法學專業(yè) 同性戀婚姻立法趨勢研究

PAGE論文題目：同性戀婚姻立法研究摘要同性婚姻是基于同性成員之間的婚姻。而同性婚姻立法就是關(guān)于同性婚姻的立法。雖然同性婚姻立法在我國還沒有被廣泛關(guān)注，但是關(guān)于同性婚姻立法所代表的同性戀者的婚姻的權(quán)利始終為人們所重視。此外對同性婚姻立法所要考慮的關(guān)于同性戀者這一社會弱勢群體的權(quán)利保障也是人們對法律平等觀念的提高。目前我國關(guān)于婚姻的定義雖不包括同性婚姻，但從婚姻法立法修改進程來看，我國的婚姻法并不對同性婚姻有所排斥。盡管現(xiàn)在還存在反對同性婚姻立法的觀點，但這些觀點都在一定程度上代表了婚姻強勢群體的觀點而忽略了作為弱勢群體的同性戀者本身對婚姻權(quán)利的追求。因此，本通通過以上論述，來闡明我國同性婚姻立法已經(jīng)具備一定的應然性和可行性。

[關(guān)鍵詞]：同性婚姻；權(quán)利保障；應然性；可行性

AbstractSame-sexmarriageisbasedonbetweenmembersofthesamesexmarriage.Whilesame-sexmarriageisaboutsame-sexmarriagelegislation.Althoughsame-sexmarriagelegislationinourcountryhasnotbeenwidelyconcerned,butaboutsame-sexmarriagelegislationrepresentsthegaymarriagerightsalwayspaidattentiontobypeople.Inadditiontothesame-sexmarriagelegislationshouldconsiderabouthomosexualsthesocialvulnerablegroups'rightsprotectionisoflegalequalityideastoimprove.Atpresentourcountryaboutthedefinitionofmarriagedoesnotincludesame-sexmarriage,butthemarriagelawamendmentprocessofview,marriagelawofourcountrydoesnothavetheexclusionofsame-sexmarriage.Althoughthereisstillopposedtosame-sexmarriagelegislationpointofview,buttheseviewsarerepresentedtosomeextentbymarriagestronggroupsviewandignoreasvulnerablegroupsofgaymarriagerightstopursue.Therefore,thepassthroughtheabovediscussion,toclarifyChina'ssame-sexmarriagelegislationhascertainnecessityandfeasibility.Keywords:same-sexmarriage;rightsprotection;necessity;feasibilityPAGE1目錄1同性戀的定義及在歷史上的地位 12同性婚姻合法化的必要性 12.1社會穩(wěn)定構(gòu)建和諧的基礎(chǔ) 22.2提高社會寬容度和客觀認識同性結(jié)合的需要 22.3世界趨勢潮流所向 32.4尊重人權(quán)的需要 43《婚姻法》立法與同性婚姻立法 44同性婚姻立法可行性 54.1目前存在反對同性婚姻立法的聲音 54.2法理上的權(quán)利 6參考文獻 9致謝 10PAGE11同性戀的定義及在歷史上的地位同性戀（homosexuality）這個詞是由一名德國醫(yī)生貝尼基脫（Benkert）于1869年創(chuàng)造的（Plummer，1984）。這個詞描述的是，對異性人士不能做出性反應，卻在性愛、心理、情感上被自己同性別的人所吸引。同性戀婚姻也被稱為同性婚姻，是指被國家的法律所認可的，性別相同的兩個男人或女人互為配偶，享有配偶間的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)合。同性戀這一現(xiàn)象在社會發(fā)展的各個階段都曾存在過。在社會發(fā)展的長河中，對同性戀者的稱呼千奇百怪，從不同階段對同性戀者的不同稱謂中可以看出，其社會地位經(jīng)歷了復雜變遷。如對女同性戀稱呼為：拉拉、蕾絲邊、LES、LESBIAN；對男同性戀稱呼為：同志、GAY、QUEER、斷背、小攻、小受、飄飄以及帶有貶義的玻璃、基等等若干個稱呼。中國古代的稱呼則較為含蓄，例如“裸衣合睡”、“竹林裸嬉”、“龍陽之好”、“分桃之戀”、“斷袖之癖”以及“比頑童”等，可見中國歷史上的同性戀是在相對寬松的社會環(huán)境中存在與發(fā)展的，在某種程度上被社會所認可。在古希臘也盛行同性戀，尤其是師生、兄弟之間的同性戀，古希臘著名人物柏拉圖和蘇格拉底，都是同性戀者，當時盛行的孌童風被視為“高等教育”的一個分支。不難知道，在古代對同性之間的喜好并沒有受到嚴格的束縛。然而到了歐洲中世紀，在Benkert創(chuàng)造這個醫(yī)學名詞之前，同性性行為被基督教會譴責為罪惡，曾經(jīng)以十分殘酷的宗教壓迫來對待同性戀，并將這種排斥轉(zhuǎn)移到世俗社會并在法律文獻中體現(xiàn)出來，如介入同性性行為將受到監(jiān)禁，甚至可能被判處死刑。例如，在1861年以前的英國，法律明文規(guī)定這種死刑可以強制執(zhí)行；在法國，有很長一段時期還盛行著火燒同性戀者的野蠻風俗。進入20世紀以后，西方對同性戀的態(tài)度有了很大改變，從“罪”發(fā)展到“非罪”，并將同性戀剔除疾病的分類，繼而一些地區(qū)取消了歧視同性戀的法律，由此對同性性行為立法和合法化；而此時中國人對待同性戀的態(tài)度反而發(fā)生了逆轉(zhuǎn)，對其歧視、唾棄。2同性婚姻合法化的必要性2.1社會穩(wěn)定構(gòu)建和諧的基礎(chǔ)應該明確的是中國是一個人口大國，占世界人口的第一位，2010年的人口普查結(jié)果還沒有出來，但估計已接近15億之多。在這樣一個龐大的數(shù)字面前，我們不禁要問，同性戀的比例占了多少，目前并沒有實際的統(tǒng)計。以李銀河博士的研究報告和抽樣的調(diào)查結(jié)果作為參考，約占人口總數(shù)的3%到5%。比例雖然不高，但人口基數(shù)巨大，一個小的問題就會被演化成一個巨大的社會問題。從上述比例的推算可見，同性戀的數(shù)額在我國已超過5千萬，這樣一個人數(shù)眾多的群體，忽視其權(quán)利，不去保護其婚姻的合法權(quán)益是不明智的，將會嚴重影響社會的安定，阻礙和諧社會的發(fā)展進步。2.2提高社會寬容度和客觀認識同性結(jié)合的需要一個國家的立法基礎(chǔ)，需要綜合考慮多方面的因素，特別是道德和傳統(tǒng)觀念的影響巨大。偉大的中華民族已經(jīng)走過了5000年的文明歷程，我們勤勞、勇敢、善良、寬容、智慧的祖先發(fā)展了悠久燦爛的中華文化，泱泱幾千年的文化積淀、儒家思想的熏陶，締造了中國人含蓄、隱忍和包容、寬厚的雙重民族性格。前者是同性婚姻在中國遇到的障礙，中國傳統(tǒng)的“傳宗接代”的生育觀念和“不孝有三，無后為大”的家庭底線，是對同性戀造成的沉重壓力。他們往往因為世俗的眼光和家人的期盼而違背自己內(nèi)心真實的情感選擇與異性結(jié)為夫妻，然而婚后的生活給另一方配偶卻造成了巨大的傷害，這種心靈的傷痛是無法彌補的，令雙方在今后的生活中都無法得到平靜和快樂。這種婚姻的維系，必定成為一種隱患，影響社會的安定。包容和寬厚的性格又給同性婚姻的立法奠定了一個很好的情感道德平臺。公民在法律面前人人平等，每個人都有追求幸福的權(quán)利，滿足個人的情感需求才是幸福的基礎(chǔ)。同性戀者的情感需求就是與自己心儀的同性結(jié)合，享有與普通夫妻同等的權(quán)利和義務(wù)，不能因為同性戀者的性取向不符合一般人的評判標準就扼殺他們的婚姻自主權(quán)利。這類特殊的群體對婚姻的渴望、對幸福的追求，并沒有侵犯他人的合法權(quán)益，不是道德的淪喪，同時也是人權(quán)的集中體現(xiàn)。只有通過立法，從法律上關(guān)注這一特殊群體，才會通過潛移默化的影響，提高全民的意識，提高整個社會的寬容度，給予他們更多的關(guān)注、更多的包容、更多的愛護。當然，不僅僅需要法律，還要借助媒體、教育等輔助手段，喚醒人們將包容寬厚的美好性格沿用到同性戀者的身上，平等地對待，客觀公正地認識這一特殊而復雜的社會現(xiàn)象，以一種科學的、比歷史進步的態(tài)度來對待它。2.3世界趨勢潮流所向中國已躋身世界強國的行列，2010年中國已經(jīng)成為世界第二大經(jīng)濟體，成為世界上經(jīng)濟增長最快的國家，綜合國力排名居世界第四位。社會環(huán)境發(fā)生著日新月異的變化，朝著更快、更高、更強的方向發(fā)展進步，人們的觀念也要跟上時代的腳步不斷更新，法律更要與時俱進。同性婚姻是世界趨勢，自1988年12月丹麥國會通過“同性戀婚姻法”，[12]成為世界上第一個同性戀婚姻被法律認可的國家以來，到2010年7月15日阿根廷參議院通過同性婚姻法案后，短短的20年間世界上同性婚姻合法化的國家有11個之多，[7]荷蘭、比利時、加拿大、瑞典、葡萄牙、西班牙、南非、挪威、冰島以及上面提到的丹麥和阿根廷。除此之外，還有很多國家和地區(qū)也不同程度地保護同性伴侶的法律權(quán)利，例如美國的馬薩諸塞州、巴西、斯洛伐克等。而我國對同性婚姻的保護在立法方面至今還是空白，但不得不承認我們對同性戀者的態(tài)度已有所轉(zhuǎn)化。2001年4月20日，《中國精神障礙分類與診斷標準》第三版出版，在診斷標準中對同性戀的定義非常詳細，認為同性戀的性活動并非一定是心理異常。由此，同性戀不再被統(tǒng)劃為病態(tài)。不再把同性戀看做一種病態(tài)心理，這是一個巨大的轉(zhuǎn)變和進步。當然，我們國家目前法律上就婚姻的定義仍是男女兩性互為配偶的結(jié)合。民政部于2003年12月就變性人可否結(jié)婚的問題規(guī)定：根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，新《婚姻登記條例》禁止同性結(jié)婚，結(jié)婚的雙方必須是一男一女，對于已做了變性手術(shù)的變性人，婚姻登記機構(gòu)將根據(jù)其被公安部門確認的性別，并且要求婚姻雙方提供戶口本和身份證，只要戶口本和身份證上的性別登記為一男一女，也就是說變性人已經(jīng)按照新的性別辦理了有效身份證件后就可以辦理結(jié)婚登記。可見，同性戀者想成立合法的婚姻關(guān)系，唯一的出路就是有一方去做變性手術(shù)。這將給相戀的同性伴侶帶來巨大的經(jīng)濟負擔和精神壓力，將遭到親屬和世人的白眼與非議，將在某種程度上演變?yōu)樯鐣牟环€(wěn)定因素。社會在發(fā)展進步，人們的思想也在更新，已經(jīng)能夠以一種相對平和寬容的心態(tài)去看待同性結(jié)合的問題，因而對于同性戀這一復雜的社會現(xiàn)象，我們的立法機關(guān)應緊跟時代的步伐，不能再漠視和回避這一問題，盡快從立法上給予同性戀者公權(quán)力的保護勢在必行。2.4尊重人權(quán)的需要中國是一個法治社會，進入21世紀后中國的法制環(huán)境不斷改善，法制化進程大踏步前行，取得了巨大的成就。立法的科學化、民主化水平不斷加強，立法質(zhì)量不斷提高，強調(diào)依法治國，法律在維護社會的公平正義、促進經(jīng)濟的穩(wěn)步發(fā)展、尊重和保護人民的合法權(quán)益方面效果顯著增強。特別是通過憲法和法律保障公民的基本權(quán)利和自由，人權(quán)得到了可靠的法律保障。成就與不足是并存的，在取得驕人成績的同時，我們不得不清楚地認識到立法工作仍不能滿足社會發(fā)展的需要，立法仍然存在空白。我國在2004年憲法[6]明確規(guī)定：“國家尊重和保障人權(quán)”。同性戀者作為一個特殊的弱勢人群，同樣是生活在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的我國公民，在法律人格上應該等同對待之，給予他們平等的關(guān)懷與尊重，不能歧視和欺壓其對美好婚姻生活的向往和追求?；橐鲎灾鳈?quán)作為我國適齡公民的一項基本權(quán)利，不應針對性別的不同而區(qū)別對待，法律應當對此給予寬容，這樣才是真正的平等，才是真正做到尊嚴與權(quán)利的一律平等?？傊?，法律是針對所有人而言的，不能因為同性戀者的存在不是社會的主流方向，他們的性取向不符合一般人的評判標準，就抹殺其本應擁有的尊嚴和權(quán)益。法律面前人人平等，理智面對同性婚姻合法化的問題，對保障人權(quán)、推動我國法制化進程、建構(gòu)良好的社會秩序、促進和諧社會的發(fā)展都具有重要的現(xiàn)實意義。

3《婚姻法》立法與同性婚姻立法

《婚姻法》的制定，就是為了能夠更好規(guī)范人們的婚姻形式。同時我們知道，婚姻法的歷史遠遠短于婚姻的歷史。在我國，婚姻法是婚姻家庭關(guān)系的基本準則。它的產(chǎn)生是基于調(diào)整婚姻雙方以及婚姻雙方的家庭關(guān)系。這一點，馬克思認為婚姻法屬于上層建筑的一部分，由經(jīng)濟基礎(chǔ)決定?；橐龇ㄍㄟ^對婚姻家庭關(guān)系進行調(diào)整，實質(zhì)上是在調(diào)整婚姻雙方的經(jīng)濟基礎(chǔ)，即雙方利益。同時“鞏固和保護與經(jīng)濟基礎(chǔ)相適應的占統(tǒng)治地位的婚姻形式?！睘榱嗽诒Ｕ匣橐鲋刃蚧鸵?guī)范化的同時，最大限制保障婚姻雙方的基本利益。而婚姻雙方存在愛情與否，則與婚姻法沒有直接聯(lián)系。所以從本質(zhì)上來說，婚姻法所保護的雙方利益與保障同性婚姻雙方利益是不對立的，盡管當前婚姻法只保障異性婚姻的利益。各個時期婚姻法的變化以及與同性婚姻的態(tài)度事實上，我國婚姻法的變遷也反映出對婚姻雙方利益的越來越重視。禁止借婚姻索取財物。禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄”、“夫妻應當互相重視，互相尊重；家庭成員間應當敬老愛幼、互相幫助，位置平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系”。其中修正后的婚姻法比原來的婚姻法增加了“夫妻相互忠實、尊重原則”和“維護健康婚姻家庭關(guān)系”兩個原則。4同性婚姻立法可行性同性婚姻立法是與《婚姻法》本質(zhì)是不相沖突的，同性婚姻立法的目的是為保障同性者在他們混亂的關(guān)系中通過槍支形成婚姻關(guān)系，而保障同性戀者的基本權(quán)利。4.1目前存在反對同性婚姻立法的聲音第一種反對同性婚姻立法的聲音是：認為同性婚姻違背傳統(tǒng)的倫理道德，會對社會造成混亂。葉季夏，同性婚姻立法就是婊子立牌坊—駁李銀河（反對同性婚姻提案的是些什么人）[1]這種觀點是從一種倫理道德來作為同性婚姻問題不值得研究的借口和理由，他們認為同性戀現(xiàn)象是社會亞文化，不符合倫理，不符合常態(tài)，所以不應該進行考慮。但問題是什么是倫理，什么是道德。從歷史角度看來，古代中國允許一夫一妻多妾制是符合倫理道德的。婦女、兒童的權(quán)利是被剝奪的，女人沒有發(fā)言權(quán)也是符合倫理道德的。那么，從我們現(xiàn)在的觀念看來，這種在當時人們普遍認為是符合人倫道德的現(xiàn)象無疑是一種壓迫甚至是迫害。那么，今天從所謂的倫理道德角度不允許同性婚姻是否就是正義的呢？這是不是一種對同性戀群體的壓迫呢？

第二種反對意見是：同性戀現(xiàn)象是違反自然法則的，生命在這個世界上的兩個任務(wù)無非是生存與繁衍，同性戀嚴重打亂了自然和社會的次序。這一種觀點的最大的問題出在，將同性戀現(xiàn)象和同性戀者的權(quán)利分離，在否定或歧視同性戀現(xiàn)象的同時，否定了同性戀者作為“個人”所擁有的一般的權(quán)利。此外，同性婚姻立法的目的是為了保障同性戀者的權(quán)利，而非對同性戀現(xiàn)象進行保障。這也就是說明，立法對這種權(quán)利的認可與保障與這種權(quán)利究竟被不被歧視，被不被部分人認可沒有直接聯(lián)系。法律也不應該因為部分人的歧視而忽略另外部分人的應有權(quán)利。同時，同性婚姻立法還會對同性戀者的婚姻進行規(guī)范，在一定情況下還可以避免同性戀者對非同性戀者的傷害，也對異性婚姻是一種保護。而且，目前同性戀者高調(diào)的現(xiàn)象，我們也應該給予理解，因為畢竟他們的行為“大張旗鼓的宣傳并不專門或主要是為改善同性戀者的命運”。[2]在眾人歧視和壓制下，同性戀者還在艱難生存已經(jīng)不容易。

第三種反對意見是：我國若同性婚姻立法，必然會引發(fā)社會對婚姻的認識混亂。根據(jù)我國國民的認知程度，當前對同性婚姻立法顯得太超前。政協(xié)稱同性婚姻太超前李銀河提案再次受挫。[3]這種觀點其實是站不住腳的。我國歷史上其實對同性戀，同性性行為等現(xiàn)象其實是相當寬容的。這些無論從《史記》[5]還是從那些傳言中可見一斑。中國人對同性戀現(xiàn)象在20世紀30年代就已經(jīng)相對平靜，當時的西方觀察家有這樣的印象：“中國的公眾輿論對同性戀現(xiàn)象完全冷淡，根本對他毫不在意，由于它似乎能夠愉悅伴侶中占統(tǒng)治地位的一方，只要另一方出于自愿，那這類行為就不會造成任何傷害?！盵4]雖然目前我國對待性的觀念趨于保守和壓抑，但對這種私人生活還是相對寬容的。此外，所謂立法可能引發(fā)社會混亂也有待商榷，目前通過同性婚姻立法的有英國、荷蘭、加拿大、比利時、西班牙等國，其中荷蘭在1998年1月1日，《家庭伴侶法》[11]姻已經(jīng)在一些國家得到了驗證，而結(jié)果表明其作用是正面的、積極的。同性婚姻合法化使婚姻機制和整個社會更健康、更文明，我們應該承認和接受這一事實。4.2法理上的權(quán)利從上所述，同性婚姻立法的反對意見都顯得不合情理。同時從法理角度上我們可以看出人的自由和平等是與生俱來的，這一點表現(xiàn)在婚姻上依舊成立。不能因為某一個人是同性戀與否而對他期望組建家庭的權(quán)利進行否定?；橐鲎杂墒窍鄬λ羞_到法定結(jié)婚年齡的人的，雖然目前我國的婚姻法制保障了異性婚姻的自由，但是并沒有表示對同性婚姻自由的反對。而如果這種同性婚姻的事實已經(jīng)存在，并且產(chǎn)生了諸多對同性戀者的傷害，那么我們的法律是否應該考慮對這部分的權(quán)利進行保護呢？畢竟立法的精神是“人人”平等和自由，而不是“大部分人”的平等和自由。在淺析同性戀行為的自由問題金卡工程·經(jīng)濟與法2010年08期[11]就有說明。

綜上所述，同性婚姻立法是具有應然性和可行性的，是一種趨勢，是一個國家一個社會對他人權(quán)利的尊重和保護，是一個國家法制能否保障全體人民利益的反映。伴隨我國人民人權(quán)意識的逐漸覺醒，也必將注意到保障他人權(quán)利的同時啟示也是在保障自己的權(quán)利。雖然目前同性婚姻還有一定的反對意見，但是我們相信，同性婚姻立法在不久的將來必將成為現(xiàn)實，并且將在立法以前一直被人們所關(guān)注，畢竟他不僅僅只代表了同性戀者的合法權(quán)益，也反映出，我們要有怎樣的一個法制社會的構(gòu)想，也反映出我們對私生活的尊重以及對自己對我們自己的尊重合認識。但我們這里更加討論的是一個3000萬的龐大數(shù)字的人口，或許我們還要走得更遠一些。注釋葉季夏博客/127794.html歇爾·波拉克.男性同性戀[J].西方人的性[M].上海：