為我們拓寬了視角，”但卻與《物權(quán)法》的規(guī)定相矛盾?！段餀?quán)法》第42條規(guī)定，為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。第43條規(guī)定，國家對耕地實行特殊保護，嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量。不得違反法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收集體所有的土地?！段餀?quán)法》規(guī)定是“可以征收集體所有的土地”，而廣東省政府令規(guī)定“農(nóng)村集體建設(shè)用地像國有建設(shè)用地一樣，參與市場流轉(zhuǎn)”。此兩者之間的差距較大。目前，有關(guān)土地流轉(zhuǎn)的個案探索比較多，但法律之間互相不銜接、不配套的問題十分突出。如《公司法》雖然早已頒布并修改過，但現(xiàn)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)卻難以越過法律的屏障，享有土地承包經(jīng)營權(quán)的農(nóng)民入股與《公司法》的有限責任公司股東最多不超過50人的規(guī)定沖突;《土地管理法》規(guī)定的土地承包經(jīng)營期限為30年與《公司法》規(guī)定的不得撤回投資的原則沖突;農(nóng)村集體經(jīng)濟組織股份制改造，幾乎全部以土地承包經(jīng)營權(quán)實物形態(tài)出資與《公司法》規(guī)定的現(xiàn)金資本一般不低于30%的規(guī)定沖突;《公司法》規(guī)定的有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任與《土地管理法》對耕地實行特殊保護，土地承包經(jīng)營權(quán)難以用于抵償債務(wù)的規(guī)定沖突。上述法律之間的沖突限制了農(nóng)村集體經(jīng)濟組織以土地承包經(jīng)營權(quán)為核心的流轉(zhuǎn)，一定程度上制約了農(nóng)民有關(guān)土地的物權(quán)行使。這些涉及物權(quán)的種種與經(jīng)濟社會發(fā)展要求不完全適應(yīng)的問題，已經(jīng)一定程度上阻礙了經(jīng)濟社會的發(fā)展，與科學發(fā)展觀的要求是對立的。物權(quán)立法的宗旨是解放和發(fā)展生產(chǎn)力，而不是束縛生產(chǎn)力發(fā)展的。凡是阻礙了生產(chǎn)力發(fā)展的法律，都要修改，否則，難逃被廢止的厄運。黨的十七大報告已經(jīng)指出：“堅持農(nóng)村基本經(jīng)營制度，穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系，按照依法自愿有償原則，健全土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)市場，有條件的地方可以發(fā)展多種形式的適度規(guī)模經(jīng)營?！钡捎诖藛栴}涉及不同時期頒布的諸多法律、法規(guī)，各法律調(diào)整和規(guī)范的具體領(lǐng)域也不同，期望一次全部修改也不現(xiàn)實。因此，需要物權(quán)法在基本原則中作出原則性的規(guī)定，利用普通法與特別法、強行法與任意性規(guī)定、私法與公法兼具的法律特征，充分發(fā)揮其對單行法律有關(guān)物權(quán)制定和適用有指導和補充作用的特殊功能，從上位法的角度進行調(diào)控，以利于解決物權(quán)法及相關(guān)特別法與經(jīng)濟社會發(fā)展還不完全適應(yīng)的問題。

(二)應(yīng)重視確立規(guī)范、統(tǒng)一的物權(quán)法定之“標準”

實行物權(quán)法定，明確規(guī)范、統(tǒng)一的法定之“標準”是關(guān)鍵。在《物權(quán)法》頒布之前，從1982年頒布《憲法》到《民法通則》、《擔保法》、《土地管理法》、《房地產(chǎn)管理法》，再到《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓條例》、《土地登記規(guī)則》等等一系列法律法規(guī)，前后歷時近30年，這期間，我國經(jīng)濟體制從計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)向了市場經(jīng)濟，人們的財產(chǎn)擁有量、生產(chǎn)生活方式都發(fā)生了巨大變化，而在這個漫長的歷程中陸陸續(xù)續(xù)出臺的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例乃至一些地方法規(guī)都規(guī)定了物權(quán)種類和限定物權(quán)的內(nèi)容。這些法律法規(guī)中涉及物權(quán)的規(guī)定，存在著法律之間、法律與行政法規(guī)之間、行政法規(guī)之間、行政法規(guī)與地方性法規(guī)之間、各地方性法規(guī)之間、地方法規(guī)與自治條例之間、自治條例之間規(guī)定不一致，國務(wù)院部門規(guī)章之間、地方政府規(guī)章之間、國務(wù)院部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間規(guī)定不一致，法律、法規(guī)與習慣法之間規(guī)定不一致的問題。這類問題雖然在世界法制發(fā)達的國家也普遍存在著，但我國物權(quán)法的實施剛剛開始，應(yīng)該重視這方面的規(guī)范性工作。高效順利地施行物權(quán)法，首先需要對物權(quán)法定之“法”作出明確規(guī)范，確認哪個層次的法律法規(guī)可以規(guī)定物權(quán)種類和內(nèi)容，尤其是在改革開放過程中陸續(xù)出臺的對所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)等權(quán)利作出規(guī)定的法律法規(guī)，都亟需在物權(quán)法定的原則中得到明確。全國人大及其常委會頒布的法律、國務(wù)院及其部門頒布的行政法規(guī)、規(guī)章等應(yīng)該是物權(quán)法定之“法”，而經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)、自治條例、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、地方習慣等，已經(jīng)有許多對物權(quán)作出了規(guī)定，但這些法規(guī)、規(guī)章、習慣不適用于全國，如果也作為物權(quán)法定之“法”，勢必形成地方保護或地方壁壘，使一國物權(quán)之法復(fù)雜化，徒增交易和司法成本，制約市場經(jīng)濟的發(fā)展。物權(quán)法要對現(xiàn)行法律法規(guī)中存在的復(fù)雜的物權(quán)性權(quán)利加以清理和整合，確定規(guī)范、統(tǒng)一的物權(quán)法定之“標準”，力求建立清晰、簡潔的法定物權(quán)體系，以確保物權(quán)法定原則與貫徹落實科學發(fā)展觀相適應(yīng)，與進一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力相適應(yīng)，與構(gòu)建和諧社會相適應(yīng)。

(三)應(yīng)積極構(gòu)建與科學發(fā)展觀相適應(yīng)的“物權(quán)法定”原則

物權(quán)法確立物權(quán)法定原則，構(gòu)建的是一個封閉型的物權(quán)體系，不能及時涵蓋和規(guī)范經(jīng)濟生活實踐中涌現(xiàn)出來的新型物權(quán)，違背了私法“自治原則”，限制了民事主體自物權(quán)的自由行使?？茖W發(fā)展觀的第一要義是發(fā)展，發(fā)展是當代中國的主題，是社會主義法治建設(shè)的主題，也必然是物權(quán)立法與實施的主題。物權(quán)法定原則要堅持立足于經(jīng)濟社會發(fā)展，主動適應(yīng)經(jīng)濟社會發(fā)展，有利于促進經(jīng)濟社會發(fā)展，必然要向由當事人依法根據(jù)真實意思表示進行自由創(chuàng)設(shè)發(fā)展。物權(quán)法不應(yīng)把現(xiàn)實生活中存在的一些與物有關(guān)的權(quán)力，如典權(quán)、居住權(quán)、讓與擔保等排除在外?！拔餀?quán)法起草過程中，曾提出過‘物權(quán)法定緩和’的立法方案，但從第七稿后就被否決了。曾出現(xiàn)在物權(quán)法草案中的典權(quán)、居住權(quán)、優(yōu)先權(quán)和讓與擔保，被排除出了物權(quán)行列。這既使法院面對這些物權(quán)糾紛案件時無法可依，也使物權(quán)法與現(xiàn)行法律相互矛盾。如典權(quán)是我國現(xiàn)行法律承認和實務(wù)中允許在房產(chǎn)證上注明的他項權(quán)，《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》第19條規(guī)定：”設(shè)定房屋抵押權(quán)、典權(quán)等他項權(quán)利的，權(quán)利人應(yīng)當自事實發(fā)生之日起30日內(nèi)申請他項權(quán)利登記?！白罡呷嗣穹ㄔ和ㄟ^一系列司法解釋和公布典型案例肯定了典權(quán)在司法上的正統(tǒng)地位，國家經(jīng)貿(mào)委頒布過《典當行管理辦法》(第22號令)、公安部頒布過《典當行業(yè)治安管理辦法》(第26號令)、商務(wù)部、公安部頒布過《典當管理辦法》(2005年第8號令)，《上海市房地產(chǎn)登記條例》等地方性法規(guī)規(guī)定了典權(quán)登記。福建省的一些地區(qū)法院仍然受理典權(quán)糾紛案件。典權(quán)制度是我國傳統(tǒng)民法制度的優(yōu)秀遺產(chǎn)，是中國特有的傳統(tǒng)物權(quán)類型，兼具用益物權(quán)與擔保物權(quán)的特性，承載著使用收益和融通資金的雙重功能，且具有用益物權(quán)和擔保物權(quán)所不及的優(yōu)點，可以增加交易和融資途徑，應(yīng)當給予充分尊重。盡管從上個世紀80年代以來，司法實踐中很少出現(xiàn)典權(quán)案件，但這不等于典權(quán)在現(xiàn)實中沒有生存的土壤。特別是隨著我國住房制度改革和房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，房屋已經(jīng)成為私有財產(chǎn)的重要組成部分，隨著公民個人購買商品房日益普遍，出于融資的需要，為典權(quán)的發(fā)展提供了廣闊空間。未來我國建筑物用益物權(quán)制度的構(gòu)建，有可能會以典權(quán)制度為核心。房屋所有人可以通過出典的方式將不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移給典權(quán)人占有，滿足其融資的需要;典權(quán)人通過支付典價，實現(xiàn)對不動產(chǎn)的占有使用和收益;在典期屆滿出典人需要回贖房屋時，僅需支付典價而不必支付利息。典權(quán)是物權(quán)法確定的物權(quán)類型所不能替代的。在我國目前民間融資渠道不暢、物的利用效益還很不高的情況下，典權(quán)制度具有非常重要的現(xiàn)實價值。因此，物權(quán)法不應(yīng)放棄典權(quán)。”即使這些權(quán)利在實踐中發(fā)生得很少，也應(yīng)加以規(guī)范，以免發(fā)生糾紛以后因缺乏法律依據(jù)而不能有效處理這些糾紛?！半S著經(jīng)濟全球化，民法物權(quán)國際化趨勢勢在必然，典權(quán)制度作為我國傳統(tǒng)民法制度的優(yōu)秀遺產(chǎn)，仍然可以在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中繼續(xù)發(fā)揮作用，甚至可以被別的國家所接受和移植。典權(quán)、居住權(quán)、讓與擔保(屬于擔保物權(quán))等既與物有關(guān)，也與債有關(guān)，關(guān)鍵是看在何種具體的情況下出現(xiàn)。如果確立”物權(quán)自由“原則，可能會更有利于保護權(quán)利人的物權(quán)。物權(quán)法一概否認他們是物權(quán)，那么這些物權(quán)人的權(quán)利就得不到物權(quán)法的保護。面對日益發(fā)達和快速發(fā)展的市場經(jīng)濟，物權(quán)法應(yīng)當放棄對傳統(tǒng)及現(xiàn)代各種有效、新型物權(quán)的”傲慢與偏見“，賦予財產(chǎn)所有權(quán)人自由創(chuàng)設(shè)新型物權(quán)的權(quán)力，積極構(gòu)建面向開放與發(fā)展的物權(quán)體系。物權(quán)法應(yīng)兼顧傳統(tǒng)與現(xiàn)實，堅持實事求是的原則，至少應(yīng)對法規(guī)和司法實踐中已經(jīng)確認是物權(quán)的，參照民法”公序良俗“原則、習慣法和司法實踐已經(jīng)肯定并符合實際的，民間以往此類物權(quán)糾紛解決業(yè)已形成慣例的，就應(yīng)當承認歷史與事實，在全國人大常委會的法律解釋中作出相應(yīng)規(guī)定，認定其為物權(quán)。

(四)應(yīng)增加物權(quán)與債權(quán)相區(qū)分、強制性規(guī)定與任意性規(guī)定相區(qū)分的原則

資產(chǎn)的權(quán)利界定是市場交易的前提條件。法國經(jīng)濟學家布朗基把所有權(quán)看作是“推動人類智慧的最有力量的原動力，”馬克思在《資本論》中多次提到法國大律師蘭蓋(S.N.H.Linguet)所說的“法律的精神就是所有權(quán)”這一著名命題，并給予很高的評價。物權(quán)法通過對所有權(quán)(自物權(quán))與他物權(quán)的設(shè)定、取得和保護等方面的規(guī)定，為交易的有序進行設(shè)立基本的行為規(guī)則，通過對財產(chǎn)權(quán)利歸屬的確定，促進民事主體更為有效地利用各種資源，促進社會財富的迅速增長。通過物權(quán)法的實施來引導、規(guī)范、保障、促進經(jīng)濟社會發(fā)展，為生產(chǎn)力的解放和發(fā)展創(chuàng)造良好的制度平臺與環(huán)境，是貫徹落實科學發(fā)展觀，實現(xiàn)科學發(fā)展的現(xiàn)實需要。用科學發(fā)展觀來衡量物權(quán)法的基本原則，有一個必須要明確的問題——違反物權(quán)法定原則的后果問題。物權(quán)法定主義與債權(quán)意定主義(契約自由或意思自治原則)是截然相反的兩個原則，但物權(quán)和債權(quán)又是在相互聯(lián)系的，它們中間存在著許多過渡狀態(tài)。違反物權(quán)法定原則的并不能簡單處置以有效或無效。凡是涉及法律行為取得和創(chuàng)設(shè)物權(quán)的，均涉及到契約行為，即使物權(quán)法上無效，在合同法上(債法)則可能是有效的。我國臺灣地區(qū)的立法和學者解釋可資借鑒。在臺灣違反物權(quán)法定時，其效果依下列情況而定：一是法律有特別規(guī)定時，從其規(guī)定;二是法律無特別規(guī)定時，則屬違反法律之禁止規(guī)定，應(yīng)屬無效，即不違反禁止性規(guī)定則有效;三是如系設(shè)定物權(quán)內(nèi)容之一部分違反禁止規(guī)定，除去該部分外，其他部分仍可成立者，僅違反禁止規(guī)定部分無效;四是物權(quán)雖無效，但其行為若具備其他法律行為之要件者，當事人間仍有該法律行為之效力。這四條原則貫徹了物權(quán)和債權(quán)區(qū)分原則、強制性規(guī)定和任意性規(guī)定區(qū)分原則，合乎民法基本精神，此應(yīng)為我國物權(quán)法借鑒。

(五)應(yīng)確定保障物權(quán)人擁有財產(chǎn)性收入的原則

為了更好地發(fā)揮物的作用，創(chuàng)造更多的財富，黨的十七大提出“創(chuàng)造條件讓更多群眾擁有財產(chǎn)性收入?！边@為“有恒產(chǎn)者有恒心”提供了政策依據(jù)，將有利于擴大“中等收入者”群體，鞏固和擴大社會穩(wěn)定的基礎(chǔ)，為物權(quán)法的完善進一步指明了方向、拓寬了視野、拓展了調(diào)控領(lǐng)域。但目前物權(quán)法相關(guān)規(guī)定尚不完善，特別是相關(guān)法律在解放和發(fā)展生產(chǎn)力方面的引導性功能還比較弱。物權(quán)法應(yīng)積極適應(yīng)十七大提出的改革收入分配制度上的新認識新舉措，堅持和完善按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度，進一步健全多種生產(chǎn)要素按貢獻參與分配的制度。制訂與社會主義初級階段基本經(jīng)濟制度、與物權(quán)法基本原則相適應(yīng)的分配制度，讓一切包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)在內(nèi)的資本的活力競相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造財富的源泉充分涌流，以造福于財產(chǎn)所有權(quán)人。而實現(xiàn)十七大報告提出的讓更多群眾擁有財產(chǎn)性收入的目標，物權(quán)法必須創(chuàng)造積極的制度條件，促進和規(guī)范相關(guān)部門為物權(quán)人實現(xiàn)這個目標創(chuàng)造和提供法律與政策條件。從法制建設(shè)的角度看，創(chuàng)造條件主要在制度上，制度是調(diào)整與規(guī)范公權(quán)與私權(quán)的重要條件。改革開放以來，我國有關(guān)調(diào)整規(guī)范投資行為的立法已經(jīng)取得重大進展，但與市場發(fā)展需要和物權(quán)人投資需要相比，相關(guān)立法仍需進一步完善。因此，亟需通過完善投資立法，拓寬民間投融資渠道，創(chuàng)造機會公平，逐步扭轉(zhuǎn)收入分配差距擴大的趨勢，防止兩極分化，使全體社會成員逐步實現(xiàn)共同致富。如應(yīng)允許更多的金融產(chǎn)品上市交易，方便更多的投資者設(shè)立企業(yè)，進一步放寬市場準入標準，減少對投資活動的不必要限制等等。強化為投資行為服務(wù)的立法與執(zhí)法理念，處理好管理與限制的關(guān)系，避免以禁止代替管理的簡單化做法。在物權(quán)人獲取財產(chǎn)性收入的過程中，執(zhí)法部門要規(guī)范、引導，避免影響物權(quán)人獲取財產(chǎn)性收入的問題出現(xiàn)，努力推進物權(quán)所有人合法獲得更多的財產(chǎn)性收入。當然，增加財產(chǎn)性收入應(yīng)與縮小貧富差別的政策有機結(jié)合起來。讓更多群眾擁有財產(chǎn)性收入，是改善人民生活、縮小貧富差別的一項舉措。如對一些城市出現(xiàn)的群租房問題，政府不應(yīng)簡單出臺規(guī)則禁止。一個單元的房屋分別出租給不同的承租人，既可降低承租人支出，又可擴大出租人收入。群租房出現(xiàn)了普遍性問題，政府應(yīng)采取措施規(guī)范、引導，使其秩序化、規(guī)范化，而不是采取有損于租賃雙方合理需求的禁止群租措施。對城市出租房屋中治安案件發(fā)案率較高的問題，政府不宜對房屋出租，特別是出租給外地人施加過度限制，而應(yīng)積極改善社會治安環(huán)境，讓房屋所有權(quán)人更放心更方便地將房屋出租給外地人，以提高其利用房屋獲得更多財產(chǎn)性收入。因此，應(yīng)進一步完善財產(chǎn)保護法律制度，使群眾的財產(chǎn)及其財產(chǎn)性收入能夠得到充分保障。根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定完善相應(yīng)制度，如不動產(chǎn)登記特別是用益物權(quán)登記制度，方便財產(chǎn)歸屬的確定與財產(chǎn)運用的便利;進一步完善知識產(chǎn)權(quán)糾紛解決機制，提高利用知識產(chǎn)權(quán)獲得收入的安全性與效率性。為更多群眾擁有財產(chǎn)性收入創(chuàng)造制度條件，必須堅持以改革創(chuàng)新精神推進與物權(quán)有關(guān)的法制建設(shè)。

(六)應(yīng)增加特別法優(yōu)先的原則

正確處理好物權(quán)法與其他法律的關(guān)系，是科學施行和適用及解釋物權(quán)法所必須要解決的一個重要問題。物權(quán)法是規(guī)范財產(chǎn)關(guān)系的民事基本法律，主要規(guī)定物權(quán)的基本原則和基本制度?！案母镩_放以來，我國在《民法通則》、《土地管理法》、《國有資產(chǎn)法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《農(nóng)村土地承包法》、《擔保法》、《草原法》、《森林法》、《海商法》、《礦產(chǎn)資源法》等法律中，都已從不同角度對物權(quán)制度作過規(guī)定，這些單行法律專門就某一方面的物權(quán)作出了具體規(guī)定，比物權(quán)法更具體，針對性更強，并在經(jīng)濟社會發(fā)展中發(fā)揮了重要作用?！卑凑铡段餀?quán)法》第8條規(guī)定：“其他相關(guān)法律對物權(quán)另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定?！碧貏e法優(yōu)先是法律適用的基本規(guī)則。當然，物權(quán)法作為規(guī)范財產(chǎn)關(guān)系的民事基本法律，對單行法律有關(guān)物權(quán)的規(guī)定和適用，有指導和補充作用。關(guān)于其他法律與物權(quán)法規(guī)定不一致的，是適用物權(quán)法還是適用其他法律，不同的意見一直都存在。特別法是對特別的人、事等作出的特別規(guī)定，必須優(yōu)先適用，否則就失去了制定特別法的意義。物權(quán)法是規(guī)范物權(quán)的一般法，相對于物權(quán)來說，其他規(guī)范物權(quán)的法律都是特別法。如《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《農(nóng)村土地承包法》、《文物保護法》等許多法律的規(guī)定都涉及物權(quán)，都是對特定領(lǐng)域的物權(quán)所作的特別規(guī)定，應(yīng)當優(yōu)先適用。經(jīng)濟發(fā)展離不開健全的法律體系的支撐。經(jīng)過半個多世紀的建設(shè)，“中國特色社會主義法律體系基本形成”。正如美國《商業(yè)周刊》網(wǎng)站報道：中國不是沒有法律“恰恰相反，中國的法律太多了……從1979-2004年，中國頒布了136182條法律法規(guī)，2007年一年通過了《物權(quán)法》、《企業(yè)所得稅法》、《勞動合同法》和《反壟斷法》?，F(xiàn)在，中國幾乎每個商業(yè)領(lǐng)域都有一條現(xiàn)代法規(guī)或規(guī)章?！眻猿痔貏e法優(yōu)先原則，有利于與物權(quán)有關(guān)各領(lǐng)域的特別法對物權(quán)制度的進一步完善，有利于正確、科學、準確、高效地適用法律，更好地保護物權(quán)。面對越來越健全的法律體系，越來越多的法律，越來越復(fù)雜的適用關(guān)系，物權(quán)法有必要明確“特別法優(yōu)先”的原則。

隨著中國特色社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，物權(quán)法的研究與完善的問題將是一個持久的問題。但物權(quán)法的研究和實施必須牢牢把握住社會主義法治的發(fā)展方向，堅持以人為本，堅持促進生產(chǎn)力的解放與發(fā)展，并堅持用這一核心理念審視、反思物權(quán)法，切實把體現(xiàn)人民意志、保障人民權(quán)利、促進人的全面發(fā)展和定分止爭、物盡其用作為靈魂，作為一條紅線貫穿于物權(quán)法實施與完善的全過程。

注釋：

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