刑訴課件證據(jù)上

第八章證據(jù)第一節(jié)概述一、定義當(dāng)事人、辯護人等依法提出或者司法人員依法收集，以法定形式證明案件情況的一切事實可以用于證明案件事實的材料，都是證據(jù)。（50條）證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實后，才能作為定案的根據(jù)

證據(jù)的概念，主要有“事實說”、“根據(jù)說”、“材料說”、“信息說”等。我國刑訴法采納了材料說。二、特點1、客觀性（1）客觀存在的事實（2）不以司法人員的主觀意志為轉(zhuǎn)移2、關(guān)聯(lián)性3、合法性（法律性）（1）法定人員（2）法定程序（3）法定形式三、證據(jù)能力和證明力1、證據(jù)能力

又稱證據(jù)資格，是對證據(jù)的法律要求，是指證據(jù)材料在法律上被允許作為證據(jù)的資格。

證據(jù)材料進入訴訟，作為定案根據(jù)的資格和條件。

對證據(jù)能力，立法很少從正面進行規(guī)定，通常從反面規(guī)定，目的在于通過證據(jù)排除以確定適格證據(jù)的范圍。

證據(jù)能力的否定通常針對的是證據(jù)立法特定的禁止性規(guī)定；同時，對證據(jù)能力的否定需要通過法定程序來完成，如非法證據(jù)排除規(guī)則。從消極的層面來說，一項證據(jù)要具有證據(jù)能力，必須不屬于法定的“證據(jù)禁止”之范圍；

從積極的角度來看，一項證據(jù)要具有證據(jù)能力，還必須具有合法的證據(jù)形式。證據(jù)的證據(jù)能力其實主要有四個方面：（1）取證主體的合法性（2）證據(jù)表現(xiàn)形式的合法性（3）取證手段的合法性（4）法庭調(diào)查程序的合法性

2、證明力

也稱證明價值，是對證據(jù)的事實要求，是指證據(jù)對于待證案件事實的證明作用。證據(jù)所具有的內(nèi)在事實對案件事實的證明價值和證明作用。

與證據(jù)能力屬于法律判斷不同，證明力主要是依據(jù)經(jīng)驗和邏輯的事實判斷，依據(jù)自由心證的原則，它較少為法律所規(guī)定，主要由裁判者根據(jù)自己的良心和理性自由判斷。證據(jù)的證明力其實是由兩個側(cè)面組成的：

一是真實性，也就是證據(jù)無論是從其載體還是從所包含的事實來看，都是真實可靠的，而不是偽造或變造的。

真實性是對證明力所作的“定性”，只存在“有”或“無”的問題二是相關(guān)性，也即是證據(jù)所包含的事實信息與案件事實具有邏輯上的聯(lián)系，能夠證明案件事實的成立或者不成立。

相關(guān)性則帶有“定量”的特性，一個證據(jù)的相關(guān)性存在著是否“存在”的問題，但大多數(shù)情況下，還存在著相關(guān)性高低強弱的問題。

3、兩者關(guān)系

證據(jù)能力：形式要件。又稱證據(jù)的合法性，是外加于證據(jù)的價值選擇證明力：內(nèi)容要件。又稱證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，是證據(jù)的固有屬性

應(yīng)先判斷證據(jù)能力的問題，再審查證明力的有無和大小。對于不具備證據(jù)能力的證據(jù)，不必進行下一步的證明力審查，更不能作為定案的根據(jù)。四、證據(jù)裁判原則

又稱證據(jù)裁判主義，指對于訴訟中事實的認(rèn)定，應(yīng)依據(jù)有關(guān)的證據(jù)作出；沒證據(jù)就不得認(rèn)定事實。1、裁判所認(rèn)定的案件事實必須以證據(jù)為依據(jù)2、證據(jù)必須符合法定證據(jù)形式，且具備證據(jù)能力。3、證據(jù)必須經(jīng)過法庭調(diào)查和質(zhì)證才能成為認(rèn)定事實的根據(jù)證據(jù)裁判原則的核心是裁判者對事實的認(rèn)識必須以證據(jù)為根據(jù)。4、證據(jù)應(yīng)達(dá)到法定的證明標(biāo)準(zhǔn)神判——口供為主——證據(jù)裁判（1）終結(jié)了歷史上的神判制度，確立了證據(jù)法的理性價值（2）否定了刑訊逼供下的依口供結(jié)案的證據(jù)制度，彰顯了證據(jù)法的程序價值（3）克服了自由心證可能帶來的恣意與任性，弘揚了證據(jù)法的法治價值證據(jù)立法模式：1、英美法系：通常單獨立法（1）制定統(tǒng)一的證據(jù)法典，如美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》、加拿大《證據(jù)法》等；（2）制定單行成文法，如英國1984年《警察與刑事證據(jù)法》；（3）散見于其他的法律規(guī)范中，如英國1994年《刑事審判與公共秩序法》

2、大陸法系：基本上規(guī)定在訴訟法典中

（1）以德國、法國為代表，有關(guān)證據(jù)規(guī)范分散在刑訴法相關(guān)程序的規(guī)定中，不具有集中系統(tǒng)性；（2）以俄羅斯、意大利和澳門為代表，在刑訴法典中以專編、專章的形式集中規(guī)定證據(jù)相關(guān)內(nèi)容；（3）以日本為代表，將證據(jù)制度的原則內(nèi)容和訴訟程序中帶有的共性的問題規(guī)定在刑訴法的專編中，而將證據(jù)的收集、審查判斷程序規(guī)定在相關(guān)的偵查、起訴、審判章節(jié)中。五、證據(jù)的種類第50條1、物證；2、書證；3、證人證言；4、被害人陳述；5、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；6、鑒定意見；7、勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄；8、視聽資料、電子數(shù)據(jù)。第二節(jié)法定證據(jù)種類一、物證物證：以外部特征、存在狀態(tài)和物質(zhì)屬性證明案件事實的物品和痕跡。1、物證的種類①犯罪工具：殺人兇器，毒藥②犯罪行為侵犯的對象：殺害的尸體，盜竊的贓款③犯罪行為產(chǎn)生的物品或痕跡：煙頭，紐扣，指紋，足跡，血跡，毛發(fā)，撬壓痕跡④犯罪行為產(chǎn)生的物品：非法制造的槍支，彈藥，非法出版的出版物，偽造的貨幣等2、特點（1）物證是以其外部特征、存在狀態(tài)、物質(zhì)屬性來證明案件真實情況的外部特征：物品的外觀、顏色、體積、數(shù)量、重量等存在狀態(tài)：固態(tài)、氣態(tài)、液態(tài)等物質(zhì)屬性：指密度以及堅硬、柔軟、尖銳、圓鈍、容易破碎、有毒、有害等物理或化學(xué)屬性

（2）客觀性較強（3）多數(shù)物證需依賴科學(xué)技術(shù)發(fā)揮證明價值（4）間接性（通常為間接證據(jù)）3、收集與審查判斷①物證是否偽造②審查來源③有無客觀聯(lián)系最高法《解釋》第82條：

對于物證需審查以下內(nèi)容：

（一）物證、書證是否為原物、原件，是否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定；物證的照片、錄像、復(fù)制品或者書證的副本、復(fù)制件是否與原物、原件相符，是否由二人以上制作，有無制作人關(guān)于制作過程以及原物、原件存放于何處的文字說明和簽名；（二）物證、書證的收集程序、方式是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；經(jīng)勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，是否附有相關(guān)筆錄、清單，筆錄、清單是否經(jīng)調(diào)查人員或者偵查人員、物品持有人、見證人簽名，沒有簽名的，是否注明原因；物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等是否注明清楚；（三）物證、書證在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變；

（四）物證、書證與案件事實有無關(guān)聯(lián)；對現(xiàn)場遺留與犯罪有關(guān)的具備鑒定條件的血跡、體液、毛發(fā)、指紋等生物樣本、痕跡、物品，是否已作DNA鑒定、指紋鑒定等，并與被告人或者被害人的相應(yīng)生物特征、物品等比對；（五）與案件事實有關(guān)聯(lián)的物證、書證是否全面收集。二、書證以文字、符號、圖畫等表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實的書面材料或物品。廣義物證狹義物證書證某些情況下，一份書面材料可以同時是物證和書證

以記載或反映的思想內(nèi)容來證明案情的，是書證，若是以其物質(zhì)載體的內(nèi)在屬性、外部形態(tài)等特征來證明案情，則屬于物證。1、特征

（1）表現(xiàn)形式和形成方式具有多樣性

表現(xiàn)為文字、數(shù)字、圖畫、圖形等載體：紙張、木頭、石頭、金屬或其他物質(zhì)材料（2）以文字、符號或圖畫等來表述和反映人的思想、內(nèi)心世界或傳遞信息，即具有思想性（3）具有較強的穩(wěn)定性（4）能直接表明案件主要或部分事實的真實情況2、審查、判斷①是否偽造，有無涂改②是否原件，復(fù)印件與原件是否相符③書證來源④書證的收集、保管3、不得作為定案的根據(jù)最高法《解釋》第84條第2款、第86條第1款：（1）對書證的更改或者更改跡象不能作出合理解釋，或者書證的副本、復(fù)制件不能反映原件及其內(nèi)容的，不得作為定案的根據(jù)。（2）在勘驗、檢查、搜查過程中提取、扣押的物證、書證，未附筆錄或者清單，不能證明物證、書證來源的，不得作為定案的根據(jù)。

證明力有問題4、書證與物證的異同：（1）對案件事實起證明作用的根據(jù)不同。（2）是否反映人的思想不同（3）內(nèi)容和形式是否為人所理解不同（4）對案件事實所起的證明作用不同（5）保存和固定的方法不同5、最佳證據(jù)規(guī)則又稱原始文書規(guī)則，指以文字材料的內(nèi)容證明案情時，應(yīng)當(dāng)提交該文字材料的原件。除非存在法定的例外情況。

英美證據(jù)法中傳統(tǒng)的最佳證據(jù)規(guī)則，其適用范圍僅限于文書?，F(xiàn)代證據(jù)制度已突破傳統(tǒng)最佳證據(jù)規(guī)則僅使用書證的界限。美《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》亦適用于錄制品和影像的內(nèi)容，且開創(chuàng)性地規(guī)定將計算機的打印物或輸出物視為原件。我國并未明確規(guī)定最佳證據(jù)規(guī)則，但通過司法解釋初步確立了這一規(guī)則。解釋第84條

據(jù)以定案的書證應(yīng)當(dāng)是原件。取得原件確有困難的，可以使用副本、復(fù)制件。

對書證的更改或者更改跡象不能作出合理解釋，或者書證的副本、復(fù)制件不能反映原件及其內(nèi)容的，不得作為定案的根據(jù)。

書證的副本、復(fù)制件，經(jīng)與原件核對無誤、經(jīng)鑒定或者以其他方式確認(rèn)真實的，可以作為定案的根據(jù)。解釋108條，

對視聽資料應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：

……（二）是否為原件，有無復(fù)制及復(fù)制份數(shù)；是復(fù)制件的，是否附有無法調(diào)取原件的原因、復(fù)制件制作過程和原件存放地點的說明，制作人、原視聽資料持有人是否簽名；三、證人證言證人就自己所了解的案件事實向司法機關(guān)所作的陳述。當(dāng)事人以外的人對案件事實的陳述，可能是對自己所感知的案件事實的陳述（證人證言），也可能是依據(jù)自己的專業(yè)知識就案件的專門性問題所提出的意見（專家證言）。我國的證人證言僅就自己所感知的案件事實所作的陳述，而不包括專家證人的陳述。（一）證人資格1、我國證人資格：（1）訴訟前知道案件情況的人（2）當(dāng)事人以外的人（3）能辨別是非、正確表達(dá)的人（4）自然人。單位不能作為證人2、作證的范圍和義務(wù)（62條）凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。

生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是否，不能正確表達(dá)的人，不能作證。有缺陷年幼+不能辨別是否，不能正確表達(dá)3、證人具有不可替代性證人不適用回避3、最高法《解釋》第88條第1款：

處于明顯醉酒、中毒或者麻醉等狀態(tài)，不能正常感知或者正確表達(dá)的證人所提供的證言，不得作為證據(jù)使用。4、人民警察執(zhí)行職務(wù)時目擊犯罪（192條第2款）

人民警察就其執(zhí)行職務(wù)時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，適用前款規(guī)定。

“執(zhí)行職務(wù)”目擊犯罪包括作為偵查人員執(zhí)行職務(wù)時目擊犯罪的情況，也包括執(zhí)行其他職務(wù)時如巡邏時目擊犯罪的情況。

這里規(guī)定的警察出庭作證僅限于目擊犯罪的情況，不包括因勘驗、檢查等而知曉案件的情況。

證人優(yōu)先原則（二）證人出庭作證1、出庭率低原因分析：（1）傳統(tǒng)文化對出庭作證行為存在排斥（2）立法關(guān)于對證人出庭采取的可選擇態(tài)度61條與195條（對未到庭的證人的證言筆錄，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀）

（3）司法部門對證人出庭持消極態(tài)度（4）證人補助和保護制度不健全

第61條：證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方質(zhì)證并且查實以后，才能作為定案的根據(jù)（1）作證（62條）

凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。（2）應(yīng)當(dāng)出庭作證（192條第1款）

第一，公訴人、當(dāng)事人或辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議

第二，該證人證言對案件定罪量刑有重大影響

第三，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的2、證人作證及出庭的義務(wù)性規(guī)定（3）強制出庭（193條）經(jīng)法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭。3、證人拒證的責(zé)任第193條第2款（1）證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡（2）情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下拘留

4、證人具有下列情形之一，無法出庭作證的，人民法院可以準(zhǔn)許其不出庭：

（一）庭審期間身患嚴(yán)重疾病或者行動極為不便的；（二）居所遠(yuǎn)離開庭地點且交通極為不便的；（三）身處國外短期無法回國的；（四）有其他客觀原因，確實無法出庭的。具有前款規(guī)定情形的，可以通過視頻等方式作證。5、證人拒證權(quán)證人作證特免權(quán)又稱證人特權(quán)、證人免證權(quán)、證人拒證權(quán)，是指在法定情形下，特定公民享有的拒絕作證或制止他人作證的權(quán)利（1）所謂特權(quán)是指基于自己身份、地位或者是職務(wù)而取得的特別的權(quán)益或豁免權(quán)。證人作證的特免權(quán)也正是證人具有法定情形而享有的拒絕陳述的權(quán)利。（2）證人作證特免權(quán)是對證人作證義務(wù)的免除而不是對其作證資格的剝奪。內(nèi)容：1、公務(wù)特權(quán)2、“親親相為隱”的特權(quán)3、職務(wù)上的特權(quán)第193條：經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外不是拒證權(quán)。被告人的配偶、父母、子女，只是不被強制出庭作證。（三）對訴訟參與人的人身保護制度1、保護的對象64條證人、鑒定人、被害人本人及他們的近親屬2、保護措施（1）證人、鑒定人、被害人認(rèn)為因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)請求予以保護

（2）對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下一項或者多項保護措施：(一)不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息；(二)采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施；(三)禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；(四)對人身和住宅采取專門性保護措施；(五)其他必要的保護措施（四）出庭證人的經(jīng)濟補償制度（第65條）1、補償事項交通、住宿、就餐等2、補償主體列入司法機關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費，由同級政府財政予以保障有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎金及其他福利待遇（五）對證人證言的審查判斷：最高法《解釋》第87條

（1）證言的內(nèi)容是否為證人直接感知；

（2）證人作證時的年齡，認(rèn)知、記憶和表達(dá)能力，生理和精神狀態(tài)是否影響作證；

（3）證人與案件當(dāng)事人、案件處理結(jié)果有無利害關(guān)系

（4）詢問證人是否個別進行；

（5）詢問筆錄的制作、修改是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，是否注明詢問的起止時間和地點，首次詢問時是否告知證人有關(guān)權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，證人對詢問筆錄是否核對確認(rèn)；

（6）詢問未成年證人時，是否通知其法定代理人或者刑事訴訟法第二百八十一條第一款規(guī)定的合適成年人到場，有關(guān)人員是否到場；（7）有無以暴力、威脅等非法方法收集證人證言的情形；（8）證言之間以及與其他證據(jù)之間能否相互印證，有無矛盾；存在矛盾的，能否得到合理解釋。最高法《解釋》第89條：

證人證言具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（1）詢問證人沒有個別進行的；（2）書面證言沒有經(jīng)證人核對確認(rèn)的；（3）詢問聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的；（4）詢問不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的證人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的。（六）相關(guān)證據(jù)規(guī)則1、傳聞證據(jù)——證據(jù)能力規(guī)則傳聞證據(jù)規(guī)則是英美證據(jù)法中最重要的證據(jù)規(guī)則之一，證人證言須在法庭上接受檢驗，只有在符合法定的例外情形時才允許采納庭外陳述。我國原則上不排除，但必須查清來源廣義的解釋將傳聞證據(jù)的形式限定為口頭和書面兩種。

一是書面?zhèn)髀勛C據(jù)，即親身感受了案件事實的證人在庭審期日之外所作的書面證人證言，及警察、檢察人員所作的（證人）詢問筆錄；二是言詞傳聞證據(jù)，即證人并非就自己親身感知的事實作證，而是向法庭轉(zhuǎn)述他從別人那里聽到的情況。傳聞證據(jù)的依據(jù)：1、不可靠性。2、傳聞證據(jù)剝奪了相對方的質(zhì)證權(quán)，損害了程序公正。3、傳聞證據(jù)規(guī)則是保證證人出庭制度的有效措施。4、傳聞證據(jù)規(guī)則有利于法官作出正確的判斷。2、意見證言——證據(jù)能力規(guī)則

是指證人只能陳述自己親身感受和經(jīng)歷的事實，而不得陳述對該事實的意見或者結(jié)論。意見證據(jù)規(guī)則是針對普通證人確立的，專家證人的意見在本質(zhì)上屬于意見證據(jù)。

實踐中，對事實的陳述與對意見的陳述往往沒有明確的界限，證人在陳述時也不會刻意區(qū)分事實與意見，這就造成可能難以區(qū)分意見證據(jù)與證人所感知的證言。排除的理由：（1）證人發(fā)表意見侵犯了裁判者認(rèn)定事實的權(quán)力；（2）證人發(fā)表意見有可能對案件事實的認(rèn)定產(chǎn)生誤導(dǎo)；（3）普通證人缺乏發(fā)表意見所需要的專門性知識或者基本的技能訓(xùn)練與經(jīng)驗；（4）普通證人的意見證據(jù)對案件事實的認(rèn)定沒有價值，證人的職責(zé)只是把事實提供給法院，而不是發(fā)表對該事實的意見。關(guān)于普通證人的意見證據(jù)，《死刑案件證據(jù)規(guī)定》第12條第3款，最高法2020《解釋》第88條第2款都做了規(guī)定：證人的猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據(jù)使用，但根據(jù)一般生活經(jīng)驗判斷符合事實的除外。

四、被害人陳述1、定義：犯罪行為的直接受害者就其所了解的案件情況，向公安司法機關(guān)所做的陳述。第一，對犯罪分子和犯罪行為最了解，是司法人員了解案情的最直接證據(jù)和來源。2、特點：兩面性問題第二，被害人受犯罪行為侵害，心理容易激動或者有報復(fù)心理，容易夸大形容，從而影響證言的效力。被害人與證人的區(qū)別五、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解1、定義：犯罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟中就與自己有關(guān)的案件事實情況向公安司法機關(guān)所做的陳述，又叫口供、自白。2、內(nèi)容第一，供述——有罪供述常見的方式：自首、坦白、招認(rèn)第二，辯解——針對指控提出有利于自己的材料和意見第三，攀供——犯罪嫌疑人、被告人揭發(fā)同案共犯犯罪事實的陳述3、特點

（1）證明案件事實的直接性

（2）口供內(nèi)容的虛假性（3）口供內(nèi)容的易變性4、口供的效力55條：對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰，沒有被告人供述，證據(jù)確實充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。

證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)符合一下條件（2012新增）（一）定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；（二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實；（三）綜合全案證據(jù)，對所認(rèn)定事實已排除合理懷疑。

補強證據(jù)規(guī)則：僅有口供不能定案，要有其他證據(jù)加以證明。補強證據(jù)規(guī)則：

為防止錯誤認(rèn)定事實，在運用某一證明力薄弱的證據(jù)來認(rèn)定案件事實時，法律規(guī)定需有其他證據(jù)予以補強的規(guī)則。

被補強的證據(jù)稱為主證據(jù)。

補強證據(jù)的作用是通過證據(jù)相互支持而增強或擔(dān)保主證據(jù)的證明力。

補強證據(jù)應(yīng)達(dá)到以下要求：

（1）補強證據(jù)應(yīng)當(dāng)具有獨立的來源

補強證據(jù)與主證據(jù)應(yīng)具有不同的證據(jù)形式，能夠與主證據(jù)實質(zhì)性分離。補強證據(jù)與補強對象之間不能重疊。（2）補強證據(jù)與主證據(jù)具有共同的證明對象。（3）補強證據(jù)與主證據(jù)能夠相互印證，呈現(xiàn)出同向性意義：

（1）防止“重口供輕物證”的傾向（2）有利于保障準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實刑訴法中對補強證據(jù)規(guī)則的規(guī)定：

（1）刑訴法第55條第1款；（2）解釋第142條

下列證據(jù)應(yīng)當(dāng)慎重使用，有其他證據(jù)印證的，可以采信：

（1）生理上、精神上有缺陷，對案件事實的認(rèn)知和表達(dá)存在一定困難，但尚未喪失正確認(rèn)知、表達(dá)能力的被害人、證人和被告人所作的陳述、證言和供述；（2）與被告人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的有利于被告人的證言，或者與被告人有利害沖突的證人所作的不利于被告人的證言。5、口供的收集——52條（1）審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。

（2）

嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強迫任何人證實自己有罪。6、對口供的審查判斷《解釋》第93條：

對被告人供述和辯解應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：（一）訊問的時間、地點，訊問人的身份、人數(shù)以及訊問方式等是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；（二）訊問筆錄的制作、修改是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，是否注明訊問的具體起止時間和地點，首次訊問時是否告知被告人有關(guān)權(quán)利和法律規(guī)定，被告人是否核對確認(rèn)；（三）訊問未成年被告人時，是否通知其法定代理人或者合適成年人到場，有關(guān)人員是否到場；（四）訊問女性未成年被告人時，是否有女性工作人員在場；（五）有無以刑訊逼供等非法方法收集被告人供述的情形；

（六）被告人的供述是否前后一致，有無反復(fù)以及出現(xiàn)反復(fù)的原因；（七）被告人的供述和辯解是否全部隨案移送；（八）被告人的辯解內(nèi)容是否符合案情和常理，有無矛盾；（九）被告人的供述和辯解與同案被告人的供述和辯解以及其他證據(jù)能否相互印證，有無矛盾；存在矛盾的，能否得到合理解釋。

必要時，可以結(jié)合現(xiàn)場執(zhí)法音視頻記錄、訊問錄音錄像、被告人進出看守所的健康檢查記錄、筆錄等，對被告人的供述和辯解進行審查。最高法《解釋》第94條：

被告人供述具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：（一）訊問筆錄沒有經(jīng)被告人核對確認(rèn)的；（二）訊問聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的；

（三）訊問不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的被告人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的；（四）訊問未成年人，其法定代理人或者合適成年人不在場的。最高法《解釋》第95條：訊問筆錄有下列瑕疵，經(jīng)補正或者作出合理解釋的，可以采用；不能補正或者作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)：（一）訊問筆錄填寫的訊問時間、訊問人、記錄人、法定代理人等有誤或者存在矛盾的；（二）訊問人沒有簽名的；（三）首次訊問筆錄沒有記錄告知被訊問人相關(guān)權(quán)利和法律規(guī)定的。六、鑒定意見

1、定義

國家專門機關(guān)就案件中的專門性問題，指派或聘請具有專門知識的鑒定人進行鑒定后出具的判斷性意見。

對案件中的專門性問題經(jīng)過檢驗、分析等科學(xué)技術(shù)活動出具的意見，而不是對案件事實的一般性描述。

鑒定意見可彌補事實裁判者專門知識或經(jīng)驗的不足，有助于事實裁判者準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實。

鑒定意見，解決的是事實爭議問題，而不是法律爭議問題。

全國人大常委會2015修訂《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》2、特點：（1）對象專門性，只限于解決案件中的專門問題（2）必須由司法機關(guān)指派或者聘請的人來制作（3）是鑒定人對專門性問題從科學(xué)、技術(shù)角度提出的分析判斷意見，不能涉及法律問題（4）鑒定意見必須符合法定的形式要求

必須是書面的鑒定文書，由鑒定人本人簽名并加蓋單位公章

多人參加鑒定，對鑒定意見有不同意見的，應(yīng)當(dāng)注明3、司法鑒定種類：（1）法醫(yī)類鑒定法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定、法醫(yī)精神病鑒定、法醫(yī)物證鑒定和法醫(yī)毒物鑒定；（2）物證類鑒定文書鑒定、痕跡鑒定、微量鑒定（3）聲像資料鑒定對錄音帶、錄像帶、磁盤、光盤、圖片等載體上記錄的聲音、圖像信息的真實性、完整性及其所反映的情況過程進行的鑒定和對記錄的聲音、圖像中的語言、人體、物體作出種類或者同一認(rèn)定4、鑒定意見同證人證言的區(qū)別（1）鑒定意見是具有科學(xué)根據(jù)的意見證人證言是證人對案件事實的如實反映（2）鑒定意見具有可代替性；證人證言具有不可代替性（3）鑒定意見的內(nèi)容是在案件發(fā)生后形成的；證人證言的內(nèi)容是在案件發(fā)生過程中形成的5、鑒定意見的審查判斷《解釋》第97條

對鑒定意見應(yīng)當(dāng)著重審查以下內(nèi)容：（一）鑒定機構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì)；（二）鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形；（三）檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否可靠；

（四）鑒定意見的形式要件是否完備，是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構(gòu)、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關(guān)內(nèi)容，是否由鑒定機構(gòu)蓋章并由鑒定人簽名；

（五）鑒定程序是否符合法律、有關(guān)規(guī)定；

（六）鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求；

（七）鑒定意見是否明確；

（八）鑒定意見與案件事實有無關(guān)聯(lián)；

（九）鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否矛盾；存在矛盾的，能否得到合理解釋；

（十）鑒定意見是否依法及時告知相關(guān)人員，當(dāng)事人對鑒定意見有無異議。

《解釋》第98條鑒定意見具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（一）鑒定機構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項超出該鑒定機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的；

（二）鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避規(guī)定的；

（三）送檢材料、樣本來源不明，或者因污染不具備鑒定條件的；

（四）鑒定對象與送檢材料、樣本不一致的；

（五）鑒定程序違反規(guī)定的；

（六）鑒定過程和方法不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求的；

（七）鑒定文書缺少簽名、蓋章的；

（八）鑒定意見與案件待證事實沒有關(guān)聯(lián)的；

（九）違反有關(guān)規(guī)定的其他情形。6、鑒定人出庭作證制度（192條）公訴人、當(dāng)事人或辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。解釋第100條：

因無鑒定機構(gòu)，或者根據(jù)法律、司法解釋的規(guī)定，指派、聘請有專門知識的人就案件的專門性問題出具的報告，可以作為證據(jù)使用。對前款規(guī)定的報告的審查與認(rèn)定，參照適用本節(jié)的有關(guān)規(guī)定。經(jīng)人民法院通知，出具報告的人拒不出庭作證的，有關(guān)報告不得作為定案的根據(jù)。7、測謊證據(jù)1999年9月10日，最高人民檢察院《多道心理測試鑒定結(jié)論能否作為訴訟證據(jù)使用問題的批復(fù)》人民檢察院辦理案件，可以使用CPS多道心理測試鑒定結(jié)論幫助審查、判斷證據(jù)，但不能將CPS多道心理測試鑒定結(jié)論作為證據(jù)適用。七、勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄

筆錄時公安司法人員在刑事訴訟過程中制作的各種記錄。（一）內(nèi)容1、勘驗筆錄

偵查人員對與犯罪有關(guān)的場所、物品、尸體等進行勘查檢驗后所做的記錄。

（1）形式：文字記錄、繪圖、照片、錄像、復(fù)制模型（2）勘驗筆錄種類：現(xiàn)場勘驗筆錄、物證勘驗筆錄、尸體檢驗筆錄（3）主體、客體（制作）主體：偵查人員客體（對象）：場所、物品、尸體2、檢查筆錄

偵查人員為確定被害人、犯罪嫌疑人、被告人的某些特征、傷害情況和生理狀態(tài)，對他們的人身進行檢驗和觀察后所做的記載。與勘驗筆錄區(qū)別

勘驗?zāi)康脑谟谑占桶l(fā)現(xiàn)物證、書證等證據(jù)材料檢查目的在于確定犯罪嫌疑人、被害人的生理特征或傷害情況勘驗、檢察筆錄是一種固定和保全證據(jù)的方法和手段

3、辨認(rèn)筆錄在偵查人員組織下，由證人、被害人或犯罪嫌疑人對與案件有關(guān)的物品、尸體、場所或犯罪嫌疑人進行識別和確認(rèn)的活動。

分為現(xiàn)場辨認(rèn)、尸體辨認(rèn)、照片辨認(rèn)、列隊辨認(rèn)等

辨認(rèn)筆錄是對辨認(rèn)的時間、地點、過程、結(jié)果等所作的記錄。注意：第一，辨認(rèn)筆錄與書證的區(qū)別（1）制作時間：訴訟中/訴訟前（2）舉證方式：適用傳聞證據(jù)規(guī)則/不適用（3）法律行為模式：要式法律行為/非要式

第二，辨認(rèn)筆錄與勘驗、檢查筆錄的區(qū)別都在偵查人員主導(dǎo)下進行，都是以記載的內(nèi)容結(jié)合其他材料共同來證明案件的事實，其證明效力都受到偵查人員個人業(yè)務(wù)能力、經(jīng)驗、工作態(tài)度等主觀因素的影響4、偵查實驗筆錄偵查人員為了確定與判明與案件有關(guān)的某些事實或行為在某種情況下能否發(fā)生或怎樣發(fā)生，而按照原有條件實驗性地重演該行為的一種偵查活動。（二）特點1、制作主體具有特定性公檢法人員2、筆錄屬于對偵查活動的客觀記載

不包括記錄人員的主觀意見3、筆錄多屬于間接證據(jù)

記錄本身不能直接證明曾發(fā)生的案件主要事實，但可與其他證據(jù)相結(jié)合，來共同證明案件事實。（三）審查判斷1、對勘驗、檢查筆錄的審查《解釋》102條（1）勘驗、檢查是否依法進行，筆錄制作是否符合法律、有關(guān)規(guī)定，勘驗、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章；（2）勘驗、檢查筆錄是否記錄了提起勘驗、檢查的事由，勘驗、檢查的時間、地點，在場人員、現(xiàn)場方位、周圍環(huán)境等，現(xiàn)場的物品、人身、尸體等的位置、特征等情況，以及勘驗、檢查的過程；文字記錄與實物或者繪圖、照片、錄像是否相符；現(xiàn)場、物品、痕跡等是否偽造、有無破壞；人身特征、傷害情況、生理狀態(tài)有無偽裝或者變化等；

（3）補充進行勘驗、檢查的，是否說明了再次勘驗、檢查的原由，前后勘驗、檢查的情況是否矛盾?！督忉尅?04條：

勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律、有關(guān)規(guī)定的情形，不能作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)。2、對辨認(rèn)筆錄的審查

應(yīng)當(dāng)著重審查辨認(rèn)的過程、方法，以及辨認(rèn)筆錄的制作是否符合有關(guān)規(guī)定。《解釋》104條

辨認(rèn)筆錄具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：《解釋》105條（一）辨認(rèn)不是在調(diào)查人員、偵查人員主持下進行的（二）辨認(rèn)前使辨認(rèn)人見到辨認(rèn)對象的；（三）辨認(rèn)活動沒有個別進行的；（四）辨認(rèn)對象沒有混雜在具有類似特征的其他對象中，或者供辨認(rèn)的對象數(shù)量不符合規(guī)定的；（五）辨認(rèn)中給辨認(rèn)人明顯暗示或