2民商事主體和民事權(quán)利課件

第二章民商事主體和民事權(quán)利1ZYM版權(quán)所有，請勿外傳主要內(nèi)容第一節(jié)民商事主體法第二節(jié)民事權(quán)利2ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體一、民事法律關(guān)系主體（一）含義和特征民事主體，是指能夠參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人?；咎卣鞅憩F(xiàn)在四個方面：（1）身份法定（2）地位平等（3）意思自主（4）權(quán)利與義務(wù)相一致

3ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體（二）種類1．自然人（公民）指因自然出生而取得民事主體資格的人。主要包括本國公民、外國人和無國籍人三種。我國《民法通則》將個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙也列入自然人的范疇。其中，個人合伙是指兩個以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。它既可以以一種關(guān)系方式出現(xiàn)，也可以形成一個相對獨立的組織體。4ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體自然人從事民事活動必須具有法定的民事權(quán)利能力和民事行為能力。我國公民的民事行為能力分為三類：（1）完全民事行為能力人（2）限制民事行為能力人（3）無民事行為能力人5ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體2．法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠獨立享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會組織。法人必須具備四個條件：（1）依法成立（2）有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費（3）必須有明確的組織機構(gòu)、名稱和場所（4）必須能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任分類：我國《民法通則》將法人分為企業(yè)法人、國家機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人四類。

6ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體法人的民事權(quán)利能力由自己設(shè)定，審批機構(gòu)批準(zhǔn)。法人的民事行為能力，由其機關(guān)、法定代表人或其委托授權(quán)的代理人來完成。法定代表人是指依照法律或法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的最高行政負(fù)責(zé)人。法人與合伙的主要區(qū)別在于：法人具有獨立的財產(chǎn)，并以自己的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，出資人僅以其認(rèn)繳的出資額為限對法人債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合伙的財產(chǎn)只具有相對獨立性，合伙的財產(chǎn)不足以償還債務(wù)時，除法律和協(xié)議另有規(guī)定的外，合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。7ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體二、商事法律關(guān)系主體（一）含義和特征商主體，是指具有商法上的資格與能力，能夠以自己的名義從事商行為，獨立享有商法上的權(quán)利并承擔(dān)商法上義務(wù)的組織或個人。其中：商行為應(yīng)具備三個構(gòu)成要件（1）必須由法定主體實施。（2）必須以營利為目的；（3）是法律行為。商主體的基本特征：（1）必須依法登記，取得營業(yè)執(zhí)照。（2）從事營利性營業(yè)。（3）能夠以自己的名義從事商事活動，并以法定范圍的財產(chǎn)獨立承擔(dān)法律責(zé)任。

8ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體（二）商事法律關(guān)系主體的種類1．商個人指依法取得特定商事權(quán)利能力和商事行為能力，獨立從事商行為，并在商事法律關(guān)系中獨立享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的自然人。它可以表現(xiàn)為一個自然人，也可以表現(xiàn)為一個戶。它與一般自然人相比增加的權(quán)利主要是：（1）享有商法上的權(quán)利，可以從事商行為

；（2）商個人可以在自己的本名之外設(shè)定自己的商號，并對其商號享有法定權(quán)利。

9ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體種類：個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶對外責(zé)任：投資人對外承擔(dān)無限責(zé)任10ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體2．商非法人組織是指以營利為目的，依法成立的不具有法人資格的經(jīng)濟組織。主要包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和企業(yè)法人的分支機構(gòu)。個人獨資企業(yè)，是指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的營利性組織。在我國，設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)具備的基本條件：（1）投資人為一個自然人；（2）有合法的企業(yè)名稱；（3）有投資人申報的出資；（4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（5）有必要的從業(yè)人員。個人獨資企業(yè)與個體工商戶、私營企業(yè)有何不同？11ZYM版權(quán)所有，請勿外傳單選甲以夫妻共有的寫字樓作為出資設(shè)立個人獨資企業(yè)。企業(yè)設(shè)立后，其妻乙購體育彩票中獎100萬元，后提出與甲離婚。離婚訴訟期間，甲的獨資企業(yè)宣告解散，尚欠銀行債務(wù)120萬元。該項債務(wù)的清償責(zé)任應(yīng)如何確定？A．甲以其在家庭共有財產(chǎn)中應(yīng)占的份額對銀行承擔(dān)無限責(zé)任B．甲以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，但乙中獎的100萬元除外C．甲以全部家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，包括乙中獎的100萬元在內(nèi)D．甲僅以寫字樓對銀行承擔(dān)責(zé)任12ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體合伙企業(yè)，是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同投資，合伙經(jīng)營，共享收益，至少有一個以上的合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的營利性組織。分類按合伙人責(zé)任的不同將合伙企業(yè)分為三類（1）普通合伙企業(yè)全體合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。13ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體（2）特殊的普通合伙企業(yè)合伙人對在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，依法應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。（3）有限合伙企業(yè)它由普通合伙人和有限合伙人組成，其主要特點是普通合伙人負(fù)責(zé)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，僅以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。14ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體合伙企業(yè)設(shè)立的條件（1）有二個以上合伙人

合伙人的人數(shù)。有限合伙企業(yè)合伙人一般應(yīng)在五十個以下，并至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。合伙人的資格。可以是自然人、法人和其他組織。普通合伙人為自然人時依法應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的人合伙人合伙人不能是法律、行政法規(guī)禁止的人。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體依法不得成為普通合伙人。（2）有書面合伙協(xié)議合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。15ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體（3）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。但有限合伙人不得以勞務(wù)出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所

應(yīng)標(biāo)明企業(yè)的種類（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件企業(yè)法人的分支機構(gòu)由企業(yè)法人出資設(shè)立，可以獨立對外從事經(jīng)營活動，但企業(yè)法人要對其分支機構(gòu)的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。16ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第一節(jié)民商事主體3．商法人(企業(yè)法人)是指以營利為目的設(shè)立，具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，依法獨立享有商事權(quán)利和承擔(dān)商事義務(wù)的組織。商法人與其他法人的主要區(qū)別在于其以營利為目的設(shè)立，依法有權(quán)從事商事活動。17ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利一、物權(quán)法物權(quán)法：調(diào)整因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系（一）物權(quán)的含義和特征

指權(quán)利人對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。物，包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。18ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利與債權(quán)相比，物權(quán)的特征1．物權(quán)是直接支配權(quán)，債權(quán)是請求權(quán)。2．物權(quán)是排他權(quán)，債權(quán)不具有排他性。3．物權(quán)的客體主要是物。在法律有特別規(guī)定時，有些權(quán)利也可以作為物權(quán)客體，如建設(shè)用地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)等。而債權(quán)的客體是行為——給付。“標(biāo)的物”是特定的履行行為所指向的對象。4．物權(quán)是法定權(quán)。物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。債權(quán)既可以因法律而產(chǎn)生，也可以因當(dāng)事人約定而產(chǎn)生。5．物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)先于一般債權(quán)。19ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利（二）物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅１.不動產(chǎn)登記不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。不動產(chǎn)登記，由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。20ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的事項，應(yīng)當(dāng)與不動產(chǎn)登記簿一致；記載不一致的，除有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿確有錯誤外，以不動產(chǎn)登記簿為準(zhǔn)。21ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動產(chǎn)登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的，利害關(guān)系人可以申請異議登記。登記機構(gòu)予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內(nèi)不起訴，異議登記失效。異議登記不當(dāng)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以向申請人請求損害賠償。22ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利當(dāng)事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。23ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利２.動產(chǎn)交付

動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。24ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利（三）物權(quán)的分類1．所有權(quán)（1）所有權(quán)的含義也稱財產(chǎn)所有權(quán)，是指所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)上設(shè)立用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。25ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利（2）所有權(quán)的分類我國《物權(quán)法》將所有權(quán)分為國家、集體和私人所有權(quán)，并對業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)、相鄰關(guān)系及共有關(guān)系中財產(chǎn)的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系作出了規(guī)定。國家、集體和私人所有權(quán)國家專有：礦藏、水流、海域；城市的土地；無線電頻譜資源；國防資產(chǎn)

業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)：指高層建筑物各業(yè)主對住宅等專有部分享有所有權(quán)，對電梯、過道等共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。26ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利相鄰關(guān)系：不動產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關(guān)系。相鄰關(guān)系主要涉及用水、排水、通行、鋪設(shè)管線等利用相鄰不動產(chǎn)產(chǎn)生的關(guān)系。共有（共同共有/按份共有）：處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。

27ZYM版權(quán)所有，請勿外傳2-1張軍的要求能否得到法院的支持？張軍和李麗1997年結(jié)婚，2003年兩人購買了一套一居室住房，房屋產(chǎn)權(quán)證上登記的是張軍的名字。2006年底，張軍家又購買了一套面積更大的商品房，就想把先購買的小房子賣掉。張軍通過中介公司與郭某簽訂了房屋買賣合同，約定將房子賣給郭某，后雙方辦理了房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。沒想到在張軍與郭某簽訂房屋買賣合同不久，一居室所在位置的房價從每平方米9000元，漲到了12000元。張軍和李麗向法院起訴郭某，以所售房屋是婚姻存續(xù)期間的共同財產(chǎn)，張軍賣房未經(jīng)李麗同意為由，要求法院判令郭某將該房屋返還張軍和李麗。

28ZYM版權(quán)所有，請勿外傳回答下列問題，并說明法律依據(jù)1、本案張軍是否有權(quán)單獨處分該房？2、張軍通過中介公司與郭某簽訂的房屋買賣合同是否有效？3、如果不能證明郭某知道該房是張軍夫婦的共有財產(chǎn)，郭某是否應(yīng)退回該房屋？4、如果該案發(fā)生在《物權(quán)法》實施以后上述問題的結(jié)論是否會有改變？29ZYM版權(quán)所有，請勿外傳相關(guān)規(guī)定《婚姻法》、《合同法》的有關(guān)規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房產(chǎn)系夫妻雙方共同共有財產(chǎn)，一方擅自處置屬于無權(quán)處分?！段餀?quán)法》第17條規(guī)定：“不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。”合同的效力認(rèn)定應(yīng)依據(jù)《合同法》30ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利（3）所有權(quán)的取得原始取得善意取得：《物權(quán)法》106條：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：A、受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；B、以合理的價格轉(zhuǎn)讓；C、程序合法。即轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人.受讓人善意取得該財產(chǎn)所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。繼受取得討論：二手面包烘烤設(shè)備買賣糾紛

31ZYM版權(quán)所有，請勿外傳北京路邊撿鉆戒案張先生撿到一枚鉆戒后，自稱以為是假的而隨手扔掉，結(jié)果失主王小姐稱鉆戒價值4.6萬余元，于是向張先生索賠。32ZYM版權(quán)所有，請勿外傳法院判決張先生故意違反了妥善保管遺失物的法定義務(wù)，終審判決其賠償王小姐4.6萬余元損失?！段餀?quán)法》第109條拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門。

。第111條拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

第二節(jié)民事權(quán)利2．用益物權(quán)（1）用益物權(quán)的含義和特征指當(dāng)事人依照法律規(guī)定，對他人所有的不動產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利。與所有權(quán)相比較，其特征是:①用益物權(quán)是他物權(quán)，所有權(quán)是自物權(quán);②用益物權(quán)是限制物權(quán);

③用益物權(quán)是有期限物權(quán).

34ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利（2）用益物權(quán)的分類我國《物權(quán)法》規(guī)定的用益物權(quán)主要包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)和使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權(quán)利等。地役權(quán)：指在法律規(guī)定的相鄰關(guān)系之外按照合同利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己不動產(chǎn)效益的權(quán)利。35ZYM版權(quán)所有，請勿外傳2-2A公司的要求是否合法？2005年前，成都A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司拍得市區(qū)東湖畔的一塊土地，并建造了一棟34層的觀景商品住宅樓。該公司為了讓業(yè)主能看到自然美景，曾和相鄰的制衣廠約定：10年內(nèi)不能修建7層以上的建筑，該公司每年向制衣廠補償50萬元。但制衣廠隨后把這塊土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，并被受讓方、四川B房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2007年開始修建大樓。因新建大樓遮擋了原來小區(qū)的觀景權(quán)。A公司一紙訴狀把正在修建大樓的開發(fā)商及轉(zhuǎn)讓土地的制衣廠告上法庭，請求停止施工并索賠100萬元。36ZYM版權(quán)所有，請勿外傳問題1、地役權(quán)合同生效的法定條件是什么？2、A公司與制衣廠簽訂的地役權(quán)合同對B公司是否有效？3、A公司可以向誰索賠？4、小區(qū)的業(yè)主“觀景權(quán)”受損是否可以向開發(fā)商索賠？說明：此案與物權(quán)法、合同法有關(guān)37ZYM版權(quán)所有，請勿外傳相關(guān)規(guī)定地役權(quán)的生效要件

《物權(quán)法》第158條規(guī)定：設(shè)立地役權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立地役權(quán)合同。地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。38ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利3．擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保物權(quán)是指，擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形時，依法享有的就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。擔(dān)保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)三種。39ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利二、債權(quán)法（一）債權(quán)的含義是債權(quán)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定請求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利。所有權(quán)與債權(quán)的關(guān)系所有權(quán)——靜態(tài)債權(quán)——動態(tài)所有權(quán)是債權(quán)發(fā)生的前提和結(jié)果，債權(quán)又是所有權(quán)的表現(xiàn)形式，是取得和實現(xiàn)所有權(quán)的一種方法。40ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利（二）債權(quán)發(fā)生的根據(jù)1．因合同發(fā)生的債權(quán)。2．因侵權(quán)行為發(fā)生的債權(quán)。《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》2009年12月26日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議通過，自2010年7月1日起施行。內(nèi)容包括12章：一般規(guī)定、責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任方式、不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形、關(guān)于責(zé)任主體的特殊規(guī)定、產(chǎn)品責(zé)任、機動車交通事故責(zé)任、醫(yī)療損害責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任、高度危險責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任、物件損害責(zé)任、附則。41ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利侵權(quán)行為的種類一般侵權(quán)行為，是指符合法定侵權(quán)行為一般構(gòu)成要件并應(yīng)由行為人自己承擔(dān)責(zé)任后果的侵權(quán)行為。一般侵權(quán)行為之債的法定構(gòu)成要件是：（1）行為具有違法性；（2）造成他人法定權(quán)利的損害；（3）違法行為與損害后果具有因果關(guān)系；（4）違法行為人主觀上須有過錯。42ZYM版權(quán)所有，請勿外傳男子接聽固話遭雷擊身亡,家屬告網(wǎng)通

2005年5月30日晚上8點30分左右，延慶有雨，該縣某村民張某在家中接電話，只聽一聲巨雷，張某慘叫一聲后倒在地上，家中的電燈同時熄滅。張某被送往醫(yī)院后身亡。張家人認(rèn)為負(fù)責(zé)為村民家中安裝電話的網(wǎng)通北京分公司沒有給電話安裝避雷設(shè)施，導(dǎo)致了親人慘死，向網(wǎng)通北京通信公司索賠46萬元。在審理過程中，經(jīng)原告申請，法院委托北京市氣象局組織防雷專家對訴爭事故進(jìn)行技術(shù)調(diào)查鑒定。結(jié)論為:網(wǎng)通公司在訴爭電話線路的安裝、施工中未見違反規(guī)范之處。

43ZYM版權(quán)所有，請勿外傳分析法院認(rèn)為張某接電話遭雷擊身亡與網(wǎng)通公司的行為沒有直接因果關(guān)系，判決駁回了死者家屬的訴訟請求。理由:根據(jù)技術(shù)鑒定結(jié)論,網(wǎng)通公司在訴爭電話線路的安裝、施工中未見違反規(guī)范之處。死者作為成年人對于雷雨天氣不應(yīng)打電話的常識應(yīng)該知道，不應(yīng)再要求電話線路經(jīng)營者對每名消費者進(jìn)行提醒。如何認(rèn)定“常識”？

44ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利特殊侵權(quán)行為，是指當(dāng)事人管理的人或物致人損害的侵權(quán)行為。特殊侵權(quán)行為，一般實行過錯推定原則或無過錯責(zé)任原則，并由對直接侵權(quán)人或物有管理關(guān)系的單位或個人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。討論一頭豬在高速公路上引發(fā)的車禍（一死一傷）

45ZYM版權(quán)所有，請勿外傳第二節(jié)民事權(quán)利3．因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債權(quán)不當(dāng)?shù)美?，是指沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，并致他人受損的法律事實。不當(dāng)?shù)美畟臉?gòu)成要件：（1）得利無合法根據(jù)但行為合法；（2）造成他人財產(chǎn)損失；（3）一方得利與另一方受損有因果關(guān)系。

討論：撿他人銀行卡冒用取款是否屬于不當(dāng)?shù)美?？許霆案

46ZYM版權(quán)所有，請勿外傳“許霆案”2006年4月21日，許霆持自己不具備透支功能、余額為176.97元的銀行卡準(zhǔn)備取款100元。當(dāng)晚21時56分，許霆在自動柜員機上無意中輸入取款1000元的指令，柜員機隨即出鈔1000元。許霆經(jīng)查詢，發(fā)現(xiàn)其銀行卡賬戶只扣除了1元，意識到銀行自動柜員機出現(xiàn)異常，能夠超出賬戶余額取款且不能如實扣賬。

于是，許霆先后在該柜員機170次主動指令取款174000元。同月24日下午，許霆攜款逃匿。2007年5月，潛逃中的許霆在陜西寶雞被警方抓獲，17.5萬元贓款已揮霍一空。法院認(rèn)為，被告人許霆以非法占有為目的，采取秘密手段竊取銀行經(jīng)營資金的行為，已構(gòu)成盜竊罪。

2007年11月20日，廣州市中院一審以盜竊罪判處許霆無期徒刑。

08年1月，廣東省高院撤銷原判，發(fā)回重審。3月，廣州中院作出判決，許霆改判5年。許霆不服上訴到廣東省高院，5月23日被省高院駁回。47ZYM版權(quán)所有，請勿外傳相關(guān)規(guī)定刑法修正案(五)第196條：有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：(一)使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；(二)使用作廢的信用卡的；(三)冒用他人信用卡的；(四)惡意透支的。惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。盜竊信用卡并使用的，依照本法第264條的規(guī)定定罪處罰?！?8ZYM版權(quán)所有，請勿外傳相關(guān)規(guī)定第264條盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：

（一）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的（10萬元以上

）；

（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴(yán)重的。49ZYM版權(quán)所有，請勿外傳法官觀點盜竊罪中的“秘密竊取”，指的是行為人采取自認(rèn)為不被財物所有人或保管人當(dāng)場發(fā)覺的方法，違背財物所有人、保管人的意志，利用非暴力手段取得財物的行為。

法院認(rèn)為許霆取款時不僅明知柜員機出現(xiàn)了故障，而且利用該故障繼續(xù)取款。銀行是在第三天才發(fā)覺。事實證實許霆存在僥幸心理，也說明，他的行為對于銀行當(dāng)時來說是秘密的。如果說許霆行為具有公開性，只能是相對于柜員機而言，但柜員機只是銀行用于經(jīng)營、保管資金的工具而已。另外，許霆惡意取款的行為違背了銀行的意志，具有非暴力性，這些都充分說明了他的行為符合“秘密竊取”的特征。50ZYM版權(quán)所有，請勿外傳2011年對刑