經(jīng)濟(jì)法案例分析

經(jīng)濟(jì)法案例新公司法案例一1.甲股份有限公司（下列簡稱甲公司）于2月1日召開董事會會議，該次會議召開狀況及討論決策事項(xiàng)以下：（1）甲公司董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權(quán)。（2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競爭關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于下六個月私自為乙公司從事經(jīng)營活動，損害甲公司的利益，故董事會作出以下決定：辭退公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司全部。（3）為完善公司經(jīng)營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決策，并決定從通過之日起執(zhí)行。規(guī)定：根據(jù)上述狀況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會會議并行使表決權(quán)的做法與否符正當(dāng)律規(guī)定？簡要闡明理由。（2）董事會作出辭退甲公司總經(jīng)理的決定與否符正當(dāng)律規(guī)定？簡要闡明理由。（3）董事會作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲公司全部的決定與否符正當(dāng)律規(guī)定？簡要闡明理由。（4）董事會作出修改公司章程的決策與否符正當(dāng)律規(guī)定？簡要闡明理由。【對的答案】（1）不符正當(dāng)律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開董事會，董事因故不能出席時，能夠書面委托其它董事代為出席，但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范疇。在本題中，董事謝某以電話方式委托董事李某代為出席會議行使表決權(quán)，委托方式不正當(dāng)。（2）符正當(dāng)律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，辭退公司經(jīng)理屬于董事會的職權(quán)。（3）符正當(dāng)律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會同意，運(yùn)用職務(wù)便利為自己或者別人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為別人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司全部。（4）不符正當(dāng)律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應(yīng)由股東大會決定。新公司法案例二2.甲、乙、丙于3月出資設(shè)立A有限責(zé)任公司。4月，該公司又吸取丁入股。10月，該公司因經(jīng)營不善造成嚴(yán)重虧損，拖欠巨額債務(wù)，被依法宣布破產(chǎn)。人民法院在清算中查明：甲在公司設(shè)立時作為出資的機(jī)器設(shè)備，其實(shí)際價額為120萬元，明顯低于公司章程所定價額300萬元；甲的個人財產(chǎn)僅為20萬元。規(guī)定：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）對于股東甲出資不實(shí)的行為，在公司內(nèi)部應(yīng)承當(dāng)何種法律責(zé)任？（2）當(dāng)A公司被宣布破產(chǎn)時，對甲出資不實(shí)的問題應(yīng)如何解決？（3）對甲出資局限性的問題，股東丁與否應(yīng)對其承當(dāng)連帶責(zé)任？并闡明理由?！緦Φ拇鸢浮浚?）根據(jù)規(guī)定，股東不按規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承當(dāng)違約責(zé)任。（2）根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)公司的開辦人注冊資本投入局限性的，應(yīng)當(dāng)由開辦人予以補(bǔ)足，補(bǔ)足部分計入破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，補(bǔ)足的180萬元應(yīng)計入破產(chǎn)財產(chǎn)。（3）丁不應(yīng)承當(dāng)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價值明顯低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)繳其差額，公司“設(shè)立時”的其它股東對其承當(dāng)連帶責(zé)任。在本題中，對甲出資不實(shí)的問題，如果甲的個人財產(chǎn)局限性以彌補(bǔ)其差額時，應(yīng)當(dāng)由公司設(shè)立時的其它股東“乙、丙”承當(dāng)連帶責(zé)任，與設(shè)立后加入的丁沒有關(guān)系。新公司法案例三1.某食品公司與某農(nóng)業(yè)技術(shù)研究院共同設(shè)立從事食品生產(chǎn)的有限責(zé)任公司，甲公司。合同內(nèi)容為：（1）公司注冊資本為1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額200萬元，另外以某食品商標(biāo)作價300萬元，研究所新型食品加工專利技術(shù)出資，該技術(shù)作價500萬元（有評定機(jī)構(gòu)出具的評定證明）。（2）公司董事會由5名董事構(gòu)成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品公司推薦，公司的經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長直接任命。（3）雙方按5：5的出資比例分享利潤、支付設(shè)立費(fèi)用，分擔(dān)風(fēng)險。甲公司于4月登記成立，并指派丁某作公司董事長。丁某聘任汪某作為公司經(jīng)理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據(jù)證明丁某原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處分，1993年3月刑滿釋放，且于1年前向朋友借錢5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。另外汪某原先擔(dān)任某公司的經(jīng)理，由于管理水平低下，致使該公司經(jīng)營困難，該公司于3月宣布破產(chǎn)。據(jù)上述兩個理由，董事A認(rèn)為丁某無權(quán)作董事長，汪某無權(quán)擔(dān)任公司經(jīng)理。（4）食品公司方面另某些董事懷疑公司賬目有假，有3人退出董事會，其中一名董事B提出，現(xiàn)董事會組員已局限性公司章程所定人數(shù)的2/3，應(yīng)依法召開臨時股東會，更換公司領(lǐng)導(dǎo)。規(guī)定：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問題：（1）食品公司與研究所的合同中，有關(guān)出資方式、比例及董事長的產(chǎn)生方式與否正當(dāng)？請闡明理由。（2）丁某與否有資格作董事長？為什么？（3）汪某與否有資格作公司經(jīng)理？為什么？（4）董事B的建議與否符正當(dāng)律規(guī)定？【對的答案】（1）食品公司與研究所的合同中，貨幣出資低于注冊資本的30%，因此不符合《公司法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)調(diào)節(jié)。董事會的構(gòu)成人數(shù)為5人，由雙方按出資比例選派正當(dāng)，但董事長的產(chǎn)生方式不對的，不應(yīng)由一方股東選派，而應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商產(chǎn)生。經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人由董事長任命的作法不對的，應(yīng)當(dāng)由董事會聘任。（2）丁某不含有作董事長的資格。丁某因貪污行為受到刑事處分，于1993年3月刑滿釋放，公司于4月成立，刑滿釋放已超出5年，任職資格不受法律限制。但是，個人所負(fù)到期債務(wù)數(shù)額較大，未予清償，不符合董事長的任職資格。丁某向朋友借5萬元炒股始終無力償還，屬上述情形。因此丁某不含有作董事長的資格。（3）汪某不含有作經(jīng)理的資格。根據(jù)《公司法》規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)清算的公司、公司的董事或者經(jīng)理、廠長，并對該公司、公司的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年者，不得擔(dān)任有限責(zé)任公司的董事、經(jīng)理。汪某對某公司的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該公司破產(chǎn)清算還沒有超出3年，因此不能擔(dān)任甲公司的經(jīng)理。（4）董事B的主張不對的。股份有限公司董事人數(shù)局限性法定人數(shù)或公司章程所定人數(shù)2/3，應(yīng)依法召開臨時股東大會。而本案設(shè)立的公司是有限責(zé)任公司，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，或者監(jiān)事會以及不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事才可建議召開臨時股東會。新公司法案例四2.甲、乙、丙、丁四個國有公司和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立股份有限公司，注冊資本為8000萬元。

8月1日，丁公司召開的董事會會議情形以下：（1）該公司共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。（2）董事會會議結(jié)束后，全部決策事項(xiàng)均載入會議統(tǒng)計.并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。9月1日，公司召開的股東大會作出以下決策：（1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有公司的代表?xiàng)钅程娲覈泄敬眄n某出任該公司的監(jiān)事；二是公司職工代表曹某替代公司職工代表趙某。（2）為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。（3）公司法定盈余公積金萬元中提取500萬元轉(zhuǎn)增公司資本。規(guī)定：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析闡明下列問題：（1）在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？（2）董事會會議統(tǒng)計與否存在不當(dāng)之處？為什么？（3）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事與否正當(dāng)？為什么？（4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券與否符合規(guī)定？為什么？（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本與否正當(dāng)？為什么？【對的答案】（1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，能夠書面委托其它董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。（2）董事會會議統(tǒng)計存在不當(dāng)之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議統(tǒng)計，應(yīng)由出席會議的董事在會議統(tǒng)計上簽名，列席董事會會議的監(jiān)事不必在會議統(tǒng)計上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議統(tǒng)計上簽名，是不符合規(guī)定的。（3）股東大會會議作出由甲國有公司的代表?xiàng)钅程娲覈泄敬眄n某出任該公司監(jiān)事決策符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。股東大會會議作出由公司職工代表曹某替代公司職工代表趙某的決策不符合公司法的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會、職工大會或者其它民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。（4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，全部的公司都是能夠發(fā)行公司債券的。（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決策方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項(xiàng)公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。丁公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（-500）÷8000×100%=18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊資本的25%，因此是不符合規(guī)定的。反不正當(dāng)競爭法@下列哪一選項(xiàng)屬于《反不正當(dāng)競爭法》和《反壟斷法》均明文嚴(yán)禁的行為？A．甲省政府規(guī)定，凡外省生產(chǎn)的汽車，必須通過我省交管部門的技術(shù)安全認(rèn)證，領(lǐng)取省內(nèi)銷售許可證后來，方可在我省市場銷售B．乙省政府決定，在進(jìn)出我省的交通要道設(shè)立關(guān)卡，制止我省生產(chǎn)的豬肉運(yùn)往外省C．丙省政府規(guī)定，省內(nèi)各機(jī)關(guān)和事業(yè)單位在公務(wù)接待等活動時需要消費(fèi)香煙的，只能選用我省生產(chǎn)的“金絲雀”牌香煙，否則財政不予報銷D．丁省政府規(guī)定，外省生產(chǎn)的化肥和農(nóng)藥在我省銷售的，一律按銷售額加收15%的環(huán)保附加費(fèi)1、如果某家公司從其競爭對手處高價招走一批業(yè)務(wù)人員，獲得對方的重要客戶名單和價格幅度，請問這屬于不正當(dāng)競爭行為嗎？答案：這是不正當(dāng)競爭行為，按照《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，公司的做法違反了公平競爭的原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，侵犯了另一家公司的商業(yè)機(jī)密。2、某市一家生產(chǎn)保溫瓶的工廠，研制出一種新型保溫瓶膽并為此召開新聞公布會。該廠在會上稱：“現(xiàn)在市上銷售的保溫瓶膽內(nèi)均含有‘有毒砷化物’，只有該廠研制的這種新型瓶，含有無毒、保健的特點(diǎn)?！蓖瑫r，還允諾消費(fèi)者可用普通保溫瓶膽換取該廠產(chǎn)品。此消息通過新聞媒體廣為傳輸，在同行業(yè)中引發(fā)極大震動，許多銷售單位紛紛與原來的供貨者終止合同，致使許多普通保溫瓶生產(chǎn)廠家損失極其慘重。為此，保溫行業(yè)許多廠家聯(lián)系規(guī)定有關(guān)部門解決此事。請問：該保溫瓶廠的行為屬于不正當(dāng)競爭行為嗎？為什么？答：該保溫瓶經(jīng)所行為屬于不正當(dāng)競爭行為，并構(gòu)成虛假宣傳和詆毀商譽(yù)的行為。虛假宣傳行為是指在市場交易活動中，經(jīng)營者運(yùn)用廣告或者其它辦法對商品或服務(wù)的內(nèi)容作與實(shí)際狀況不符合宣傳，使客戶和消費(fèi)者上當(dāng)被騙或陷于錯誤認(rèn)識的行為。詆毀商譽(yù)行為是指從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織或個人為打擊自己的競爭對手，以求在市場競爭中取曉，采用捏造散布虛假事實(shí)的手段來詆毀或貶低自己競爭對手的商業(yè)信譽(yù)或商品名譽(yù)，以削弱其市場競爭能力的行為。3、某縣文教用品廠重要生產(chǎn)粉筆、紙張、本冊、各類繪圖工具等等。該縣生產(chǎn)紙張本冊的廠家不只一家，而生產(chǎn)粉筆的廠家只此一家。故該縣中小學(xué)都在該文教用品廠購置粉筆。根據(jù)此種狀況，該文教用品廠作出決定：購置一盒粉筆需同時購置20×20稿紙一疊。如果不在該縣文教用品廠購置粉筆，就只能到較遠(yuǎn)的鄰縣購置，因此該縣中小學(xué)只得在此購置粉筆。問：該文教用品廠的做法與否屬于不正當(dāng)競爭行為？應(yīng)作何解決？答案：文教用品廠運(yùn)用其本身所處的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢地位，違反商品購置者的意愿搭售其它商品，損害了購置者的經(jīng)濟(jì)利益，并因此侵犯了其它經(jīng)營者的正當(dāng)權(quán)益，屬于不正當(dāng)競爭行為。應(yīng)由監(jiān)督檢查部門責(zé)令其停止違法行為，并根據(jù)情節(jié)處以罰款。4、某商廈為招攬顧客，在報紙上發(fā)表廣告。凡于2月至6月間在該商廈購物滿200元者可獲得獎券一張，憑該獎券可在購物當(dāng)天參加抽獎。一等獎為香港7日游（若放棄游覽可領(lǐng)取6000元人民幣）；二等獎為電冰箱一臺；三等獎為VCD一臺；激勵獎自行車一輛。另外尚有紀(jì)念獎若干。此廣告登出引來眾多顧客，但顧客所得獎項(xiàng)大多為激勵獎和紀(jì)念獎。后經(jīng)人舉報一、二、三等獎為商廈內(nèi)部工作人員所得。問：該商廈的做法與否違反了反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定？若違反映如何解決？答案：某商廈為招攬顧客，傾銷商品，設(shè)巨獎促銷。其最高獎金額已超出了法定最高額。且商廈采用隱匿手段，讓其內(nèi)部工作人員獲得一、二、三等獎，而廣大消費(fèi)者僅僅得到了激勵獎和紀(jì)念獎，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的權(quán)益，同時其行為也損害了其它經(jīng)營者的利益。某商廈的行為違反了反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，屬于非法有獎銷售行為。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，應(yīng)責(zé)令該商廈立刻停止違法行為，并處以1萬元以上10萬下列罰款。5、某市燃?xì)夤鹃_設(shè)了一家專門經(jīng)銷熱水器的門市部。為了確保門市部的收入及為煤氣公司發(fā)明經(jīng)濟(jì)效益，煤氣公司規(guī)定，但凡搬入新樓房需要安裝煤氣設(shè)施的住戶，每戶必須購置一臺煤氣公司門市部的熱水器，并憑購置熱水器的發(fā)票予以登記安裝煤氣設(shè)立。凡沒有購置的顧客，概不予安裝煤氣設(shè)施。問：煤氣公司的這種做法屬于什么行為，應(yīng)如何解決？答案：煤氣公司屬于與人們生活親密有關(guān)的公用公司，其限定顧客購置自己公司門市部的熱水器的行為，明顯限制了其它經(jīng)營者的公平競爭，屬于限制交易的不正當(dāng)競爭行為，依法應(yīng)責(zé)令其停止此行為，并處以對應(yīng)數(shù)額的罰款?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》6、2004年7月8日，錢某攜侄子去逛超市，買完東西，當(dāng)其通過東門時，警報器忽然響起，超市員工聞聲而來。超市以需認(rèn)真檢查為幅，規(guī)定對錢某進(jìn)行檢查。錢某提出反對，但是在眾多群眾的圍觀下，被超市里的保安強(qiáng)行帶入地下商場的辦公室內(nèi)。但最后一無所獲，超市不得不放錢某拜別。錢某規(guī)定超市當(dāng)場賠禮道歉，為自己消除影響，但遭到了超市的回絕。請問：錢某的規(guī)定與否應(yīng)得到支持，為什么？答：應(yīng)得到支持。依消法的規(guī)定：消費(fèi)者享有尊重權(quán)，其人格尊嚴(yán)不受侵犯。超市的行為侵犯了錢某的該權(quán)利，應(yīng)承當(dāng)對應(yīng)的法律責(zé)任，如賠禮道歉、消除影響等.7、某市商貿(mào)公司舉辦商品展銷會，甲在展銷會上購置了A廠生產(chǎn)的空調(diào)一臺，A廠派員安裝。甲按照闡明書使用，卻發(fā)現(xiàn)空調(diào)不制冷，第二天，A廠技術(shù)人員上門維修，機(jī)器恢復(fù)正常。但一周后，又不制冷了。此時，展銷會已經(jīng)結(jié)束。甲打電話到A廠規(guī)定更換，被告知A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，A廠已撤銷。問：（1）甲應(yīng)向誰提出修理、更換、退貨的規(guī)定？（2）甲能夠通過哪些途徑解決糾紛？答案：1．（1）根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，消費(fèi)者在展銷會上購置的商品，其正當(dāng)權(quán)益受到侵害的，能夠向銷售者或服務(wù)者規(guī)定賠償。展銷會結(jié)束后，也可向展銷會的舉辦者規(guī)定賠償。據(jù)此，甲有權(quán)向市商貿(mào)公司規(guī)定賠償，亦有權(quán)直接向A廠提出賠償規(guī)定。但由于A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，依法可向變更后的B廠和C廠提出上述規(guī)定。（2）甲能夠通過下述途徑解決糾紛；與經(jīng)營者協(xié)商解決；請求消費(fèi)者協(xié)會調(diào)解；向有關(guān)行政部門申訴；根據(jù)與經(jīng)營者達(dá)成的仲裁合同向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；向人民法院起訴。8、小學(xué)生李某在某食品商店買了一種面包，吃完后覺得惡心、嘔吐，被送往醫(yī)院緊急急救，后脫險出院。經(jīng)醫(yī)院鑒定，李某是因吃了過期變質(zhì)的面包而造成食物中毒。王某的家長規(guī)定食品商店負(fù)擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用，商店拒不接受。王某家長申訴至衛(wèi)生部門。問：食品商店與否應(yīng)承當(dāng)法律責(zé)任，其具體責(zé)任如何擬定？答案：根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法規(guī)定，食品商店出售過期變質(zhì)的食品，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的權(quán)益，依法應(yīng)負(fù)賠償經(jīng)濟(jì)損失的民事責(zé)任。同時，衛(wèi)生部門應(yīng)根據(jù)食品衛(wèi)生法的規(guī)定，對該商店予以警告并處以罰款。9．張某去某電子器材廠下屬的零售部購置錄音機(jī)。在挑選的過程中，售貨員向其推薦一種新產(chǎn)品，聲稱其功效是現(xiàn)在市場上同類產(chǎn)品中最全的，如定時、自動倒帶等新功效。張某又具體看了產(chǎn)品的闡明書，確與售貨員所說的同樣，于是便購置了一臺。后發(fā)現(xiàn)收錄機(jī)所謂的新功效均無法使用，于是找零售部規(guī)定退貨，售貨員以該產(chǎn)品無質(zhì)量問題為由回絕退貨，張某遂起訴至人民法院。問：該零售部侵犯了張某的何種權(quán)利？具體應(yīng)如何賠償？答案：零售部為推銷其產(chǎn)品，故意對商品的性能作了不合實(shí)際的虛假宣傳，損害了張某的知悉真情權(quán)，依法應(yīng)令其賠償張某購置收錄機(jī)價款2倍的錢款。10、喬某伙同李某從某電扇廠倉庫盜竊未經(jīng)檢查的輪船用小型電扇兩臺。二人各分得一臺。喬某將電扇以50元的價格賣給成某。成某在使用時被飛出的扇葉削掉半截右耳。成某以扇葉及保護(hù)網(wǎng)設(shè)計及制造中有瑕疵為由，向電扇廠提出索賠。請問：成某與否有權(quán)向電扇廠索賠？法律根據(jù)是什么？答：成某無權(quán)向電扇廠索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承當(dāng)賠償責(zé)任；（1）未將產(chǎn)品投主流通的，（2）產(chǎn)品投入流通的，引發(fā)損害的缺點(diǎn)尚未存在的，（3）將產(chǎn)品投入流通的，科學(xué)技術(shù)尚不能發(fā)現(xiàn)該缺點(diǎn)的存在的.11、一天，黃某晚上回家，上樓梯時，因樓梯處的燈泡壞了，樓道一片漆黑。黃某想起自己1年前在某商場購得的打火機(jī)，便將其拿出并調(diào)至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓，走到家門口時，打火機(jī)忽然在手中爆炸，黃某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費(fèi)1萬余元。黃某傷愈，向人民法院提起訴訟，規(guī)定被告某商場和打火機(jī)場賠償其損失。被告商場認(rèn)為，商場進(jìn)貨時通過驗(yàn)收，該打火機(jī)有檢查合格證。至于因打火機(jī)存在質(zhì)量缺點(diǎn)，是生產(chǎn)廠家的責(zé)任，商場并無責(zé)任。被告打火機(jī)廠辯稱：該打火機(jī)是1年以前投放市場的，至今銷路甚好，廣受消費(fèi)者愛慕。該打火機(jī)外包裝上明示有“產(chǎn)品出售3個月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量問題由廠家免費(fèi)修理或更換，實(shí)施三包”。而原告1年前購置的打火機(jī)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出“三包”期限；并且打火機(jī)是用來點(diǎn)煙的，原告調(diào)至最大火苗狀態(tài)用來照明，此乃原告使用不當(dāng)，因此，為維護(hù)公司正當(dāng)權(quán)益，不負(fù)賠償責(zé)任。法院經(jīng)審理查明，該種打火機(jī)為增大儲氣容量，將儲氣室與火苗僅有一層薄鐵皮相隔，當(dāng)火苗很大又長時間燃燒，并且儲氣室內(nèi)液體燃?xì)舛?、壓力大時，足以造成燃?xì)馐覊毫^高爆炸，因此該打火機(jī)在設(shè)計上存在缺點(diǎn)。規(guī)定：（1）分析被告某商場的觀點(diǎn)與否成立？為什么？（2）分析被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)與否成立。為什么？應(yīng)如何解決？答案：（1）被告某商場的觀點(diǎn)不成立。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，缺點(diǎn)產(chǎn)品的受害人能夠向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨在于保護(hù)消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)益。出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，消費(fèi)者有權(quán)選擇向生產(chǎn)者或者銷售者索賠，對方必須先承當(dāng)責(zé)任，而后再向真正的負(fù)責(zé)人進(jìn)行追償。（2）被告打火機(jī)廠的觀點(diǎn)不成立。打火機(jī)廠所說的理由實(shí)際是將損害賠償責(zé)任與瑕疵擔(dān)保責(zé)任混為一談。損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，這種責(zé)任的請求權(quán)最長要在購貨后才喪失。而瑕疵擔(dān)保責(zé)任在性質(zhì)上則是一種違約責(zé)任，因此，公司能夠自定“三包”期限。本案中，消費(fèi)者追究的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，而打火機(jī)卻以瑕疵擔(dān)保責(zé)任的抗辯來搪塞，其觀點(diǎn)不成立。本案應(yīng)由打火機(jī)廠賠償黃某的實(shí)際損失。12、宋某在某商場購置一臺彩色電視機(jī)，并附有產(chǎn)品合格證。宋某使用兩個多月后，電視機(jī)出現(xiàn)圖像不清的現(xiàn)象，后來音像全無。宋某去找商場規(guī)定更換，商場言稱電視機(jī)不是他們生產(chǎn)的，讓宋某找電視機(jī)廠進(jìn)行交涉。問：銷售者應(yīng)當(dāng)承當(dāng)如何的責(zé)任？答案：宋某購置的電視機(jī)出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問題，銷售者與生產(chǎn)者或供貨者在訂立購銷合同時又未明確的商定事后解決糾紛的方式，則銷售者依法負(fù)有產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)根據(jù)消費(fèi)者宋某的規(guī)定予以修理、更換或者退貨。由于本案中宋某所購電視機(jī)已經(jīng)達(dá)不到使用的規(guī)定，商場應(yīng)予以更換；如宋某規(guī)定退貨，商場也不得回絕。13．丁某于6月從市場買回一只高壓鍋，一開始高壓鍋能正常使用，未有異常。2006年9月6日，丁某做飯時，高壓鍋發(fā)生爆炸，鍋蓋飛起，煤氣灶被損壞，天花板被沖裂，玻璃震碎。發(fā)生事故后，丁某找高壓鍋的生產(chǎn)廠家某日廠規(guī)定賠償。日用品廠提出，丁某是于買的鍋，已通過去一年多了，早已過了規(guī)定的保修期，因此對發(fā)生的損害不負(fù)責(zé)任。丁某與日用品廠進(jìn)行多次交涉未果。問：該日用品廠的理由與否成立？答案：產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量訴訟時效期間為2年，產(chǎn)品責(zé)任的2年訴訟時效從當(dāng)事人懂得或應(yīng)當(dāng)懂得其權(quán)利受到損害時起計算，即因產(chǎn)品存在缺點(diǎn)，造成人身傷害和財產(chǎn)損失后，受害人必須在2年的期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，否則就喪失了損害賠償?shù)膭僭V權(quán)。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的訴訟時效期間為2年，民法通則規(guī)定的產(chǎn)品致人傷害的訴訟為1年。產(chǎn)品質(zhì)量法是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，產(chǎn)品責(zé)任的訴訟時效應(yīng)依產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定。因產(chǎn)品存在缺點(diǎn)造成損害規(guī)定賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺點(diǎn)產(chǎn)品交付最初顧客、消費(fèi)者滿喪失。本案中，丁某購置的高壓鍋即使超出了保修期，但并不影響產(chǎn)品的訴訟時效，丁某購置的高壓鍋仍然在訴訟時效期間內(nèi)，丁某有權(quán)就高壓鍋出現(xiàn)的產(chǎn)品質(zhì)量問題規(guī)定日用品廠賠償損失，日用品應(yīng)當(dāng)賠償丁某的全部經(jīng)濟(jì)損失。14、妝品公司開發(fā)了一種新型化妝品，在送樣檢測室，發(fā)現(xiàn)重金屬超標(biāo)。雅美公司當(dāng)即封存了這批產(chǎn)品。后在準(zhǔn)備銷毀時，發(fā)現(xiàn)丟失了一件化妝品。很快，有人因使用了該公司丟的化妝品而造成中毒。中毒者規(guī)定雅美公司承當(dāng)產(chǎn)品責(zé)任并賠償損失。問：(1)雅美公司與否應(yīng)承當(dāng)產(chǎn)品責(zé)任，請簡要闡明理由？（2）如果生產(chǎn)者承當(dāng)產(chǎn)品責(zé)任，其損失賠償涉及哪些方面的內(nèi)容?p139(08.7)答：（1）雅美公司不需要承當(dāng)產(chǎn)品責(zé)任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，生產(chǎn)者對未將投入流通的產(chǎn)品不承當(dāng)責(zé)任。（2）因產(chǎn)品存在缺點(diǎn)造成受害人人身損害的，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘疾者生活補(bǔ)貼費(fèi)等費(fèi)用。15、某家具店某日在向消費(fèi)者分發(fā)的傳單上宣傳道：“本店經(jīng)銷意大利木制家具，豪華雅典，貴族風(fēng)范?！蹦承┍容^富有的消費(fèi)者認(rèn)為外國造的家具要更加好些，遂紛紛購置。但家具使用不到一年便開始變形、開裂。經(jīng)工商部門調(diào)查，才知原來家具所用木材有一小部分是意大利進(jìn)口的，制造則完全是在國內(nèi)，由國內(nèi)廠家制造的。問題：（1）家具店的行為是一種什么性質(zhì)的行為？為什么？（2）應(yīng)對家具店處以何種行政處分？答：（1）家具店的行為不正當(dāng)。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，對產(chǎn)品不符合產(chǎn)品闡明、實(shí)物樣式等方式表明質(zhì)量狀況的，銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理更換退貨，給消費(fèi)者造成損失的，銷售者應(yīng)當(dāng)賠償損失。（2）根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍下列的罰款，能夠吊銷營業(yè)執(zhí)照。該家具店處以責(zé)令停止銷售該木制家具，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍下列的罰款。16甲在某商場買了一臺微波爐，不到一種月就發(fā)生爆炸，損失了一萬元。甲到商場請求賠償，商家認(rèn)為是廠家責(zé)任，回絕賠償。問：（1）甲能夠向誰請求賠償？（2）商家能否回絕？答：（1）既能夠向商家也能夠向廠家請求賠償。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺點(diǎn)造成別人人身、財產(chǎn)損害的，受害人能夠向產(chǎn)品的生產(chǎn)者規(guī)定賠償，也能夠向產(chǎn)品的銷售者規(guī)定賠償。（2）商家不能回絕。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，銷售者對出售的產(chǎn)品給消費(fèi)者造成損失的，銷售者應(yīng)當(dāng)賠償責(zé)任。@F公司是一家專營進(jìn)口高檔家具的公司。媒體曝光該公司有部分家具是在國內(nèi)生產(chǎn)后，以“先出口，再進(jìn)口”的方式獲得進(jìn)口報關(guān)憑證，在銷售時標(biāo)注為外國原產(chǎn)，以高于出廠價數(shù)倍的價格銷售。此時，已經(jīng)在F公司購置家具的顧客，能夠行使下列哪些權(quán)利？A．顧客有權(quán)規(guī)定F公司提供所售商品的產(chǎn)地、制造商、采購價格、材料等真實(shí)信息并提供充足證明B．如F公司不能提供所售商品的真實(shí)信息和充足證明，顧客有權(quán)規(guī)定退貨C．如能夠確認(rèn)F公司對所售商品的產(chǎn)地、材質(zhì)等有虛假陳說，顧客有權(quán)規(guī)定雙倍返還價款D．即使F公司提供了所售商品的真實(shí)信息和充足證明，顧客仍有權(quán)以“對公司失去信任”為由規(guī)定退貨第四章合同法律制度無因管理與不當(dāng)?shù)美﹦⒛吵邪鞴蠄@，收獲季節(jié)忽然病故。好友刁某因聯(lián)系不上劉某家人，便主動為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將西瓜賣出，獲益5萬元。其中，辦理后事耗費(fèi)1萬元、摘賣西瓜雇工費(fèi)以及其它必要費(fèi)用共5000元。刁某認(rèn)為自己應(yīng)得勞務(wù)費(fèi)5000元。有關(guān)刁某的行為，下列哪一說法是對的的？A．5萬元屬于不當(dāng)?shù)美鸅．應(yīng)向劉某家人給付3萬元C．應(yīng)向劉某家人給付4萬元D．應(yīng)向劉某家人給付3.5萬元案例：我國服裝廠向英國A公司發(fā)出某服裝要約，限對方在9月6日前回復(fù)。9月2日收到英國A公司傳真稱：接受你方條件，但價格減3%。我著手備貨，但后由于服裝市價上揚(yáng)，服裝廠于10月將貨售與他方。同時英國A公司催我交貨。服裝廠未予理睬。問：我國服裝廠與否違約？為什么？答案：我服裝廠的行為未構(gòu)成違約，雙方合同未成立。由于英國A公司的承諾中，對價格進(jìn)行變更，構(gòu)成對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。合同不成立。要約與要約邀請的區(qū)別【案例介紹】欣蒙時裝商廈為促銷商品，3月1日特在某晚報副刊上發(fā)表以下廣告：“換季大甩賣。三件全新名牌皮大衣，每件價值約元。本周六上午九時整，先來先買，500元一件?！蓖?0日，該商廈又在同一報紙上刊載了以下廣告：“一件欣蒙黑兔毛女士長大衣，大號，款式新穎，價值5000元。本周六上午九點(diǎn)，先來先買，只賣1200元?！眰€體戶沈某在每一份廣告之后的周六，都是第一種趕到該商廈的服裝柜臺，規(guī)定買下全部廣告中所指的大衣，但是，每一次都被該商廈回絕了。第一次，商廈的理由是根據(jù)部門規(guī)定，這一廣告針對女士的，不賣給男士。第二次，商廈認(rèn)為沈某已懂得部門規(guī)定，是明知故犯，且沈某購置后用于銷售，不是最后消費(fèi)。經(jīng)向某律師咨詢后，沈某因此起訴商廈違約，規(guī)定得到皮大衣與毛大衣的對應(yīng)價值?！編讉€觀點(diǎn)】1、眾所周知，商廈做廣告是一種促銷手段，目的在于吸引顧客前往購置商品，且不只限于廣告所指商品。因此，商廈能夠按本部門的規(guī)定擬定對應(yīng)的顧客，也即商廈與沈某之間不存在合同關(guān)系，更無違約之說。2、廣告不是對具體某人的要約，登廣告的人能夠接受，也能夠拒不接受，在登廣告的人接受要約之前不存在合同。因此商廈沒有義務(wù)非得將廣告所稱商品賣給沈某，故沈某的規(guī)定不予支持。☆3、廣告普通認(rèn)為是要約邀請，但對于商業(yè)廣告，如含有要約的構(gòu)成條件應(yīng)屬于要約。本案中的第一則廣告是要約邀請，而第二則廣告則是要約，因此法院應(yīng)判決商廈承當(dāng)對應(yīng)的賠償責(zé)任。案例：6月6日，某電視機(jī)廠給某商場發(fā)一份傳真，內(nèi)容為：本廠現(xiàn)有自產(chǎn)29英寸電視機(jī)1000臺，每臺800元，送貨上門，票據(jù)結(jié)算，如購置請在7日內(nèi)回復(fù)。商場收到傳真后，在6月9日回傳真稱樂意購置600臺電視機(jī)，價格為每臺700元。電視機(jī)廠在接到傳真后當(dāng)天即發(fā)出傳真表達(dá)接受商場提出的價格和訂貨數(shù)量，但規(guī)定商場自己到電視機(jī)廠提貨，并請商場在10日內(nèi)回復(fù)。商場接到回復(fù)后，于6月20日回復(fù)電視機(jī)廠同意提貨．并于當(dāng)天組織車輛到電視機(jī)廠提貨。但電視機(jī)廠以自己與商場之間根本沒有成立合同為由，不讓商場提貨。雙方發(fā)生爭議。

問：(1)6月6日，電視機(jī)廠發(fā)給商場的傳真與否構(gòu)成要約?(2)6月9日，商場給電視機(jī)廠發(fā)回傳真與否構(gòu)成承諾?(3)電視機(jī)廠和商場之間與否已經(jīng)成立了600臺電視機(jī)的買賣合同?參考答案：答：(1)6月6日，電視機(jī)廠發(fā)給商場的傳真構(gòu)成要約，由于該傳真的內(nèi)容具體、確定，符合要約的條件。(2)6月9日，商場給電視機(jī)廠發(fā)回傳真不構(gòu)成承諾，該傳真內(nèi)容變化了要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，是新要約(反要約)，在法律性質(zhì)上仍然是要約，而不是承諾。(3)電視機(jī)廠和商場之間沒有成立600臺電視機(jī)的買賣合同。由于電視機(jī)廠規(guī)定商場自己到電視機(jī)廠提貨的回復(fù)期限是6月19日（6月9日在接到傳真后當(dāng)天即發(fā)出傳真表達(dá)接受商場提出的價格和訂貨數(shù)量，但規(guī)定商場自己到電視機(jī)廠提貨，并請商場在10日內(nèi)回復(fù)）之前，而商場于6月20日回復(fù)，該回復(fù)已通過了有效承諾的期限，不是一種含有法律效力的承諾，因此電視機(jī)廠和商場之間沒有成立600臺電視機(jī)的買賣合同。案例中秋在即，某商場向某食品公司訂購月餅5萬盒，規(guī)定其在中秋前一種月開始交貨，中秋前一周交貨完畢，價格按去年的價格計算，并在一周內(nèi)回復(fù)。10天后，食品公司回電同意商場的意見。又過了三天，食品公司發(fā)傳真給商場說，今年原材料漲價，按去年價格難以執(zhí)行，規(guī)定能在去年的基礎(chǔ)上提價6%；同時因各地要月餅的商家較多，交貨時間放在中秋前一種半月開始，中秋前三天完畢。后商場回電給食品公司說，同意貴方交貨時間的安排。而后，食品公司在中秋前一種半月開始發(fā)貨，中秋前三天將貨全部發(fā)給某商場，商場全部接受。分析合同的成立過程。分析：食品公司訂購月餅的行為是要約，10天后食品公司的回電因已逾期是新要約，此新要約因沒有得到商場的及時回復(fù)而失效。又過了3天食品公司發(fā)給商場的傳真是要約，商場的回復(fù)是部分“承諾”，不是承諾。此時，雙方的合同關(guān)系并未成立。當(dāng)食品公司發(fā)貨給商場，而商場全部接受后，合同關(guān)系成立。案例：村民南某要買一頭牛，席某說自己有一頭牛要出賣。席某是南某的遠(yuǎn)房舅舅，南某十分尊敬。在談話時，南某得知席某的牛正懷著小牛，心下盤算著如果買下這頭牛事實(shí)上就是買了兩頭牛，便按照市場中較高的價錢出了價。席某欣然答應(yīng)，但席某答應(yīng)的前提實(shí)際是待母牛產(chǎn)下小牛后再出賣。他便對南某說，你下月十五來牽牛。十五到了后，南某叫自己的小兒子帶著錢去席某家牽牛。牛牽回來后，南某發(fā)現(xiàn)是已經(jīng)下了小牛的母牛。其妻對南某說，這種?，F(xiàn)在根本值不了幾個錢，最多只要二分之一多一點(diǎn)錢就可買到。分析南某與席某買賣牛合同的效力。分析：南某與席某訂立的口頭合同存在誤解，并且顯失公平，因而可撤銷。根據(jù)合同法的規(guī)定，顯失公平的合同可由受損害的一方當(dāng)事人自其知或應(yīng)知其權(quán)益受到損害時起一年內(nèi)撤銷或變更。因此，南某能夠依法在一年內(nèi)撤銷該合同，也能夠依法請求減少買牛的價格。如果南某在其已經(jīng)懂得自己的權(quán)益受到損害時起一年內(nèi)沒有行使該權(quán)利或者放棄了該權(quán)利，則該權(quán)利喪失，合同發(fā)生法律效力，不得再撤銷或變更。1、江蘇省某國有公司（下列簡稱甲）出售一批商品，于1996年9月1日向廣東省某合資公司（下列簡稱乙）寄發(fā)一封信，信中內(nèi)容是有關(guān)出售這批貨的有效要約，并在要約中注有“不可撤銷”的字樣，規(guī)定乙在9月15日前回復(fù)才有效，但9月3日甲發(fā)現(xiàn)報價有誤，并于當(dāng)天用電報發(fā)出撤回告知，該告知于9月4日達(dá)到乙處，而9月1日發(fā)出的信于9月5日達(dá)到乙處，乙于當(dāng)天立刻用電報發(fā)出接受告知。問題：（1）甲與乙之間的合同與否成立？為什么？（2）如果甲發(fā)出電報于9月6日達(dá)到乙處，那么甲與乙之間的合同與否成立？（3）如果甲于9月5日才發(fā)現(xiàn)報價有誤，能否撤銷要約？為什么？答：（1）甲與乙之間的合同不成立。甲撤回要約的告知在要約達(dá)到受要約人乙之前達(dá)到要約人（2）甲與乙之間的合同成立，由于甲撤回要約的告知在要約達(dá)到受要約人乙之后一天達(dá)到乙。要約已生效，且乙于9月5日發(fā)出承諾，因此合同成立。（3）不能撤銷要約，由于該要約注明了“不可撤銷”，9月5日要約已達(dá)到受要約人。2、某商場與某批發(fā)公司訂立了一份買賣合同，合同商定商場6月10日交付貨款，批發(fā)公司于6月15日交付貨品。6月9日商場得知批發(fā)公司無法采購到該種商品并得到證明，遂決定6月10日不付款，并告知批發(fā)公司暫不付款的因素，同時提出規(guī)定批發(fā)公司提供擔(dān)保后再付款。批發(fā)公司收到告知后認(rèn)為商場不付款是違約行為，規(guī)定商場承當(dāng)違約責(zé)任并回絕提供擔(dān)保。問：（1）商場與否違約？為什么？（2）由于糾紛而造成的損失應(yīng)當(dāng)由哪一方承當(dāng)責(zé)任？P73答：（1）商場不違約。由于按合同法規(guī)定，有擬定證據(jù)證明辦法有損失或可能喪失推行債務(wù)能力行使不安抗辯權(quán)狀況下，能夠中斷推行合同。（2）因合同糾紛造成損失，由于商場中斷推行合同正當(dāng)，而批發(fā)公司不能推行合同屬實(shí)，又不能提供擔(dān)保應(yīng)承當(dāng)對應(yīng)責(zé)任。造成的損失應(yīng)由批發(fā)公司承當(dāng)責(zé)任。3、甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨?！?月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價格但愿以每噸2400元成交，猶如意可在7日內(nèi)將貨送至我司”。甲公司接電后未予回復(fù)。規(guī)定：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答下列問題：（1）甲、乙之間合同與否成立？為什么？（2）如甲公司在3月11日得知A型鋼材可能漲價，擬撤銷要約，與否能夠？為什么？（3）假設(shè)乙公司在3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予回復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系與否成立？為什么？（4）假設(shè)乙公司接到甲公司3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲公司已將這100噸鋼材高價賣給了丙公司，甲公司與否需對乙公司承當(dāng)法律責(zé)任？為什么？答案：（1）甲、乙之間合同不成立。由于乙公司的回復(fù)變更了甲公司要約中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一種新要約，甲公司接電后未予回復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。（2）不能夠。由于合同法規(guī)定，要約人擬定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中擬定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。（3）甲、乙之間合同不成立。由于乙公司已超越承諾期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。（4）甲公司應(yīng)對乙公司承當(dāng)法律責(zé)任。由于乙公司在承諾期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一種擬定承諾期限的要約，甲公司如無法推行其義務(wù)，違反誠實(shí)信用原則，理應(yīng)向乙公司承當(dāng)法律責(zé)任。4．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同商定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，6月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運(yùn)輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨品后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，隨即告知乙中斷推行合同，乙接到告知后及時提供了擔(dān)保。6月底，甲委托丙運(yùn)輸這10臺電子設(shè)備，但運(yùn)輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司規(guī)定解除合同，并規(guī)定甲承當(dāng)違約責(zé)任。甲認(rèn)為不能準(zhǔn)時交貨并非自己過失，故不同意解除合同并回絕承當(dāng)違約責(zé)任。規(guī)定：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答下列問題：（1）甲在6月中旬告知乙中斷推行合同的行為與否正當(dāng)？為什么？（2）7月8日，乙規(guī)定與甲解除合同與否正當(dāng)？為什么？（3）甲與否應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任？為什么？答案：（1）正當(dāng)。由于甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，能夠行使不安抗辯權(quán)，告知乙中斷推行合同。（2）正當(dāng)。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延推行債務(wù)或有其它行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方能夠解除合同。（3）甲應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的因素造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠挟?dāng)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，根據(jù)法律規(guī)定或者按照商定解決。本案中，甲因丙運(yùn)輸公司的因素造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙承當(dāng)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，根據(jù)法律規(guī)定或者按照商定解決。5、甲、乙訂立一份買賣合同，乙向甲購置化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其它條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不推行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同時，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不懂得乙的行為損害了甲的利益。規(guī)定：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答下列問題：（1）甲對丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時應(yīng)通過何種方式來行使？（2）若甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓行為與否正當(dāng)？為什么？答案：（1）甲對丙可行使代位權(quán)。由于合同法規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人能夠向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。甲行使代位權(quán)必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才干行使代位權(quán)。（2）甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為正當(dāng)。由于合同法規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就能夠行使撤銷權(quán)。甲請求人民法院撤銷乙的低價轉(zhuǎn)讓行為不正當(dāng)。由于合同法規(guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人懂得該情形的，債權(quán)人才能夠行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時，若第三人也同時有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，第三人戊并不懂得乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。6、2006年3月20日，甲公司與乙公司訂立一份購銷合同，合同商定甲向乙銷售5臺機(jī)床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨品后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲準(zhǔn)時交貨。4月16日，甲與丙訂立轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲告知乙到期時將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請求乙付清貨款并支付違約金。規(guī)定：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答下列問題：（1）丙公司與否該合同當(dāng)事人？為什么？（2）乙公司對丙公司拒付貨款的理由與否成立？為什么？（3）丙公司請求乙公司付清貨款并支付違約金與否符正當(dāng)律規(guī)定？為什么？（4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同商定為由向丙公司抗辯與否正當(dāng)？為什么？答案：（1）丙公司是合同當(dāng)事人。由于合同法規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙訂立了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙獲得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。（2）不成立。由于合同法規(guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓不必經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)告知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。（3）符合。由于合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅獲得主債權(quán)，同時也獲得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅獲得貨款的主債權(quán)，同時也獲得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（4）正當(dāng)。由于合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同商定為由向丙抗辯是正當(dāng)?shù)摹?．A電器廠與B公司于2006年3月15日訂立一份貨品買賣合同，合同商定，B公司購置A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由××省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期推行合同，A廠規(guī)定遲延推行合同2個月。B公司認(rèn)為遲延推行使其不能實(shí)現(xiàn)合同目的，因此于當(dāng)年7月10日告知A廠解除合同，并規(guī)定A廠按合同支付違約金并規(guī)定雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于8月向人民法院起訴。規(guī)定：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答下列問題：（1）B公司與否有權(quán)解除合同？為什么？（2）B公司規(guī)定A廠支付違約金并規(guī)定雙倍返還定金與否正當(dāng)？為什么？（3）B公司規(guī)定人民法院解決糾紛的方式與否正當(dāng)？為什么？答案：（1）有權(quán)解除合同。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延推行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人能夠解除合同。本案中，A廠不能按期推行合同使B公司不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，B公司能夠解除合同。（2）不正當(dāng)。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人既商定違約金，又商定定金的，一方違約時，對方能夠選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。（3）不正當(dāng)。由于法律規(guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達(dá)成仲裁合同的，當(dāng)事人只能通過仲裁解決爭議，而不得再謀求訴訟途徑解決爭議，故B不能向人民法院起訴。8．甲公司與乙公司于2006年5月20日訂立了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方商定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；（3）如一方遲延推行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；（4）由丙公司作為乙公司的確保人，在乙公司不能推行債務(wù)時，丙公司承當(dāng)普通確保責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，規(guī)定將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套30萬元，甲公司不同意，隨即乙公司告知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，規(guī)定乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)推行合同；同時規(guī)定丙公司推行普通確保責(zé)任。規(guī)定：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）合同商定甲公司向乙公司給付25萬元定金與否正當(dāng)？闡明理由。（2）乙公司告知甲公司解除合同與否正當(dāng)？闡明理由。（3）甲公司規(guī)定增加違約金數(shù)額依法能否成立？闡明理由。（4）甲公司規(guī)定乙公司繼續(xù)推行合同依法能否成立？闡明理由。（5）丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)推行普通確保責(zé)任？答案：（1）合同商定甲公司向乙公司給付25萬元定金正當(dāng)。根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由合同當(dāng)事人商定，數(shù)額也由當(dāng)事人商定，但不得超出主合同標(biāo)的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同商定的定金為25萬元，占主合同標(biāo)的額的16.67%，符正當(dāng)律規(guī)定。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。（2）乙公司告知甲公司解除合同不正當(dāng)。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即含有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得私自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致也能夠解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應(yīng)當(dāng)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。（3）甲公司規(guī)定增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當(dāng)事人商定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人能夠請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加?；颍焊鶕?jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方商定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬元的經(jīng)濟(jì)損失，因此甲公司能夠請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。（4）甲公司規(guī)定乙公司繼續(xù)推行合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），當(dāng)事人一方不推行合同義務(wù)或者推行合同義務(wù)不符合商定的，對方當(dāng)事人能夠規(guī)定繼續(xù)推行，違約方應(yīng)當(dāng)承當(dāng)繼續(xù)推行的違約責(zé)任。（5）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能推行債務(wù)時，丙公司對甲公司應(yīng)當(dāng)推行普通確保責(zé)任。9．6月，甲公司將一臺價值900萬元的機(jī)床委托乙倉庫保管，雙方訂立的保管合同商定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費(fèi)用2萬元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時一次付清。8月，甲公司急需向丙公司購進(jìn)一批原材料，但因資金緊張，臨時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機(jī)床做抵押，購入丙公司原料。雙方商定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機(jī)床變賣，以其價款抵償原材料款。10月10日，甲公司與丁公司訂立了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同（甲公司已告知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的狀況，同時也已向丁公司闡明該機(jī)床已抵押的事實(shí)），雙方商定：甲公司將該機(jī)床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是告知丁公司終止交貨并規(guī)定丁公司提供擔(dān)保，丁公司沒有予以任何回復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，規(guī)定甲公司推行合同并賠償損失。規(guī)定：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉庫能夠行使什么權(quán)利？（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同與否有效？為什么？（3）甲公司能否中斷推行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同？為什么？答案：（1）如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉庫能夠行使留置權(quán)。（2）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)告知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的狀況。在本題中，甲公司已告知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的狀況，同時也已向丁公司闡明該機(jī)床已抵押的事實(shí)，因此甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。（3）甲公司能夠中斷推行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先推行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，能夠行使不安抗辯權(quán)，中斷合同推行。在本題中，作為應(yīng)當(dāng)先推行債務(wù)的當(dāng)事人，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，因此甲公司能夠中斷推行合同。（4）甲公司能夠解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中斷推行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)推行能力并且未提供合適擔(dān)保的，能夠解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔(dān)保，因此甲公司能夠解除合同。10、2006年3月1日，甲廠為擴(kuò)大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬元，期限六個月。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作普通確保。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無力償還，乙規(guī)定丙替甲償還借款，丙回絕。規(guī)定：根據(jù)上述狀況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問題：（1）丙回絕向乙償還甲的借款與否正當(dāng)？為什么？（2）如確保合同未商定確保期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)規(guī)定確保人承當(dāng)確保責(zé)任？否則，會產(chǎn)生什么后果？（3）如丙與乙銀行的確保合同商定為連帶責(zé)任確保，借款期限屆滿，甲無力償還，乙規(guī)定丙承當(dāng)確保責(zé)任，丙能否回絕？為什么？答案：（1）正當(dāng)。由于丙是普通確保人，擔(dān)保法規(guī)定，普通確保人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能推行債務(wù)前，擁有能夠?qū)鶛?quán)人回絕承當(dāng)確保責(zé)任的先訴抗辯權(quán)。（2）如確保合同未商定確保期間，乙應(yīng)在主債務(wù)推行期屆滿之日起6個月內(nèi)規(guī)定確保人承當(dāng)確保責(zé)任。否則，確保人免去保險責(zé)任。（3）丙不能回絕。由于擔(dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的確保人在主合同規(guī)定的債務(wù)推行期屆滿沒有推行的，債權(quán)人能夠規(guī)定債務(wù)人推行債務(wù)，也能夠規(guī)定確保人在其確保范疇內(nèi)承當(dāng)確保責(zé)任。11．2006年2月20日，華光廠欲從美國進(jìn)口一套設(shè)備，遂與A銀行訂立一份300萬元的貸款合同，A銀行規(guī)定華光廠提供抵押擔(dān)保，華光廠便以其已出租給B公司的價值250萬元的房屋一棟及價值50萬元的倉庫存貨設(shè)