2023年研究生類研究生入學(xué)考試專業(yè)課法學(xué)歷年高頻考題帶答案難題附詳解

2023年研究生類研究生入學(xué)考試專業(yè)課法學(xué)歷年高頻考題帶答案難題附詳解（圖片大小可自由調(diào)整）第1卷一.歷年考點試題黑鉆版(共50題)1.法與氏族習(xí)慣的區(qū)別2.司法解釋與共同解釋3.判例法與不成文法4.所謂法律的認可，實際上就是使得社會現(xiàn)存的習(xí)慣具有法律效力。認可有兩種類型：明示認可與默示認可。同時，法律淵源有正式淵源與非正式淵源這兩個類別。

問題：請結(jié)合法律淵源的類別，分別說明兩種認可之后的習(xí)慣屬于哪種法律淵源?為什么?5.舉例說明法律行為成立與意思表示生效的關(guān)系。6.土地承包經(jīng)營權(quán)7.請指出下列事項各屬于什么樣的法律關(guān)系的客體：

網(wǎng)上發(fā)表的小說；被移植的人的皮膚；托運行李；健康。8.不安抗辯權(quán)的發(fā)生的根據(jù)及其行使方式。9.簡述承攬合同中承攬人的主要權(quán)利義務(wù)。10.南京市鼓樓區(qū)“長運”運輸公司的一輛東風(fēng)牌貨車于1994年7月2日承運杭州市西湖區(qū)“富仕”服裝公司的一批布匹，車行至浙江省長興縣內(nèi)，因司機吳某違章駕駛，發(fā)生事故，撞壞長興縣不銹鋼廠的廣告牌，同時所運貨物也受到損失。8月9日，“富仕”服裝公司和長興縣不銹鋼廠同時以吳某為被告，向長興縣法院起訴。長興縣法院合并審理。

問：此案可否合并審理?如可以合并審理，請確定案件當(dāng)事人；如不可以合并審理，則分析各案的管轄法院和當(dāng)事人。11.簡述先予執(zhí)行的法定條件。12.集資詐騙罪13.健康權(quán)14.代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。15.撤銷宣告死亡的法律后果。16.簡述不作為犯罪的成立條件。17.訴訟時效中止的條件和后果。18.試簡述侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競合。19.犯罪故意20.附條件的法律行為及其條件的特點。21.有法必依22.憲法慣例23.土地承包經(jīng)營權(quán)24.人身權(quán)的法律特征。25.訴訟時效的中止與中斷26.締約過失責(zé)任的產(chǎn)生條件。27.宣告死亡的要件。28.法律規(guī)則(意義范疇)與法律條文(表達范疇)的關(guān)系29.人民代表大會制度30.地役權(quán)31.簡述搶劫罪與以勒索財物為目的的綁架罪的主要區(qū)別。32.簡答我國民事訴訟辯論原則的含義。33.訴的標的34.簡述剝奪政治權(quán)利的“權(quán)利”范圍。35.2002年12月1日，某省人大制定的《省人口與計劃生育條例》生效，該條例第30條第2款規(guī)定：“達到法定婚齡決定終生不再結(jié)婚并無子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育技術(shù)手段生育一個子女?！辫b于醫(yī)學(xué)輔助生育領(lǐng)域存在諸多的問題，2003年1月1日衛(wèi)生部下發(fā)通知禁止衛(wèi)生部所屬醫(yī)院進行醫(yī)學(xué)輔助生育。張某為符合條件的該省單身女性，其于2003年2月1日向衛(wèi)生部所屬某醫(yī)院提出醫(yī)學(xué)輔助生育的要求，但被該醫(yī)院依據(jù)衛(wèi)生部的規(guī)定拒絕，后張某于某區(qū)人民法院起訴。

問題：如果你是法官，應(yīng)當(dāng)如何處理該案?36.簡述剝奪政治權(quán)利的“權(quán)利”范圍。37.我國《物權(quán)法》規(guī)定的四種用益物權(quán)的取得及效力。38.法律行為與意思自治的內(nèi)在聯(lián)系。39.請指出下列事項各屬于法律關(guān)系客體的哪一種：

電；某人義務(wù)獻出的自身的血液；張藝謀導(dǎo)演的電影《我的父親母親》；行李托運。40.有的法律經(jīng)濟學(xué)學(xué)者主張：“法律的價值就是為了社會利益的最大化?！闭堖\用法律價值的理論分析這句話的含義及存在的問題。41.原告：程學(xué)文等146戶海貍鼠養(yǎng)殖戶

訴訟代表人：程學(xué)文

被告：焦作市糧油運輸綜合公司(以下簡稱綜合公司)

被告：焦作市糧油運輸綜合富達養(yǎng)殖廠(以下簡稱富達養(yǎng)殖廠)

1993年4月8日，綜合公司向焦作市工商行政管理局申請開辦富達養(yǎng)殖廠，其提交的資金來源記明，富達養(yǎng)殖廠固定資產(chǎn)人民幣1萬元，流動資金人民幣3萬元，均系主管部門撥款。綜合公司在證明的企業(yè)主管部門審核意見欄中簽署情況屬實，加蓋公章，焦作市工商行政管理局直屬分局經(jīng)審查，于1993年4月21日核準登記，企業(yè)名稱為：焦作市糧油運輸綜合公司富達養(yǎng)殖廠。性質(zhì)集體，資金數(shù)額4萬元，不具備法人資格，主營為綜合公司。

1993年4月15日至7月30日，富達養(yǎng)殖廠以綜合公司名義在《焦作日報》上多次刊登廣告，廣告謊稱：富達養(yǎng)殖廠屬國營企業(yè)：注冊資金30萬元。與北京野生動物研究院聯(lián)合，負責(zé)傳授養(yǎng)殖技術(shù)，常年大豆回收，大批銷售海貍鼠，并對養(yǎng)殖戶簽訂3年回收合同。

種價每對2500元，回收價每對1200元，辦理死亡保險和法律公證。對此，綜合公司未予制止。許多讀者看到廣告后，信以為真，紛紛持廣告與富達養(yǎng)殖廠簽訂合同。從1993年4月至9月共簽訂100余份養(yǎng)殖合同。這些合同約定：富達養(yǎng)殖廠供應(yīng)養(yǎng)殖戶海貍鼠1對，價格2200元至2500元；回收價格按屆時購種價，第一年按50%～70%，第二年按40%，第三年按30%的價格回收，合同還約定了具體的回收辦法和違約責(zé)任，但富達養(yǎng)殖廠在簽約銷售大批海貍鼠后，卻未按合同回收一對，給養(yǎng)殖戶造成經(jīng)濟損失。程學(xué)文等146戶養(yǎng)殖戶遂向焦作市中級人民法院起訴。

請你根據(jù)所學(xué)法律行為制度中的有關(guān)知識要點，提出本案的處理意見，并具體說明理由。42.審判組織43.李某向劉某借款2000元，一星期后，李某用自己花2000元購買的10張無記名有獎存單抵償其所欠劉某的2000元存款。一個月開獎后，李某得知其中一張存單中一等獎，獎金為5千元，遂向劉某索要獎金，但劉某予以拒絕，認為獎金應(yīng)歸其所有。李某訴至法院。

請用你所學(xué)的民法理論分析：抵債后存單中獎，該獎金歸誰所有?44.訴訟時效的法律特征。45.憲法監(jiān)督實施的意義。46.法律推理47.人民法院48.法律規(guī)則(意義范疇)與法律條文(表達范疇)的關(guān)系49.代理與假冒他人名義的行為的區(qū)別。50.什么是反訴?反訴應(yīng)具備什么條件?第1卷參考答案一.歷年考點試題黑鉆版1.參考答案：(1)兩者體現(xiàn)的意志不同。氏族習(xí)慣反映氏族全體成員在利益高度融合基礎(chǔ)上形成的共同意志，這種共同意志也就是完全意義上的社會意志。法則是以國家意志的形式體現(xiàn)出來的統(tǒng)治階級意志，它只是社會中占主導(dǎo)地位階級的意志。

(2)兩者產(chǎn)生方式不同。氏族習(xí)慣以傳統(tǒng)的方式自發(fā)地形成和演變，它像語言一樣，并不是人們有意識創(chuàng)造的結(jié)果。法則是由統(tǒng)治階級及其政治代表在行使國家權(quán)力的過程中，有意識地創(chuàng)立和有意識地對原有習(xí)慣加以選擇、確認而形成的。

(3)兩者實施的方式不同。氏族習(xí)慣是每個氏族成員自發(fā)養(yǎng)成的行為習(xí)慣，它依靠當(dāng)事人的自覺、社會輿論和氏族首領(lǐng)的威望來保障實施。法的實施當(dāng)然也要借助于當(dāng)事人的守法意識和社會輿論的支持，但是，這顯然是不夠的。法還要以國家強制力為最后的保障，并以警察、法庭、監(jiān)獄和各種強制機關(guān)作為后盾。

(4)兩者適用的范圍不同。氏族習(xí)慣只適用于具有血緣、親屬關(guān)系的同一氏族或部落成員。法則適用于國家權(quán)力所轄地域內(nèi)的所有居民。

(5)兩者的根本目的不同。氏族習(xí)慣是維護共同利益、維系社會成員之間平等互助關(guān)系的手段。法則以實現(xiàn)統(tǒng)治階級的利益為首要目的，并為此而建立和維護統(tǒng)治階級關(guān)系和社會秩序。2.參考答案：司法解釋是指由國家最高司法機關(guān)在適用法律過程中對具體應(yīng)用法律問題所作的解釋。我國的司法解釋分為審判解釋和檢察解釋。

共同解釋指并不是單獨由最高人民法院或最高人民檢察院作出的司法解釋，而是或者由最高人民法院與最高人民檢察院共同就法律適用問題作出司法解釋，或者由最高人民法院或最高人民檢察院聯(lián)合最高立法機關(guān)的下屬機關(guān)或行政機關(guān)作出關(guān)于如何具體應(yīng)用法律的解釋。3.參考答案：判例和判例法這兩個概念嚴格說來不完全相同。判例是指司法審判中可供遵循的先例本身，是一個案件的先前判決；而判例法是指作為個案的先例中所包含的一般性的法律原則或規(guī)則，它是判例中包含的某種普遍原則，而判例只是這種原則的載體。

不成文法，是指由國家有權(quán)機關(guān)認可的、不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化條文形式的法的總稱。4.參考答案：(1)明示認可，即在規(guī)范性文件中明確規(guī)定哪些已有的道德或習(xí)慣等規(guī)范具有法律上的效力，這種認可的規(guī)范往往構(gòu)成規(guī)范性文件的內(nèi)容。

(2)默示認可，即國家沒有明文規(guī)定哪些社會規(guī)范是法律，而是通過法院在判決中援引的方式承認它們的實際的法律效力。

(3)明示認可具備法律效力，因此是正式法律淵源。

(4)默示認可不具備法律效力，因此是非正式法律淵源。5.參考答案：法律行為成立的前提是意思表示的生效，但意思表示生效并不必然導(dǎo)致法律行為的成立。具體來看，二者關(guān)系如下：

(1)在單方諾成法律行為中，意思表示與法律行為可以作為同義語使用。意思表示生效，法律行為就成立，因此，在這里區(qū)分二者就沒有意義。

(2)在合同行為中，合同的成立必須有兩個有效的意思表示，即“要約”與“承諾”。僅有一項有效的意思表示，不能構(gòu)成合同。

(3)在要物行為中，法律行為的成立除了意思表示生效外，還要實施交付標的物的行為，如保管合同、定金合同、質(zhì)押合同等。

(4)意思實現(xiàn)，即行為人不是通過表達意思而是通過創(chuàng)設(shè)相應(yīng)的狀態(tài)的方式來產(chǎn)生法律后果的行為，無需意思表示，法律行為即可成立。

(5)社會典型行為，如乘坐公交車、打投幣電話等，僅需要合同一方當(dāng)事人的有效意思表示即可使法律行為成立。6.參考答案：土地承包經(jīng)營權(quán)就是公民或集體對集體所有或國家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國有土地的承包經(jīng)營權(quán)。該項權(quán)利的權(quán)利主體為公民或集體；權(quán)利客體為集體所有土地或國家所有由全民所有制單位或集體所有制單位使用的國有土地；權(quán)利內(nèi)容由合同約定。7.參考答案：精神產(chǎn)品；人身或特殊物；行為結(jié)果或行為；人身。8.參考答案：不安抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人一方依照契約約定應(yīng)向他方先為給付，但如在訂立合同后他方的財產(chǎn)明顯減少或資力明顯減弱，有難為給付之虞時，得請求該他方提供擔(dān)?；驗閷Υo付。在他方未履行對待給付或提供擔(dān)保前，得拒絕自己的給付。

不安抗辯權(quán)的效力：①應(yīng)后履行的一方有難為對待給付的情形時，應(yīng)先履行的一方有權(quán)請求其提供擔(dān)保。②在后履行一方提供適當(dāng)擔(dān)保前，先履行一方有權(quán)中止履行，但應(yīng)當(dāng)及時通知對方。③后履行一方提供了適當(dāng)擔(dān)保的，先履行一方應(yīng)恢復(fù)履行。④在先履行義務(wù)人中止履行后，對方在一定期限內(nèi)仍沒有恢復(fù)履行能力，且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

濫用不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。9.參考答案：承攬人的主要權(quán)利：

(1)要求定作人按約定的期限或在合理期限內(nèi)支付報酬。

(2)定作人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

(3)定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。

(4)定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

(5)定作人行使任意解除權(quán)，造成承攬人損失的，承攬人有權(quán)向定作人主張賠償損失。

承攬人的主要義務(wù)：

(1)按約定的時間、方式、數(shù)量、質(zhì)量、品種等完成工作，并交付工作成果。

(2)親自完成約定的工作。

(3)妥善保管、正當(dāng)使用定作方提供的原材料或物品，不得以次充好、偷換定作方提供的原材料或物品及零部件。

(4)由承攬人提供原材料的，應(yīng)按約定選用原材料，并接受定作人的檢驗。

(5)在完成工作過程中，應(yīng)將影響工作質(zhì)量和進程的情況及時通知定作人，以便定作人及時采取措施消除影響。

(6)在工作期間，接受定作人的監(jiān)督、檢查，以確保工作符合定作人的要求。

(7)須按定作人的要求，對承攬工作保密。10.參考答案：(1)不能合并審理。因為案例中的兩個訴訟是相互獨立的，其性質(zhì)也不同，一個是合同糾紛，一個是侵權(quán)損害賠償糾紛。

(2)“富仕”服裝公司提起的訴訟為運輸合同糾紛，可向運輸始發(fā)地、目的地和被告住所地法院起訴。此案中，“富仕”公司為原告，“長運”公司為被告。案件可由南京或杭州的法院管轄。長興縣不銹鋼廠提起的訴訟為損害賠償糾紛，可向事故發(fā)生地、車輛最先到達地或被告住所地法院起訴。此案中，不銹鋼廠為原告，“長運”公司為被告。案件由長興縣法院管轄，因為不銹鋼廠已經(jīng)向長興縣法院起訴。在數(shù)個有管轄權(quán)的法院中，應(yīng)由最先受理的法院行使管轄權(quán)。所以，上述兩案中，應(yīng)將“長運”公司列為被告，是因為吳某的行為屬于履行工作職責(zé)過程中的行為，應(yīng)由其所在單位負責(zé)。11.參考答案：先予執(zhí)行需要具備以下三個條件：

(1)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確?！皺?quán)利義務(wù)關(guān)系明確”，是指當(dāng)事人雙方的民事法律關(guān)系確定，權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明確，即誰享有何種權(quán)利、誰承擔(dān)何種義務(wù)明確。如果當(dāng)事人雙方民事權(quán)利義務(wù)存在爭議，則不能適用先予執(zhí)行。

(2)具有先予執(zhí)行的迫切需要，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的。“嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營”，是指申請人基本的生活需要無法維持，或者生產(chǎn)經(jīng)營難以為繼。

(3)被申請人有履行能力。只有被申請人有履行能力，先予執(zhí)行才可能實現(xiàn)。否則，人民法院的裁定也只能是一紙空文。12.參考答案：集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。13.參考答案：我國學(xué)者一般認為健康權(quán)是自然人維系其生理機能正常運行和功能正常發(fā)揮，從而維持其生命活動的人格權(quán)。在健康權(quán)中存在的問題，如生命權(quán)中存在的問題一樣，在學(xué)者之間存在爭議，需要進一步研究。14.參考答案：代位繼承是指能夠依法定繼承獲得遺產(chǎn)的被繼承人的子女，于繼承開始前死亡，其應(yīng)繼份額由其直系血親代為繼承的制度。轉(zhuǎn)繼承是指繼承人或受遺贈人在繼承開始后、遺產(chǎn)分割前死亡，其應(yīng)繼承的份額由其繼承人繼承的制度。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承有如下區(qū)別：

(1)繼承人死亡的時間不同。代位繼承是被繼承人的繼承人先于被繼承人死亡或與被繼承人同時死亡；轉(zhuǎn)繼承是被繼承人的繼承人在繼承活動開始之后，遺產(chǎn)處理之前死亡。

(2)繼承的內(nèi)容不同。代位繼承是繼承人的子女直接參與對被繼承人遺產(chǎn)的分割，與其他有繼承權(quán)的人共同參與繼承活動；轉(zhuǎn)繼承的繼承只能對其法定繼承人應(yīng)繼承的遺產(chǎn)進行分割，不能與被繼承人的其他合法繼承人共同分割被繼承人的遺產(chǎn)。

(3)繼承人的范圍不同。代位繼承只能發(fā)生與被繼承人的繼承人有直系血親或擬制血親的子女范圍內(nèi)，如子女、孫子女、外孫子女，且不受輩份限制，均可成為代位繼承人；轉(zhuǎn)繼承人卻不僅限于有直系血親或擬制血親的子女、孫子女、外孫子女范圍內(nèi)，由于轉(zhuǎn)繼承是繼承繼承人的遺產(chǎn)，因此，作為第一順序繼承人的子女、配偶、父母都有繼承權(quán)。15.參考答案：(1)在被宣告死亡期間實施的行為依行為本身確定其效力，不受死亡宣告的影響；

(2)如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚，后配偶又死亡的，則夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù)；

(3)被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外；

(4)被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)，原物已被第三人合法取得的，第三人可不予以退還，但應(yīng)給予補償。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物。如果原物已經(jīng)不存在，則應(yīng)給予適當(dāng)補償；

(5)利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)當(dāng)對他人造成的損失予以賠償。16.參考答案：不作為犯罪是指行為人消極地不履行法律義務(wù)而危害社會的行為。成立條件為：

(1)行為人負有實施特定積極行為的義務(wù)；

(2)行為人能夠履行特定義務(wù)；

(3)行為人不履行特定義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果。17.參考答案：訴訟時效中止是指在訴訟時效進行中，出現(xiàn)了請求權(quán)行使的障礙，訴訟時效期間停止計算，等到障礙事由消失后，期間繼續(xù)計算的制度。

訴訟時效中止的條件有：①在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)；②出現(xiàn)不可抗力或者其他障礙的；③因不可抗力或者其他障礙導(dǎo)致不能行使請求權(quán)。

訴訟時效中止的后果。時效期間中止并不導(dǎo)致已經(jīng)經(jīng)過的時效期間失去效力，僅僅是停止計算，待中止事由消滅后，繼續(xù)計算。為了更好的保護債權(quán)人，還規(guī)定在中止事由消滅后的一定期間內(nèi)時效不完成。18.參考答案：當(dāng)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任存在競合時，當(dāng)事人可以擇一進行主張。

違約責(zé)任采嚴格責(zé)任的歸責(zé)原則，并不要求違約人具有過錯，只要存在違約行為、損害結(jié)果且有因果關(guān)系，當(dāng)事人即可主張違約人承擔(dān)違約責(zé)任。

侵權(quán)責(zé)任有過錯責(zé)任和無過錯責(zé)任兩類，在舉證上當(dāng)事人需要證明有加害行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系，對于過錯責(zé)任的情形還應(yīng)當(dāng)證明加害人具有過錯。但是如果受到損害的是人身，則當(dāng)事人可以請求精神損害賠償。19.參考答案：犯罪故意，是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。20.參考答案：附條件的法律行為是指以未來的不確定的事實的發(fā)生或者不發(fā)生，作為法律行為發(fā)生效力或者失去效力的限制條件的法律行為。例如，A有公寓住房一套，現(xiàn)在正在辦理出國留學(xué)，想出租他人，但不能確定簽證手續(xù)何時辦妥。為了能夠在簽證辦妥之后立即租出房屋，A與承租人B簽訂附條件的租賃合同，在合同中約定，合同的生效日期是出租人的出國簽證下來7天之后。這樣既避免了簽證一旦下來倉促中找不到合適承租人的問題，又避免了盲目確定日期而面臨的違約風(fēng)險。

條件是行為人控制法律行為效力的發(fā)生或者消滅的手段，其特點如下：

(1)條件是未來發(fā)生的事實；

(2)條件是否發(fā)生具有不確定性；

(3)條件必須是合法的事實；

(4)法律行為的效力必須與條件具有依賴關(guān)系，即行為人有意使法律行為的效力受條件的約束。21.參考答案：(1)所謂“有法必依”是對守法提出的基本要求，它要求一切國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)單位、黨派、武裝部隊，以及全體黨員、干部和群眾都要嚴格遵守法律，都要嚴格依法辦事。

(2)法律的生命力在于實施。有法可依只是實現(xiàn)紙面上的權(quán)利義務(wù)規(guī)范，引導(dǎo)人民尋求正確的法律解決之道，匡正社會秩序。而有法必依，則是將紙面上的法律用于活生生的現(xiàn)實。中國特色社會主義法律體系的形成，總體上解決了有法可依的問題，在這種情況下，有法必依就顯得更加突出、更為緊迫。

(3)有法必依要求“治國者必先受治于法”，黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定憲法和法律，也帶頭遵守法律，任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)，不能有法外之民。“有法不依，莫如無法”。因為有法不依不僅會動搖法律的權(quán)威，而且會損及整個社會的法律信仰。22.參考答案：憲法慣例是在長期的政治實踐中逐步形成的，不被法律明確規(guī)定的，其內(nèi)容是有關(guān)社會制度和國家制度基本問題的，得到公眾普遍承認并在現(xiàn)實政治生活中得到繼續(xù)遵循的習(xí)慣和傳統(tǒng)的總和。違反憲法慣例不構(gòu)成違憲，不能引起違憲審查。23.參考答案：土地承包經(jīng)營權(quán)就是公民或集體對集體所有或國家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國有土地的承包經(jīng)營權(quán)。該項權(quán)利的權(quán)利主體為公民或集體；權(quán)利客體為集體所有土地或國家所有由全民所有制單位或集體所有制單位使用的國有土地；權(quán)利內(nèi)容由合同約定。24.參考答案：人身權(quán)是身份與人格的合稱。其具有如下法律特征：

(1)人身權(quán)具有絕對性；

(2)人身權(quán)具有支配性；

(3)因侵犯人身權(quán)而產(chǎn)生的救濟權(quán)，權(quán)利主體可以放棄但卻不能轉(zhuǎn)讓或抵銷。25.參考答案：訴訟時效中止是指在訴訟時效進行中，出現(xiàn)了請求權(quán)行使的障礙，訴訟時效期間停止計算，等到障礙事由消失后，期間繼續(xù)計算。

訴訟時效中斷是指在訴訟時效期間進行的過程中，出現(xiàn)了與權(quán)利不行使狀態(tài)相反的法定事由，使得已經(jīng)經(jīng)過的時效期間歸于消滅，而重新計算期間的制度。

二者區(qū)別主要體現(xiàn)在如下方面：

(1)中斷和中止的事由不同。我國對中斷事由作擴展的規(guī)定，一般認為只要提出權(quán)利訴求，不論是向法院提起訴訟還是向?qū)Ψ教岢鰴?quán)利主張，訴訟時效都可以中斷。中斷的事由是主觀的，即權(quán)利行使的行為。訴訟時效中止的事由一般是客觀的，即因權(quán)利人之外的原因?qū)е聶?quán)利不能行使。

(2)法律效果不同。訴訟時效中斷的法律效果是訴訟時效中斷前已經(jīng)經(jīng)過的期間歸于消滅，而重新計算時效期間；而中止則不導(dǎo)致已經(jīng)經(jīng)過的時效期間歸于消滅，而是暫時停止，等到阻礙事由消滅后，再繼續(xù)計算。

(3)發(fā)生的期間不同。中斷在任何時候都可以發(fā)生，而中止必須發(fā)生在訴訟時效進行中的最后6個月內(nèi)。26.參考答案：締約過失責(zé)任是指合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，致對方遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

締約過失責(zé)任的產(chǎn)生條件：

(1)須有損失存在。

(2)須行為人違反先合同義務(wù)。

(3)須行為人具有過錯。

(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關(guān)系。27.參考答案：自然人的宣告死亡是指自然人失蹤達到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院依法定程序宣告其死亡，從而在法律上結(jié)束其生前的人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系的制度。宣告死亡的條件：

(1)下落不明須達到法定期間。

(2)須經(jīng)利害關(guān)系人申請。

(3)法院依法定程序宣告。28.參考答案：法律規(guī)則是法律條文所表達的意義或內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表達形式或載體。具體來說，法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系有以下幾類：

(1)一個法律規(guī)則是由同一個規(guī)范性法律文件中的數(shù)個法律條文來表達的。

(2)一個法律規(guī)則是由不同規(guī)范性法律文件中的不同法律條文來表達的。

(3)同一個法律條文表達了不同法律規(guī)則的要素。

(4)一個法律條文僅表達了某個法律規(guī)則的某個要素或若干個要素。29.參考答案：人民代表大會制度是中國人民民主專政的政權(quán)組織形式，是中國的根本政治制度。30.參考答案：地役權(quán)是用益物權(quán)的一種，是指為了自己的不動產(chǎn)使用的便利和效益，按照合同約定而使用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。31.參考答案：搶劫罪與勒索型綁架罪在犯罪構(gòu)成上有極為相似之處，比如都以取得財物為目的；在客觀上都可以表現(xiàn)為暴力、脅迫等強制手段；在侵犯的合法權(quán)益方面，兩者也都同時侵犯了公民的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。二者主要在以下方面存在區(qū)別：

一是兩者取得財物是否具有當(dāng)場性不同。搶劫罪表現(xiàn)為行為人劫取財物一般應(yīng)在同一時間、同一地點，具有“當(dāng)場性”；勒索型綁架罪表現(xiàn)為行為人以殺害、傷害等方式向被綁架人的親屬或其他人或單位發(fā)出威脅，索取贖金，劫取財物一般不具有“當(dāng)場性”。

二是兩者取財?shù)膶ο笫欠駷楸缓θ吮救瞬煌尳僮锸切袨槿水?dāng)場從被害人處劫取財物，而綁架罪表現(xiàn)為行為人向被綁架者的親屬或者利害關(guān)系人(即被綁架者以外的第三人)發(fā)出威脅，勒索贖金。32.參考答案：約束性辯論原則的基本內(nèi)涵是：①直接決定法律效果發(fā)生或者消滅的必要事實必須在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)，沒有在當(dāng)事人辯論中出現(xiàn)的事實不能作為法院裁判的依據(jù)；②當(dāng)事人一方提出的事實，對方當(dāng)事人無爭議的，人民法院應(yīng)將其作為裁判的依據(jù)；③人民法院對案件證據(jù)的調(diào)查只限于當(dāng)事人雙方在辯論中所提出的證據(jù)。

在理解約束性辯論原則時應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：①按照辯論原則的基本要求，人民法院在作出判決時，應(yīng)限于當(dāng)事人在訴訟請求中主張的范圍；②根據(jù)辯論原則的要求，人民法院只能按照當(dāng)事人在訴訟中指明的訴訟標的進行裁判，即法院裁判的訴訟標的應(yīng)與當(dāng)事人主張的訴訟標的具有同一性；③辯論原則要求法院裁判的依據(jù)來自于當(dāng)事人的主張，這其中包括當(dāng)事人向法院提出的證據(jù)線索；④辯論原則雖然使人民法院處于相對被動的地位，但并不是說人民法院完全沒有作為。33.參考答案：訴的標的，又稱為訴訟標的，按照我國學(xué)界通說的觀點，它是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議，并要求人民法院作出裁判的民事法律關(guān)系。34.參考答案：剝奪政治權(quán)利是剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動的權(quán)利的刑罰方法。根據(jù)我國《刑法》第54條規(guī)定，剝奪政治權(quán)利是剝奪以下權(quán)利：選舉權(quán)和被選舉權(quán)；言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利；擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。35.參考答案：(1)本案屬于地方性法規(guī)與行政規(guī)章之間的沖突，應(yīng)當(dāng)首先要求國務(wù)院裁決。

(2)國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，適用地方性法規(guī)，因此張某勝訴。

(3)如果國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用行政規(guī)章的，由全國人大常委會作出決定。36.參考答案：剝奪政治權(quán)利是剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動的權(quán)利的刑罰方法。根據(jù)我國《刑法》第54條規(guī)定，剝奪政治權(quán)利是剝奪以下權(quán)利：選舉權(quán)和被選舉權(quán)；言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利；擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。37.參考答案：(1)土地承包經(jīng)營權(quán)：基于承包合同、流轉(zhuǎn)合同取得。土地承包人享有土地的占有、使用、收益權(quán)，土地承包權(quán)的轉(zhuǎn)包、出租、互換和轉(zhuǎn)讓權(quán)，以及投資補償權(quán)；承擔(dān)依法繳納承包費用，依約定方法和用途合理使用土地，不得給土地造成永久性損害等義務(wù)。

(2)建設(shè)用地使用權(quán)：基于劃撥或出讓合同、流轉(zhuǎn)合同、繼承等經(jīng)登記取得。建設(shè)用地使用權(quán)人享有對土地的占有、使用、收益權(quán)，對所建造的建筑物及其他工作物的所有權(quán)，將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押的權(quán)利，從事必要附屬行為的權(quán)利，以及建設(shè)用地使用權(quán)被提前收回時獲得補償?shù)臋?quán)利；承擔(dān)支付出讓金、合理使用和保護土地的義務(wù)。

(3)宅基地的使用權(quán)：基于審批或繼承而取得。宅基地使用權(quán)人享有在宅基地上建造住宅及附屬設(shè)施供自己居住、使用或者兼而利用宅基地進行適當(dāng)?shù)募彝ソ?jīng)營活動并獲得收益的權(quán)利，出租、轉(zhuǎn)讓或作其他處分的權(quán)利。

(4)地役權(quán)：可基于合同設(shè)定或讓與取得，登記后產(chǎn)生對抗效力，亦可基于繼承取得。地役權(quán)人享有使用供役地的權(quán)利，為附隨行為與設(shè)置必要設(shè)施的權(quán)利，行使基于地役權(quán)所生的物上請求權(quán)的權(quán)利，以及工作物取回權(quán)；承擔(dān)恢復(fù)原狀，維護設(shè)置，以及支付報酬或使用費的義務(wù)。38.參考答案：法律行為是實現(xiàn)意思自治的工具。凡是允許意思自治的領(lǐng)域才適用法律行為，法律行為是合同行為、婚姻行為與遺囑行為這三種民法上當(dāng)事人可實現(xiàn)意思自治的行為的上位概念，是這三種行為的共同性規(guī)則。39.參考答案：人身；精神產(chǎn)品或行為結(jié)果；物

法律關(guān)系客體的范圍和種類歸納起來，有以下幾類：

(1)物。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實體。

物理意義上的物要成為法律關(guān)系客體，須具備以下條件：

①應(yīng)得到法律之認可；②應(yīng)為人類所認識和控制；③能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益，具有經(jīng)濟價值；④須具有獨立性。

(2)人身。人身是由各個生理器官組成的生理整體(有機體)。它是人的物質(zhì)形態(tài)，也是人的精神利益的體現(xiàn)。

(3)精神產(chǎn)品。是人通過某種物體(如書本、磚石、紙張、膠片、磁盤)或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。

(4)行為結(jié)果或行為。作為法律關(guān)系客體的行為結(jié)果是特定的，即義務(wù)人完成其行為所產(chǎn)生的能夠滿足權(quán)利人利益要求的結(jié)果。這種結(jié)果一般分為兩種：一種是物化結(jié)果，即義務(wù)人的行為(勞動)凝結(jié)于一定的物體，產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品或營建物(房屋、道路、橋梁等)；另一種是非物化結(jié)果，即義務(wù)人的行為沒有轉(zhuǎn)化為物化實體，而僅表現(xiàn)為一定的行為(通常為服務(wù)行為)過程所產(chǎn)生的結(jié)果(或效果)。40.參考答案：法律經(jīng)濟學(xué)以科斯定理為基礎(chǔ)，以財富最大化為核心原則，運用經(jīng)濟學(xué)工具對法律進行全面的分析。波斯納即是該理論的主要代表人物。所有法律活動，包括一切立法、司法以及整個法律制度事實上是在發(fā)揮著分配稀缺資源的作用。因此所有法律活動都要以資源的有效配置和合理利用，即效率最大化為目的。

法律經(jīng)濟學(xué)作為法律現(xiàn)實主義的重要組成部分，同樣反對法律形式主義的形式邏輯至上觀念，認可司法裁判中引入價值判斷。而如何實現(xiàn)價值判斷的客觀化，法律經(jīng)濟學(xué)提出以“社會利益最大化”或“效率最大化”等，從而給法官的司法裁判指明方向。

但是，這種主張并非完美。試論證如下：

首先，這種主張僅僅關(guān)注了法律的外在價值，即法律作為一種工具的價值。外在價值的最大特點就是工具性，即如果有一種更好的工具加以替代的話，那么原來的工具就顯得沒有價值。法律的價值也是這樣。如果僅僅著眼于其外在價值，那么可以說在一定程度上法律卻顯得并不是那么有價值。因此應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注法律的內(nèi)在價值。內(nèi)在價值包括構(gòu)成性價值和固有價值。但是無論構(gòu)成性價值還是固有價值，都指向了法律價值的不可替代性，而這才是法律真正價值之所在。

其次，單獨從外在價值上來講，法律經(jīng)濟學(xué)的分析也并不是十分理想。理性經(jīng)濟人的假定能否擴展到政治道德領(lǐng)域是一個問題，一些法律中的特定的問題，如叛國罪，強奸罪的經(jīng)濟分析也不能令人信服。在價值論上，“社會利益的最大化就是正義”的說法也是值得推敲的。

最后，在美國式的實用主義的尋求確定性的思維道路上，由于道德的無可避免的地方性、主觀性和不確定性，波斯納版的法律經(jīng)濟學(xué)以效率的確定性為由，選擇法律的效率標準并進行了其理論體系的建構(gòu)。然而，效率其實本身是不確定的。法律經(jīng)濟學(xué)仍是一種主觀主義的理想思維，因此“誰來判斷社會效益”這又是一個難解之謎，很難實現(xiàn)價值判斷的客觀化。41.參考答案：第一，由于富達養(yǎng)殖廠進行了虛假廣告，而養(yǎng)殖戶基于對虛假廣告的錯誤認識而與富達養(yǎng)殖廠簽訂合同，合同效力為可撤銷，養(yǎng)殖戶享有撤銷權(quán)。

第二，富達養(yǎng)殖廠未履行合同義務(wù)，構(gòu)成違約，并且給養(yǎng)殖戶造成了經(jīng)濟損失，因此，養(yǎng)殖戶如選擇不撤銷合同，可以請求富達養(yǎng)殖廠繼續(xù)履行并賠償損失。

第三，富達養(yǎng)殖廠無法人資格，不能獨立承擔(dān)責(zé)任，其主營者綜合公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。42.參考答案：審判組織是指人民法院審理案件的內(nèi)部組織形式。人民法院審理案件的組織形式通常有二種：獨任制和合議制。人民法院的審判委員會是人民法院內(nèi)部的最高組織形式。43.參考答案：該獎金歸劉某所有。李某對劉某負有2000元金錢債務(wù)，其以無記名有獎存單抵債，自交付后代物清償合同生效，無記名存單所有權(quán)已轉(zhuǎn)移至劉某，則劉某已經(jīng)承受有獎存單的射幸合同，獎金自然歸劉某所有。44.參考答案：訴訟時效具有以下特征：

(1)訴訟時效屆滿僅消滅實體請求權(quán)。

訴訟時效是以權(quán)利人不行使請求法院保護其民事權(quán)利的事實狀態(tài)為前提的，這與消滅時效以權(quán)利人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)的前提相一致。同時，訴訟時效屆滿后，權(quán)利人喪失的并不是向法院起訴的權(quán)利，權(quán)利人仍有權(quán)向法院起訴，只不過權(quán)利人喪失了通過訴訟獲得救濟的權(quán)利，法院不再保護其權(quán)利。因此，訴訟時效屆滿后權(quán)利人的實體請求權(quán)消滅，而不是程序上的請求權(quán)消滅。因?qū)嶓w上的請求權(quán)，是權(quán)利人取得勝訴的根據(jù)，所以又稱為勝訴權(quán)。

(2)訴訟時效具有強行性。

法律關(guān)于訴訟時效的規(guī)定屬于強行性規(guī)定，當(dāng)事人既不能協(xié)議排除對訴訟時效的適用，也不得以協(xié)議變更訴訟時效期間。

(3)訴訟時效具有普遍性。

訴訟時效規(guī)范為普遍性規(guī)范，除法律另有規(guī)定外，訴訟時效適用于各種民事法律關(guān)系。45.參考答案：第一，憲法監(jiān)督實施有利于維護憲法的權(quán)威和尊嚴；

第二，能夠保障法律、法規(guī)的合憲性；

第三，使得違憲行為受到追究，保護公民的基本權(quán)利。46.參考答案：法律推理包括三方面：法律規(guī)范(規(guī)則和原則)推理、事實推理和司法判決推理。法律規(guī)范推理和事實推理在司法中所占比重很大，我們一般所指的法律推理是狹義的法律推理，實際上是指司法判決推理。也就是法律適用的推理，是法律論證活動。它是以確認的具體案件事實和援用的法律規(guī)范(或者先例)這兩個已知判斷為前提而運用推理