合同權(quán)利義務(wù)的終止

第八章合同權(quán)利義務(wù)的終止第一節(jié)合同終止的概述一、合同終止的概念合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)于客觀上不再存在。其既不同于合同效力的停止或減弱，也不同于合同的解除或變更。二、合同終止的原因（法91）一是基于合同的目的達(dá)到而終止，如清償、提存；二是基于當(dāng)事人的意思而終止，如債務(wù)免除、抵銷與協(xié)議解除；三是基于法律的直接規(guī)定，如合同的法定解除、當(dāng)事人死亡或喪失民事行為能力、法人的終止等。三、合同終止的效力一是債權(quán)人不再享有合同債權(quán)，債務(wù)人不必再履行合同債務(wù)；二是債權(quán)的擔(dān)保及其他從屬權(quán)利及義務(wù)消滅；三是負(fù)債字據(jù)的返還，債權(quán)人主張不能返還或不能記入的，債務(wù)人得請求債權(quán)人出具合同消滅的證書；四是合同終止后的附隨義務(wù)（法92：合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)）；五是合同終止不影響合同中的結(jié)算和清理條款（法98）。&當(dāng)事人違反后合同義務(wù)如何承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任？有學(xué)者認(rèn)為，違反后合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)義務(wù)不履行的責(zé)任。理由是：《合同法》在第6章規(guī)定后合同義務(wù)而沒有規(guī)定相應(yīng)的責(zé)任，在第7章規(guī)定違約責(zé)任條款，應(yīng)理解為立法者有對違反后合同義務(wù)的行為適用違約責(zé)任的立法意圖。有學(xué)者認(rèn)為，違反后合同義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。有學(xué)者認(rèn)為，違反后合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。還有學(xué)者認(rèn)為，違反后合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)后合同責(zé)任，它是一種輔助違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任而發(fā)生作用的制度。最高人民法院《合同法解釋（二）》第20條規(guī)定：“

當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對方當(dāng)事人造成損失，對方當(dāng)事人請求賠償實際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！钡诙?jié)清償一、清償?shù)母拍钋鍍敿粗競鶆?wù)人按合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)目的的行為?！逗贤ā窙]有使用清償概念，而是規(guī)定為債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。清償是從合同權(quán)利義務(wù)終止的角度來界定的；而履行更多的是從合同的效力與合同目的實現(xiàn)的過程來說明的，不一定發(fā)生清償?shù)男Ч?。只有完全履行才能達(dá)到債權(quán)債務(wù)消滅的法律效果，正是在這個意義上，履行才具有清償?shù)囊饬x。合同的目的是追逐當(dāng)事人利益的實現(xiàn)，債務(wù)一經(jīng)履行，債權(quán)即因其目的實現(xiàn)而消滅。這是合同權(quán)利義務(wù)終止的正常狀態(tài)。二、清償?shù)奶厥庖?guī)則（一）代為清償代為清償須符合一定的條件：一是依合同性質(zhì)，可以由第三人代為清償。不作為債務(wù)；以債務(wù)人本身的特別技能、技術(shù)等為內(nèi)容的債務(wù)；因債權(quán)人與債務(wù)人之間的特別信任關(guān)系所生的債務(wù)等。二是債權(quán)人與債務(wù)人之間無不得由第三人代為清償?shù)募s定，但該約定必須在代為清償前為之，否則無效。三是債權(quán)人沒有拒絕代為清償?shù)奶貏e理由，債務(wù)人也無提出異議的正當(dāng)理由。四是代為清償?shù)牡谌吮仨氂袨閭鶆?wù)人清償?shù)囊馑肌＃ǘ┣鍍數(shù)牡殖?、概念清償?shù)殖涫侵競鶆?wù)人對于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項同種類債務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項債務(wù)而約定數(shù)次給付時，如果債務(wù)人的給付不足以清償其全額債務(wù)，約定、決定該給付抵充某項債務(wù)的制度。2、成立要件一是債務(wù)人須對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項債務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項債務(wù)而約定數(shù)次給付。二是債務(wù)人負(fù)擔(dān)的數(shù)項債務(wù)的種類相同。三是清償人所提出的給付不足以清償其全部債權(quán)。3、清償?shù)殖涞拇_定方法法釋二20：債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。法釋二21：債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（二）利息；（三）主債務(wù)。約定抵充；指定抵充；法定抵充。第三節(jié)合同的解除一、合同解除的概念及分類（一）合同解除的概念所謂合同解除，是指合同有效成立以后，因當(dāng)事人一方的意思表示或雙方協(xié)議，使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。合同解除有以下特征：1.合同解除是針對有效合同的解除2.合同解除必須具有解除事由3.合同解除原則上須通過解除行為實現(xiàn)（在我國適用情事變更原則解除合同，是由人民法院根據(jù)公平原則并結(jié)合案件的實際情況而裁決的，不需要解除行為）4.合同解除的效果是使合同關(guān)系歸于消滅（法97）（二）合同解除的分類1、單方解除與協(xié)議解除單方解除，是指依法享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人依單方意思表示解除合同關(guān)系，不必經(jīng)對方當(dāng)事人的同意。《合同法》第96條對此作了專門規(guī)定，即當(dāng)事人一方依照《合同法》第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。協(xié)議解除，是指當(dāng)事人雙方通過協(xié)商，一致同意將合同解除的行為，它不以解除權(quán)的存在為必要。《合同法》第93條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同?！彼^“協(xié)商一致”，就是在雙方當(dāng)事人之間重新成立一個合同，其內(nèi)容主要是將原來的合同廢棄，使基于原合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅。2、約定解除與法定解除約定解除，是指當(dāng)事人以合同形式約定為雙方或一方設(shè)定解除權(quán)的解除。其中，有關(guān)解除權(quán)的合意稱為解約條款；解除權(quán)可以賦予當(dāng)事人雙方，也可以賦予當(dāng)事人一方；設(shè)定解除權(quán)，可以在訂立合同時約定，也可以在合同有效成立后另行訂立。法93條第2款：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同”。法定解除，是指在具備法定事由時，合同一方當(dāng)事人通過行使解除權(quán)而終止合同效力的解除。合同解除的條件或事由由法律直接加以規(guī)定的，就是法定解除。在法定解除中，適用于所有合同的解除原因（如《合同法》第94條），稱為一般法定解除；僅適用于特定合同的解除原因（如《合同法》第167條買賣合同，231條租賃合同），稱為特別法定解除。二者在解除權(quán)發(fā)生的事由上雖有區(qū)別，在法律效果上并無二致。3、全部解除與一部解除根據(jù)解除的效果是針對合同的全部發(fā)生抑或僅就其部分發(fā)生，將解除分為全部解除與一部解除?！逗贤ā返?章沒有明確規(guī)定合同的一部解除問題，不過在《合同法》其他章節(jié)中，則有一部解除的規(guī)定。第164條后半句規(guī)定：“因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物”；第165條規(guī)定：“標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同”；第166條第1款規(guī)定：“出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除”。二、法定解除合同的條件（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的（二）履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以行為表明不履行主要債務(wù)（預(yù)期違約）（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的（根本違約）（五）法律規(guī)定的其他情形&特別規(guī)定：情勢變更致使合同目的不能實現(xiàn)法釋二26：合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。&情勢變更構(gòu)成要件一是應(yīng)有情勢變更的事實，也就是合同賴以存在的客觀情況確實發(fā)生變化；二是情勢變更須為當(dāng)事人所不能預(yù)見；三是情勢變更必須不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人，也就是由除不可抗力以外的其他意外情況所引起；四是情勢變更的事實發(fā)生于合同成立之后，履行完畢之前；五是情勢變更發(fā)生后，如繼續(xù)維持合同效力，則會對當(dāng)事人顯失公平。&情勢變更的情形與效力1、情形一是物價飛漲；二是合同基礎(chǔ)喪失；三是匯率大幅度變化；四是國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易政策變化；五是國家出臺新規(guī)定進(jìn)行管制，造成漲價。2、效力一是變更合同，這可以使合同雙方的權(quán)利義務(wù)重新達(dá)致平衡，使合同的履行變得公正合理；二是解除合同，如果變更合同尚不能消除雙方利益顯失公平的結(jié)果，并且不能實現(xiàn)合同目的時，就可以解除合同。&情勢變更的適用一是嚴(yán)格區(qū)別商業(yè)風(fēng)險：是否屬于市場正常的固有的風(fēng)險；當(dāng)事人根據(jù)一般常識能否合理預(yù)見；當(dāng)事人承擔(dān)風(fēng)險是否公平等。二是堅持調(diào)解優(yōu)先的原則，能夠調(diào)解的盡可能調(diào)解，積極拓展調(diào)解工作領(lǐng)域，不斷創(chuàng)新調(diào)解方式，將調(diào)解工作貫穿到合同糾紛訴訟的全過程。三是法院決定適用情勢變更原則審判案件時，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核，必要時應(yīng)報請最高人民法院審核，以便最大限度地避免因適用情勢變更原則對交易安全和市場秩序造成沖擊。（《關(guān)于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知》（法[2009]165號））&案例分析甲乙雙方訂立一份合同，其中約定：如果乙方在1月1日到來之前，沒有向甲方交付500萬元定金，合同解除。后來，乙方給甲方交付了450萬元定金，甲方認(rèn)為未交付500萬元定金，合同應(yīng)依約解除。乙方認(rèn)為，他已經(jīng)交付了450萬元，只是構(gòu)成輕微違約，不構(gòu)成根本違約，所以合同不能解除。根本違約只是法定解除合同的條件；合同約定的解除條件只要符合就可以解除。三、合同解除的程序（一）協(xié)議解除合同的程序：協(xié)商一致（二）單方解除合同的程序：通知約定解除和法定解除均屬于單方解除，行使單方解除的程序必須以當(dāng)事人享有解除權(quán)為前提，解除權(quán)屬于形成權(quán)。法96：當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。（三）人民法院裁決解除合同的程序人民法院解除的程序，特指在適用情勢變更原則解除合同時，由人民法院裁決合同解除的程序。四、合同解除的效力（法97）（一）尚未履行的債務(wù)，終止履行；（二）已經(jīng)履行的債務(wù)，恢復(fù)原狀、采取其他補救措施并賠償損失。五、合同解除權(quán)的消滅（法95）（一）逾期不行使的消滅法律規(guī)定或合同約定有解除權(quán)的行使期限，逾期不行使則解除權(quán)消滅。（二）催告后不行使的消滅法律沒有規(guī)定或合同也沒有約定解除權(quán)行使期限，相對人可以催告解除權(quán)人在一個合理期限內(nèi)行使解除權(quán)。該期限屆滿解除權(quán)人未行使解除權(quán)，則解除權(quán)消滅。解除權(quán)消滅后，當(dāng)事人不得再行使單方解除權(quán)。當(dāng)事人可以協(xié)商終止合同或根據(jù)合同規(guī)定的爭議解決條款來解決雙方之間的糾紛。六、法定解除權(quán)的特別規(guī)定（一）特定一方享有任意解除權(quán)合同法第195條：贈與人合同法第232條：不定期租賃合同的雙方合同法第268條：承攬合同的定作人合同法第308條：貨運合同的托運人合同法第337條：標(biāo)的已公開的技術(shù)開發(fā)合同的雙方（二）一方違約，另一方有特別解除權(quán)的情形合同法第69條：不安抗辯權(quán)合同法第167條：分期付款買受人未付到期債款的金額達(dá)到全部價款的五分之一合同法第203條：借款人違反貸款用途時，貸款人有解除權(quán)合同法第224條：承租人擅自轉(zhuǎn)租時，出租人有解除權(quán)合同法第233條：租賃物危及安全健康時，承租人有解除權(quán)合同法第253條：承攬人擅自轉(zhuǎn)包時，定作人有解除權(quán)第四節(jié)抵銷一、抵銷的概念抵銷，是指二人互負(fù)債務(wù)場合，以一方意思表示或者雙方的合意，使彼此債務(wù)全部或部分地歸于消滅。根據(jù)抵銷發(fā)生的依據(jù)不同，可將其分為法定抵銷與意定抵銷兩種。銷既具有便利當(dāng)事人的功能，又具有擔(dān)保的功能。二、法定抵銷（一）概念法定抵銷的特點是，由法律規(guī)定其構(gòu)成要件，當(dāng)要件齊備時，依當(dāng)事人一方的意思表示即生抵銷的效力。（二）構(gòu)成要件（法99第1款）一是須二人互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)；二是須雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同；三是須雙方債務(wù)均屆清償期（一項債務(wù)已屆清償期另一項債務(wù)沒有規(guī)定清償期；兩項債務(wù)沒有規(guī)定清償期；一項債務(wù)已屆清償期另一項債務(wù)未屆清償期，未到期的債務(wù)人主張或同意抵銷）；四是須雙方債務(wù)均非不能抵銷的債務(wù)（法律規(guī)定；債務(wù)性質(zhì)；法釋二23即當(dāng)事人約定）。（三）法定抵銷的方法（法99第2款）1、當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。法釋二24：當(dāng)事人對合同法第99條規(guī)定的債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持2、抵銷不得附條件或者附期限（四）法定抵銷的效力1、雙方互負(fù)的債務(wù)在抵銷范圍內(nèi)消滅2、抵銷的溯及力當(dāng)?shù)咒N生效時，雙方債權(quán)消滅的效力溯及到最初得為抵銷時，即抵銷權(quán)發(fā)生之時。三、合意抵銷法100：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。合意抵銷的特點：1、當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)2、當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)可以不同3、無論債務(wù)是否屆清償期4、當(dāng)事人既可以依抵銷合同減輕或加重法律上抵銷的要件意定抵銷，雙方當(dāng)事人達(dá)成抵銷協(xié)議時，即發(fā)生抵銷的法律效力，不必履行通知義務(wù)，如無特別約定，原則上也沒有溯及力。&案例分析武漢外運公司與香港某公司合資成立武漢貨柜公司。某年1月貨柜公司董事會決議，將注冊資本由原來的110萬美元，加到240萬元美元，其中，武漢外運公司增加投資80萬美元。貨柜公司已辦理了審批、注冊變更手續(xù)。但合資雙方增加的資本均未到位。另外，貨柜公司在經(jīng)營過程中欠武漢外運公司貨款70萬美元。后貨柜公司因經(jīng)營不善被申請破產(chǎn)。外運公司提出以其70萬美元的債權(quán)抵銷80萬美元的出資。問：該要求應(yīng)否滿足？@分析武漢外運公司對貨柜公司享有的破產(chǎn)債權(quán)不能與該公司對貨柜公司的出資相抵銷。理由：武漢外運公司與貨柜公司之間的出資關(guān)系和武漢外運公司與貨柜公司的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系是兩個不同性質(zhì)的法律關(guān)系。前者由公司法調(diào)整，后者由合同法調(diào)整。兩者不能抵銷。武漢外運公司應(yīng)將其不足的出資部分足額交納，并入破產(chǎn)財產(chǎn)，以保護(hù)其他債權(quán)人的合法利益。第五節(jié)提存一、提存的概念提存，是指在因債權(quán)人的原因而無法向其交付債的標(biāo)的物時，債務(wù)人或其他清償人將標(biāo)的物提交提存機(jī)關(guān)，從而消滅合同關(guān)系的一種法律制度。二、提存的原因《合同法》第101條第1款、《提存公證規(guī)則》第5條。（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)（二）債權(quán)人因下落不明不能受領(lǐng)（三）債權(quán)人不確知無主受領(lǐng)（債權(quán)人不清、債權(quán)人死亡未確定繼承人、債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人等）（四）法律規(guī)定的其他情形三、提存的標(biāo)的物下列標(biāo)的物適于提存：(一)貨幣；(二)有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書；(三)貴重物品；(四)擔(dān)保物（金）或其替代物；(五)其他適宜提存的標(biāo)的物。（《提存公證規(guī)則》第7條）標(biāo)的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價款。（《合同法》第101條第2款）四、提存的成立債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門即公證處時，提存即為成立。（法釋二25：依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。）五、提存的效力一是自提存成立之日起，不論債權(quán)人是否提取，均視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)，相應(yīng)的債務(wù)消滅。二是提存物的所有權(quán)從提存之日由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人。三是自提存成立之日起，提存物毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。四是提存期間，提存物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。五是債權(quán)人自提存之日起不能要求債務(wù)人清償提存?zhèn)鶆?wù)，只能向提存機(jī)關(guān)行使領(lǐng)取請求權(quán)。債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。&案例分析一王某于2000年1月借李某5000元現(xiàn)金，約定借期為3個月，月息3分。同年3月李某外出打工。借款到期后，王某無法與李某聯(lián)系，債務(wù)無法履行。同年5月王某向公證處提出提存申請，公證處接受其本息計5200元，并在人民法院報上以公告的方式通知李某。李某看到公告后，便與公證處聯(lián)系，公證處告訴李某可在2005年6月13日前隨時領(lǐng)取4600元（扣除600元公告費）。2005年6月16日，李某回鄉(xiāng)索取款項，但公證處稱該款已上交國庫。李某不服，向法院起訴，要求歸還。&案例分析二甲與乙簽訂銷售電腦100臺的合同，但當(dāng)甲向乙交付時，乙以電腦市場疲軟為由，拒絕受領(lǐng)，要求甲返還貨款。于是甲將該100臺電腦向某公證處提存，后因發(fā)生強(qiáng)臺風(fēng)致使其中的10臺電腦毀損。雙方發(fā)生糾紛，訴至法院。本案中，甲因乙拒絕受領(lǐng)電腦可以向某公證處提存電腦。自提存成立之日起，不論