建設工程基本法律知識

建設工程基本法律知識

建設工程法律體系法律體系的基本框架法律體系就是部門法體系，部門法又稱法律部門法的形式和效力層級我國法的形式是制定法形式。行政法規(guī)由國務院制定；地方性法規(guī)、自治條例和單行條例由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會制定；部門規(guī)章由國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構制定。法的效力層級中，憲法至上，上位法優(yōu)于下位法。憲法的效力大于法律大于行政法規(guī)大于地方性法規(guī)（部門規(guī)章）大于本級和下級地方政府規(guī)章。特別法優(yōu)于一般法。新法優(yōu)于舊法。同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致時，由國務院提出意見，提請全國人民代表大會常務委員會裁決。建設工程法人制度法人的法定條件及分類法人應具備的5個條件。企業(yè)法人是指依法經(jīng)工商行政管理機關核準登記后取得法人資格，企業(yè)法人分立、合并的，其權利和義務由變更后的法人享有和承擔，非企業(yè)法人是指有獨立經(jīng)費的機關從成立之日起，具有法人資格。具有法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關系項目經(jīng)理部是一次性的具有彈性的現(xiàn)場生產(chǎn)組織機構。項目經(jīng)理部不具備法人資格。項目經(jīng)理是企業(yè)法人授權在建設工程施工項目上的管理者。項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔。建設工程代理制度代理的法律特征和主要種類代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人和代理關系所涉及的第三人。代理的4個法律特征。代理包括委托代理、法定代理和指定代理，委托代理又稱“意定代理”或“任意代理”（如招標代理）。法定代理，如父母是未成年子女的法定代理人。指定代理，如未成年人無監(jiān)護人，由法院指定代理人，法定代理和指定代理都是解決無行為能力人和限制行為能力人的行為能力欠缺問題的代理建設工程代理行為及其法律關系（1）建設工程的承包活動不得委托代理，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人，施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成，3類人員可以被委托為訴訟代理人，招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。建設工程代理活動大多屬于民事法律行為的委托代理，書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。（2）建設工程中的委托代理行為的終止，主要有3種情形。建設工程代理法律關系存在著委托關系和合同關系。轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意，但在緊急情況下，為保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。無權代理的3種表現(xiàn)形式；表見代理的2種法律后果。委托書授權不明應承擔的法律責任：委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任；第三人故意行為應承擔的法律責任：第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任；違法代理行為應承擔的法律責任：由被代理人和代理人負連帶責任。建設工程物權制度物權的主要種類和土地有關的物權（1）所有權包括占有權、使用權、收益權、處分權。處分權是所有人的最基本的權利，是所有權內(nèi)容的核心。用益物權包括建設用地使用權、土地承包經(jīng)營權、宅基地使用權、地役權等。耕地承包經(jīng)營期限為30年，在土地承包經(jīng)營期限內(nèi)，對個別承包經(jīng)營者之間承包的土地進行適當調(diào)整的，必須經(jīng)村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準。城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有。（2）建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上，不包括集體所有的農(nóng)村土地。新設立的建設用地使用權不得損害已設立的用益物權。設立建設用地使用權，可以采取出讓或者劃撥等方式。設立建設用地使用權的，應當向登記機構申請建設用地使用權登記。建設用地使用權自登記時設立。建設用地使用權流轉時，“房隨地走，地隨房走”。住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續(xù)期，地役權是指為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產(chǎn)的權利。物權的設立、變更、轉讓，消滅和保護不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅，自記載于不動產(chǎn)登記薄時發(fā)生效力，依法屬于國家所有的自然資源，所有權可以不登記，當事人未辦理物權登記的，不影響合同效力。動產(chǎn)物權的設立相轉讓，自交付時發(fā)生效力，法律另有規(guī)定的除外。船船、航空器和機動車等物程的設立、變更，轉讓和消滅，未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人，常見物權的保護方式包括：權利人可以請求確認權；可以請求返還原物；可以請求排除妨害或消除危險；可以請求修理、更換、重作或恢復原狀；可以請求損害賠償?shù)?。建設工程債權制度債的內(nèi)容債權為請求特定人為特定行為作為或不作為的權利。建設工程債的產(chǎn)生和常見種類產(chǎn)生建設工程債的根據(jù)主要有合同、侵權、無因管理和不當?shù)美?。合同引起債的關系，是債發(fā)生的最主要、最普遍的依據(jù)。建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。侵權之債與合同之債的區(qū)分：沒有合同關系的，首先考慮侵權之債；造成人身傷害的，肯定是侵權之債；沒有合同而造成財產(chǎn)損害的，首先考慮侵權之債。施工合同債中，對于完成施工任務，建設單位是債權人，施工單位是債務人；對于支付工程款，則相反。建設工程知識產(chǎn)權制度知識產(chǎn)權的法律特征我國知識產(chǎn)權包括著作權（版權）、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權以及其他科技成果權。知識產(chǎn)權作為一種無形財產(chǎn)權，包括：①財產(chǎn)權和人身權的雙重屬性；②專有性；③地域性；④期限性。建設工程知識產(chǎn)權的常見種類、保護和侵權責任（1）在建設工程中常見的知識產(chǎn)權主要是專利權、商標權、著作權、發(fā)明權和其他科技成果。發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設計。發(fā)明是指產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新技術方案，保護期限為20年；實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新技術方案，保護期限為10年；外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或其結合以及色彩、形狀、圖案的結合所做出的新設計，保護期限為10年。專利權的保護期限均自申請日起計算。注冊商標的有效期10年。注冊商標應當在期滿前12個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。文字作品，如施工單位或建設單位編制的招投標文件、工作報告等。圖形作品，如工程設計圖、產(chǎn)品設計圖以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結構的地圖、示意圖等。著作權的主體是指從事文學、藝術、科學等領域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權的公民、法人或者其他組織。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。公民的作品保護期為作者終生及其死后50年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。軟件著作權屬于軟件開發(fā)者（2）對于建設工程知識產(chǎn)權的侵權申請，人民法院應當自接受申請之時起48小時內(nèi)作出裁定?？h級以上工商行政管理部門對涉嫌侵犯他人注冊商標專用權的行為進行查處時，可以行使相關職權。承擔侵權責任的8種主要方式。侵犯建設工程專利權的，給予1萬元以上100萬元以下的賠償：侵犯建設工程著作權的，給予50萬元以下的賠償。建設工程擔保制度擔保和擔保合同的規(guī)定擔保合同是主合同的從合同。主合同無效，擔保合同無效建設工程保證擔保的方式和責任保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。保證方式有一般保證和連帶責任保證。保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。對保證范圍沒有約定或約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。抵押權、質(zhì)權、留置權、定金的規(guī)定債務人或者第三人提供擔保的財產(chǎn)為抵押物?？梢缘盅旱呢敭a(chǎn)主要包括7個方面；不得抵押的財產(chǎn)主要包括6個方面。當事人以下列財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立：①建筑物和其他土地附著物：②建設用地使用權；③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)常權：④正在建造的建筑物。當事人以下列財產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人：①生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；②交通運輸工具；③正在建造的船舶、航空器。抵押合同自簽字蓋章時生效；不動產(chǎn)抵押權自登記時設立。抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保，同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照相關規(guī)定清償。質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押，質(zhì)押與抵押的區(qū)別：①質(zhì)押轉移對財產(chǎn)的占有，而抵押不轉移對財產(chǎn)的占有：②動產(chǎn)既可以抵押也可以質(zhì)押；不動產(chǎn)只能抵押；權利只能質(zhì)押，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質(zhì)權，該動產(chǎn)又被留置的，留置權人優(yōu)先受償，當同一財產(chǎn)上多個擔保物權相沖突時，按照以下順序優(yōu)先受償：留置權，經(jīng)法定登記的抵押權、質(zhì)權、未經(jīng)登記的抵押權，定金應當以書面形式約定。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。建設工程保險制度保險與保險索賠的規(guī)定保險合同分為財產(chǎn)保險合同、人身保險合同。在建筑工程活動中，建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產(chǎn)保險合同。保險人對人身保險的保險費，不得用訴訟方式要求投保人支付。保險索賠的證據(jù)一般包括保單、建設工程合同、事故照片、鑒定報告以及保單中規(guī)定的證明文件。建設工程保險的主要種類和投保權益任何情況下，保險期限的起始或終止均不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。安裝工程一切險的保險期內(nèi)，一般應包括一個試車考核期。安裝工程一切險對考核期的保險責任一般不超過3個月。安裝工程一切險對舊機器設備不承擔考核期、維修期的保險責任。建設工程法律責任制度建設工程民事責任的種類及承擔方式承擔民事責任的方式主要有：①停止侵害；②排除妨礙；③消除危險；④返還財產(chǎn)；⑤恢復原狀；⑥修理、重作、更換；⑦賠償損失；⑧支付違約金；⑨消除影響、恢復名譽；⑩賠禮道歉。建設工程民事責任的主要承擔方式包括返還財產(chǎn)、修理、賠償損失和支付違約金。其中，返還財產(chǎn)是指建設工程施工合同無效、被撤銷后，應當返還財產(chǎn)。建設工程行政責任的種類及承擔方式行政處罰的種類主要包括：①警告；②罰款：③沒收違法所得，沒收非法財物；④責令停產(chǎn)停業(yè)；⑤暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照；⑥行政拘留；⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。我國建設工程領域的法律、行政法規(guī)所設定的行政處罰主要有