(7)-2.5 建設工程保證制度

建設工程保證制度1.擔保概述

擔保是指當事人根據法律規(guī)定或者雙方約定，為確保債務人如期履行債務實現(xiàn)債權人的權利而設立的法律制度。1.1擔保的含義擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。1.2擔保的特點銀行保證擔保公司保險公司債權人認可的其它任何具有擔保能力的公司、協(xié)會、及個人銀行保函信用證安慰信保證擔保書保證擔保書保證抵押質押留置定金廣義狹義物的擔保工程保證擔保由政府授權的專業(yè)從事保證擔保業(yè)務的法人，它對所擔保的合同債務負連帶的履約責任。1.3擔保的類型

所謂保證，是指作為保證人的第三人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證人可以是具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者自然人。2.保證的規(guī)定2.1保證的含義（1）被保證的主債權種類、數額；（2）債務人履行債務的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備以上規(guī)定內容的，可以補正。

2.2保證合同的內容一般保證連帶保證保證方式當事人在保證合同中約定，當債務人不履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證方式。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證方式。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶保證承擔保證責任。2.3保證方式

保證人須是具有代為清償債務能力的人，既可以是法人，也可以是其他組織或公民。不可以作保證人的單位國家機關不得作保證人，但經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款而進行的轉貸除外學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位、社會團體不得作保證人企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得作保證人，但有法人書面授權的，可在授權范圍內提供保證保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同保證人債權人2.4保證人資格保證責任范圍保證期間保證責任范圍保證期間?包括主債權及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。?當事人對保證責任范圍無約定或約定不明確的，保證人應對全部債務承擔責任。保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)擔保保證責任。保證合同另有約定的，按照約定執(zhí)行。保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔債務。債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證從書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定執(zhí)行。2.5保證的責任保證人債權人6個月起訴并執(zhí)行債務人6個月債權人債務人保證人連帶保證：一般保證：2.6保證期間【實戰(zhàn)點睛】

甲企業(yè)與乙銀行簽訂一份50萬元的貸款合同，丙企業(yè)在貸款合同的擔保人欄目中加蓋了企業(yè)印章。現(xiàn)甲企業(yè)逾期沒有還款，對于該債務清償表述正確的是（）。

A.由于保證方式、范圍、期間均沒有明確約定，該保證合同無效

B.乙銀行只能通過司法途徑要求甲企業(yè)承擔責任后才可要求丙企業(yè)承擔責任

C.乙銀行僅有權要求丙企業(yè)對50萬元債務本金承擔責任

D.乙銀行有權直接要求丙企業(yè)對50萬元債務及利息、罰息承擔責任2.7主合同轉讓/變更對保證責任的影響保證人是為債務人的債務做擔保。因此：（1）被擔保的債務加重的，保證人對加重的部分不承擔責任。（2）被擔保的債務人發(fā)生變化，必須取得保證人書面同意，否則保證人不再承擔責任。（3）但債權轉讓導致債權人更換的，無須保證人同意，繼續(xù)在原保證范圍內對新債權人承擔責任。2.7主合同轉讓/變更對保證責任的影響【實戰(zhàn)點睛】

保證期間，（），無須保證人書面同意，保證人應當在原保證擔保范圍內繼續(xù)承擔保證責任。

A、主債權轉讓

B、主債務轉移

C、主合同變更

D、主合同終止2.8擔保種類施工常用的擔保種類施工投標保證金施工合同履約保證金工程款支付擔保預付款擔?！緦崙?zhàn)點睛】

甲企業(yè)向乙銀行借款100萬元，由丙企業(yè)做保證人。合同簽訂3個月后，甲與乙協(xié)商，將貸款金額增加到150萬元，并通知了丙，丙未予答復。后甲到期不能償還債務。關于該案中的保證責任承擔的說法，正確的是（

）。A.丙應承擔150萬元的保證責任，因為丙對甲和乙的通知未予答復,視為默認B.丙不再承擔擔保責任，因為甲與乙變更合同條款未