（貯存、使用）無標(biāo)簽預(yù)包裝食品案韓龍昌南京市玄武區(qū)衛(wèi)

餐飲服務(wù)行政處罰案例分析經(jīng)營(貯存、使用)無標(biāo)簽預(yù)包裝食品案南京市玄武區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所2010.07.01

1設(shè)計(jì)本案例希望探討5個(gè)問題：1、經(jīng)營(貯存、使用)無標(biāo)簽預(yù)包裝食品的法律問題2、違法主體的認(rèn)定3、生產(chǎn)經(jīng)營的定義（是否包括使用）4、如何計(jì)算餐飲服務(wù)業(yè)違法所得和貨值5、預(yù)包裝食品與標(biāo)簽分離是否采信問題2案情簡介違法事實(shí)：

2010年3月12日進(jìn)行日常衛(wèi)生監(jiān)督檢查,發(fā)現(xiàn)操作間庫房貨架上七瓶糖水菠蘿無標(biāo)簽,九瓶甜面醬無標(biāo)簽。

三個(gè)需完善：1、庫房和食品貯存場所概念？2、能否直接寫產(chǎn)品名稱（無標(biāo)簽)？3、詞語重復(fù)：是否應(yīng)該---七瓶糖水菠蘿、九瓶甜面醬無標(biāo)簽？3違反法律條款：《中華人民共和國食品安全法》第二十八條第九項(xiàng)禁止生產(chǎn)經(jīng)營無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品。4行政處罰依據(jù)：《中華人民共和國食品安全法》第八十六條。行政處罰決定：1.沒收違法所得1.83元。2.罰款人民幣2000元。5行政處罰的履行：2010年5月21日送達(dá)《行政處罰事先告知書》，規(guī)定期限內(nèi)沒有提出陳述、申辯要求。62010年3月12日檢查發(fā)現(xiàn)違法行為3月24日受理3月29日立案4月16日調(diào)查4月26日調(diào)查終結(jié)5月07日組織合議5月18日發(fā)出行政處罰事先告知書6月28日前發(fā)出行政處罰決定書(立案到?jīng)Q定3個(gè)月）？問題一：行政處罰程序是否合法？7發(fā)案時(shí)間：案件受理時(shí)間：立案時(shí)間：期限：7天調(diào)查終結(jié)時(shí)間：期限：30天合議時(shí)間：期限：15天審批時(shí)間：期限：7天事先告知書時(shí)間：期限：4天聽證告知書時(shí)間：期限：4天告知書送達(dá)時(shí)間:期限：7天陳述申辯時(shí)間：期限：10天聽證筆錄時(shí)間：期限：10天合議記錄時(shí)間二：期限：5天審批時(shí)間二：期限：7天處罰決定時(shí)間：期限：4天決定書送達(dá)時(shí)間：期限：7天審批時(shí)間三：期限：7天強(qiáng)制執(zhí)行書時(shí)間：期限：30天結(jié)案時(shí)間：期限：15天歸檔時(shí)間：81、本案現(xiàn)場執(zhí)法程序是否合法？亮證執(zhí)法：告知內(nèi)容兩名監(jiān)督員：韓龍昌、丁飛回避制度：無利害關(guān)系2、本案為何在受理5天后立案，而不是同一天？及時(shí)受理?xiàng)l件立案受理來源：監(jiān)督檢查立案條件：

（一）有明確的違法行為人或者危害后果；

（二）有來源可靠的事實(shí)依據(jù)；

（三）屬于衛(wèi)生行政處罰的范圍；

（四）屬于本機(jī)關(guān)管轄。

93、當(dāng)事人放棄了陳述和申辯？在告知規(guī)定期限內(nèi)未提出陳述和申辯，應(yīng)視為放棄4、本案為何安排了調(diào)查環(huán)節(jié)？食品來源和經(jīng)營（貯存、使用）情況被調(diào)查人以及陪同檢查人身份確認(rèn)處罰主體的進(jìn)一步確認(rèn)貨值和違法所得不清是否還有其他的違法行為？如采購索證，是否查驗(yàn)同批次檢驗(yàn)報(bào)告或合格證、供貨商資質(zhì)材料等5、是否超過衛(wèi)生行政處罰規(guī)定的時(shí)間要求？監(jiān)督檢查到受理時(shí)間（2年）受理到立案7天立案到調(diào)查終結(jié)1個(gè)月、立案到下達(dá)衛(wèi)生行政處罰決定書3個(gè)月需要延長的理由和報(bào)告（材料）10問題二：違法事實(shí)是否清楚？2010年3月12日進(jìn)行日常衛(wèi)生監(jiān)督檢查,發(fā)現(xiàn)操作間庫房貨架上七瓶糖水菠蘿無標(biāo)簽,九瓶甜面醬無標(biāo)簽。

11問題三：證據(jù)是否確鑿?1.江蘇紫金生態(tài)園有限公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；江蘇紫金生態(tài)園有限公司組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件；證明該公司是承擔(dān)行政法律責(zé)任的主體，表明該公司的經(jīng)營性質(zhì)、經(jīng)營者及經(jīng)營地址；（承擔(dān)法律責(zé)任的主體）2.江蘇紫金生態(tài)園有限公司委托書和被委托人陶珊身份證復(fù)印件，證明陶珊是代表該公司配合我局調(diào)查取證；（調(diào)查對(duì)象的合法性）3.2010年3月12日的現(xiàn)場檢查筆錄記錄違法事實(shí)；（直接證據(jù)、書證）4.2010年3月12日的產(chǎn)品樣品采樣記錄記錄采樣無標(biāo)簽糖水菠蘿、甜面醬各一瓶；（確認(rèn)違法事實(shí)、還是用證據(jù)保全？）125.2010年3月12日現(xiàn)場七瓶糖水菠蘿無標(biāo)簽;九瓶甜面醬無標(biāo)簽的照片證明其無標(biāo)簽；（確認(rèn)違法事實(shí)）6.2010年4月16日詢問筆錄確認(rèn)處罰對(duì)象和違法事實(shí)的存在；（處罰主體進(jìn)一步確認(rèn)、被詢問人身份確認(rèn)、違法事實(shí)的確認(rèn)）7.2010年4月16日提供的江蘇紫金生態(tài)園有限公司陶珊關(guān)于七瓶糖水菠蘿無標(biāo)簽;九瓶甜面醬無標(biāo)簽的情況說明及整改說明；（整改措施、減輕情節(jié)、違法所得）8.2010年4月16日青青副食品南北貨綜合貿(mào)易行提供的營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證復(fù)印件及2010年3月10日和11日銷售收據(jù)表明糖水菠蘿和甜面醬進(jìn)價(jià)及數(shù)量。（貨值、索證材料的查驗(yàn)）13問題四：適用法律是否正確？第二十八條禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：

（一）用非食品原料生產(chǎn)的食品或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康物質(zhì)的食品，或者用回收食品作為原料生產(chǎn)的食品；

（二）致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品；

（三）營養(yǎng)成分不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品；

（四）腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品；

（五）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、獸、水產(chǎn)動(dòng)物肉類及其制品；

14（六）未經(jīng)動(dòng)物衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)檢疫或者檢疫不合格的肉類，或者未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的肉類制品；（七）被包裝材料、容器、運(yùn)輸工具等污染的食品；（八）超過保質(zhì)期的食品；（九）無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品；（十）國家為防病等特殊需要明令禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食（十一）其他不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者要求的食品。15第八十六條違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由有關(guān)主管部門按照各自職責(zé)分工，沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品貨值金額不足一萬元的，并處二千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額二倍以上五倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：

16（一）經(jīng)營被包裝材料、容器、運(yùn)輸工具等污染的食品；

（二）生產(chǎn)經(jīng)營無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品、食品添加劑或者標(biāo)簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑；

（三）食品生產(chǎn)者采購、使用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品；

（四）食品生產(chǎn)經(jīng)營者在食品中添加藥品。171、食品生產(chǎn)經(jīng)營是否包括“使用”？食品生產(chǎn)經(jīng)營：指一切食品的生產(chǎn)（不包括種植業(yè)和養(yǎng)殖業(yè)）、采集、收購、加工、貯存、運(yùn)輸、陳列、供應(yīng)、銷售等活動(dòng)。《食品安全法》第二十八條禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品：無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品2.《食品安全法》中“違法所得”和“貨值金額”？

《食品安全法》第九章法律責(zé)任中提到了“貨值金額”一詞，同樣是作為罰款金額倍數(shù)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)與目前尚在實(shí)施的《食品衛(wèi)生法》中的“違法所得”一詞有了質(zhì)的不同。具體表現(xiàn)在三個(gè)方面：

18先進(jìn)性一、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有望得到統(tǒng)一?！斑`法所得”作為在刑事處罰和行政處罰中常用的法律術(shù)語，目前《行政法》和《刑法》以及對(duì)其的界定存在明顯的立法空白和缺陷，兩高院和各行政執(zhí)法部門對(duì)“違法所得”的司法解釋上各不相同，導(dǎo)致了司法和行政執(zhí)法實(shí)踐中對(duì)“違法所得”的界定不一，造成執(zhí)行上的偏差。在一定程度上損壞了法制的統(tǒng)一性和法律的嚴(yán)肅性。而“貨值金額”就解決了這個(gè)問題，它不僅包括違法所得，也包括違法生產(chǎn)經(jīng)營，但尚未形成違法所得的食品的貨值，計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)易于統(tǒng)一。

先進(jìn)性二、執(zhí)行上更顯法律的公平性?！斑`法所得”無法反映出違法者的主觀惡性，執(zhí)行起來可能出現(xiàn)有悖立法意圖的情況，有失法律的公平性。而“違法貨值”是一個(gè)主客觀相統(tǒng)一的概念，它是違法者客觀上違法生產(chǎn)經(jīng)營行為的后果，同時(shí)也表明了違法者期望通過違法行為獲得的非法收益，反映了違法者的主觀惡性。19先進(jìn)性三、在法律的懲戒力度上大大提高了經(jīng)營者的違法成本。同樣是針對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營者的主體資格不合法和生產(chǎn)經(jīng)營不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品的處罰。違法所得是指違法取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）。顯然這里指的違法所得有兩個(gè)要素構(gòu)成，前提是違法經(jīng)營，結(jié)果是必須有所得。“貨值金額”是違法者違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品的總貨值，不僅包括違法所得，也包括違法未得的貨值。這大大增加了食品衛(wèi)生違法行為的經(jīng)濟(jì)成本，對(duì)遏制違法行為的發(fā)生將發(fā)揮很大作用。20第四十四條本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實(shí)施條例》等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動(dòng)所取得的相關(guān)營業(yè)性收入。第四十五條本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價(jià)格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算，半成品按原料計(jì)算，成品按銷售價(jià)格計(jì)算。213.標(biāo)簽隨食品一并放在外包裝箱內(nèi),未貼在產(chǎn)品上。根據(jù)“2005年10月1日實(shí)施的《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》4.1預(yù)包裝食品的標(biāo)簽不得與包裝物(容器)分離”之規(guī)定。預(yù)包裝食品與標(biāo)簽分離不予采信----22問題五：如何正確適用自由裁量權(quán)？違法行為的性質(zhì)；社會(huì)危害程度；有減輕情節(jié)或者嚴(yán)重情節(jié)。經(jīng)驗(yàn)：注意平衡注意細(xì)節(jié)23本違法行為沒有導(dǎo)致發(fā)生食物中毒事故和造成較大的社會(huì)影響，根據(jù)行政處罰與違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)?shù)脑瓌t；沒收違法所得，即1瓶無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品1.83元（八瓶糖水菠蘿因公司新菜研發(fā)用掉一瓶,因新菜研發(fā)故還未定價(jià),進(jìn)價(jià)每瓶1.83元）

。查處兩種預(yù)包裝食品總計(jì)17瓶貨值為34.08元（八瓶糖水菠蘿進(jìn)價(jià)每瓶1.83元,共計(jì)14.64元；九瓶甜面醬進(jìn)價(jià)共計(jì)19.44元。是否去掉1瓶菠蘿貨值？），不足1萬元，處以2000元罰款。24食品衛(wèi)生行政處罰需清楚的八個(gè)問題問題一：是否屬于衛(wèi)生行政部門管轄？問題二：是否應(yīng)該給予處罰？問題三：違法事實(shí)是否清楚？問題四：證據(jù)是否確鑿?問題五：適用法律是否正確？（法律、條款）問題六：執(zhí)法程序是否違法？問題七：是否需要進(jìn)一步調(diào)查？問題八：是否需要技術(shù)部門的鑒定或檢測？251、現(xiàn)場檢查筆錄書寫技巧法律法規(guī)原文緊扣罰則先重后輕防堵文字游戲簡單明了，直指要害2、關(guān)于亮證的思考3、關(guān)于采樣、拍照取證的確認(rèn)264、詢問筆錄究竟起什么作用，可有可無嗎？應(yīng)該問些什么問題？身份確認(rèn)佐證記錄證言5、關(guān)于食品貯存、使用要找保管員（進(jìn)貨員）、使用者兩個(gè)人詢問，加上被委托人身份確認(rèn)也要詢問---有可能制作兩到三份及以上詢問筆錄？（有可能用情況說