上市公司并購重組新政策解讀及監(jiān)管重點(馬驍)

上市公司并購重組新政策解讀及監(jiān)管重點2008年10月

一

二

內(nèi)容提要并購重組市場面臨的新環(huán)境

三

上市公司重大資產(chǎn)重組及監(jiān)管上市公司控股股東增持制度新調(diào)整一、并購重組市場簡要回顧

及面臨的新環(huán)境并購重組的概念并購重組不是準確的法律概念，只是市場通常說法，主要包括上市公司控制權轉(zhuǎn)讓（收購）、資產(chǎn)重組（購買、出售資產(chǎn)）、股份回購、合并、分立等對上市公司股權結構、資產(chǎn)和負債結構、利潤及業(yè)務產(chǎn)生重大影響的活動。宏觀經(jīng)濟環(huán)境－國民經(jīng)濟戰(zhàn)略性結構調(diào)整，經(jīng)濟增長方式的轉(zhuǎn)變從國外成熟資本市場情況看，上市公司收購兼并的交易金額遠超過通過證券市場的融資額。收購兼并作為資本市場配置資源的重要手段，是上市公司增強競爭力、提升公司價值的有效方式，是資本市場高度活躍的助推器?！笆晃濉币?guī)劃提出“推動企業(yè)并購、重組、聯(lián)合，支持優(yōu)勢企業(yè)做強做大，提高產(chǎn)業(yè)集中度”的要求。國九條、《關于提高上市公司質(zhì)量的意見》也將并購重組作為鼓勵上市公司利用證券市場做強做大的重要手段。需要適應國民經(jīng)濟戰(zhàn)略性結構調(diào)整，推動作為我國經(jīng)濟發(fā)展中優(yōu)勢群體的上市公司，通過收購兼并提高質(zhì)量，優(yōu)化國民經(jīng)濟和證券市場的微觀基礎。競爭格局－加入WTO以及中國進一步對外開放，國內(nèi)競爭已在某些領域演化為國際競爭中國已成為世界加工廠，又是極富潛力的消費市場跨國公司從通過直接投資建立三資企業(yè)，到收購上市公司進入中國產(chǎn)品市場和資本市場上市公司在很多領域除了國內(nèi)的競爭對手，還面臨國際競爭對手的挑戰(zhàn)最近的收購案例。如鋼鐵行業(yè)、機械行業(yè)。阿賽洛成功收購米塔爾后給我國和世界鋼鐵業(yè)競爭格局帶來的沖擊。證券市場制度性變化

基本完成股改工作市場恢復定價功能控股股東與中小股東具有共同利益基礎股權的流動性，使得證券市場配置資源的功能得以實現(xiàn)控股股東有高透明度，其增持、減持會對市場產(chǎn)生重要影響從2007年到今年上半年，中國鋁業(yè)、中國船舶等300余家上市公司通過并購重組實現(xiàn)集團整體上市、行業(yè)整合，共注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)2520億元，每股收益平均提高65%法律環(huán)境發(fā)生新變化《證券法》、《公司法》的修訂擬定中的《上市公司監(jiān)管條例》、國務院發(fā)布的提高上市公司質(zhì)量的34號文件證監(jiān)會修訂《上市公司收購管理辦法》，發(fā)布有關信息披露的配套規(guī)則重大資產(chǎn)重組辦法及配套規(guī)則的頒布實施財務顧問業(yè)務管理辦法的頒布及其配套規(guī)定、《股東大會規(guī)范意見》、《章程指引》等配套文件交易所配套出臺相關業(yè)務規(guī)則法律環(huán)境：與并購重組有關的兩法修訂《證券法》對上市公司收購制度做出重大修改，將收購人持股比例超過30％須履行強制性全面要約義務，調(diào)整為收購人自主選擇的全面要約和部分要約制度，體現(xiàn)了鼓勵上市公司收購的價值取向重大資產(chǎn)重組須經(jīng)股東大會特別決議通過發(fā)行條件放寬（以股權作為并購手段創(chuàng)造條件）適當放寬對公司回購股份的限制縮短合并分立中通告?zhèn)鶛嗳说某绦驈娀鲜泄径?、監(jiān)事、高管人員的責任強化收購人及其實際控制人的責任強化內(nèi)幕交易、操縱市場等證券違法行為的法律責任賦予監(jiān)管部門更多的監(jiān)管權力和監(jiān)管手段，監(jiān)管對象擴大到上市公司股東和實際控制人二、上市公司重大資產(chǎn)重組及監(jiān)管重大資產(chǎn)重組的法規(guī)體系法律行政法規(guī)部門規(guī)章配套特殊規(guī)定自律規(guī)則《公司法》《證券法》《上市公司監(jiān)督管理條例》《上市公司收購管理辦法》《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》股份回購、吸收合并、分立等管理辦法《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等披露內(nèi)容格式與準則交易所業(yè)務規(guī)則《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》披露內(nèi)容格式與準則重組辦法的創(chuàng)新及制度要點在監(jiān)管理念上，《重組辦法》將105號文的“事中審核備案制”調(diào)整為“事后核準制”。充分尊重股東自治，發(fā)揮市場主體積極性，增強市場活力。同時，在缺乏有效救濟措施的市場環(huán)境下，實行事后核準制對上市公司虛假重組也起到有效的震懾作用。（一）審核制度的重大調(diào)整

《重組辦法》重組流程主線：董事會決議—股東大會決議—證監(jiān)會核準—實施105號文件重組流程主線：董事會決議—證監(jiān)會審核—股東大會決議—實施重組辦法的創(chuàng)新及制度要點

（二）強化保護中小股東合法權益手段

規(guī)范股東大會表決制度：根據(jù)《公司法》，強調(diào)股東大會2/3特別表決機制，并貫徹關聯(lián)股東回避表決制度；

偏離盈利數(shù)值的補償措施：對實際盈利數(shù)不足利潤預測數(shù)的情況，交易對方應當提前作出可行的補償安排。

引入網(wǎng)絡及其他投票表決方式：股東大會應當提供網(wǎng)絡或者其他方式為股東參加股東大會提供便利。

盈利預測的持續(xù)披露義務：重組完成后三年內(nèi)持續(xù)披露相關資產(chǎn)實際盈利數(shù)與評估預測利潤數(shù)的差異情況。（三）強化中介機構的職責

重組辦法的創(chuàng)新及制度要點《重組辦法》明確獨立財務顧問等中介機構職責，首次明確提出了獨立財務顧問對實施重大資產(chǎn)重組的上市公司應履行持續(xù)督導職責，持續(xù)督導期限不少于一年。確立了財務顧問“明責、盡責、問責”制度。通過確立事后核準制度，強化了獨立財務顧問、會計師事務所、律師事務所等中介機構對上市公司重大資產(chǎn)重組的事前把關職責。充分發(fā)揮市場機制作用，推進重組的市場化進程。（四）提高監(jiān)管效率和工作透明度重組辦法的創(chuàng)新及制度要點優(yōu)化重大資產(chǎn)重組的計算指標：重組辦法在綜合考慮因上市公司資產(chǎn)凈額較小而容易引發(fā)資產(chǎn)重組的因素基礎上，規(guī)定構成重大資產(chǎn)重組不僅須達到上市公司凈資產(chǎn)額50％以上，且必須超過5000萬。取消長期連續(xù)停牌機制：為保證投資者正常的交易需求，重組辦法將原105號文規(guī)定的特別重大重組方案披露日起連續(xù)停牌制度予以取消，在充分信息披露的基礎上實行短期的臨時停牌制度。加強信息管理：《重組辦法》專章規(guī)定了重大資產(chǎn)重組的信息管理制度，細化信息保密要求和公平、及時披露機制。細化了“其他資產(chǎn)交易方式”的具體內(nèi)容：將上市公司控股或控制的公司所進行的資產(chǎn)交易納入監(jiān)管范圍，以減少監(jiān)管盲點。配套文件同時實施：格式準則和若干規(guī)定與《重組辦法》同時公布實施，增強重組規(guī)范的可操作性和審核透明度。增設審核異議申請制度：對證監(jiān)會審核意見持異議的公司，可以申請?zhí)峤恢亟M委審議，在制度安排上保證公平性。披露方式法定化：重大資產(chǎn)重組的披露采取指定報刊披露與網(wǎng)上披露相結合的方式，有關中介機構為本次重組出具的意見須上網(wǎng)披露。重組辦法的創(chuàng)新及制度要點（四）提高監(jiān)管效率和工作透明度（五）吸納了“發(fā)行股份購買資產(chǎn)”的創(chuàng)新制度重組辦法的創(chuàng)新及制度要點背景介紹：2006年中國證監(jiān)會正式啟動了以發(fā)行股份作為支付方式向特定對象購買資產(chǎn)的試點工作，在證監(jiān)會窗口指導下，許多公司相繼公告了相關方案，取得了良好的示范效果。上市公司以發(fā)行股份作為支付方式向特定對象購買資產(chǎn)，目的是股權和業(yè)務整合而不是募集資金，通過向特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)，分別可以實現(xiàn)整體上市、引入戰(zhàn)略投資者、挽救財務危機公司、增強控股權等目的。同時，與現(xiàn)金認購的證券發(fā)行方式形成互補，進一步豐富了上市公司做優(yōu)做強的手段。本次《重組辦法》在總結和吸納相關經(jīng)驗的基礎上，對上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)予以制度化規(guī)范，專章增設了“發(fā)行股份購買資產(chǎn)”的相關內(nèi)容。（五）吸納了“發(fā)行股份購買資產(chǎn)”的創(chuàng)新制度重組辦法的創(chuàng)新及制度要點規(guī)范發(fā)行價格的認定依據(jù)：規(guī)定了發(fā)行價格不得低于董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價。同時細化了交易均價的計算公式。明確發(fā)行股份購買資產(chǎn)的適用范圍：對于向特定對象募集資金用于購買特定對象資產(chǎn)的行為同樣認定為上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。鎖定限售的一般要求：確立了12個月和36個月的兩種股份限售期，并對鎖定36個月的具體情形進行列舉式規(guī)定。（六）細化監(jiān)管措施，強化法律責任重組辦法的創(chuàng)新及制度要點針對與《重組辦法》規(guī)定相違背的不規(guī)范行為，特別是違法違規(guī)行為，《重組辦法》逐一提出監(jiān)管措施，包括責令改正、進行監(jiān)管談話、出具警示函、警告、罰款、實施市場禁入、追究法律責任等。對中介機構的監(jiān)管措施包括責令改正、沒收違法所得、罰款、實施市場禁入、取消業(yè)務資格、追究法律責任等。發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定應符合條件：有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善公司財務狀況和增強持續(xù)盈利能力；有利于上市公司減少關聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭，增強獨立性；上市公司最近一年及一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或無法發(fā)表意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)應當為權屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。例如，發(fā)行前符合非公開發(fā)行股票的相關要求；發(fā)行后，公司符合持續(xù)上市條件，符合有關上市公司治理的要求。發(fā)行價格：上市公司發(fā)行股份的價格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價。計算公式：交易均價=決議公告日前20個交易日公司股票交易總額/決議公告日前20個交易日公司股票交易總量

注：特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定鎖定期：特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；（二）特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權；（三）特定對象取得本