商法復(fù)習(xí)資料(同名18615)

商法復(fù)習(xí)資料第一章商法與營商環(huán)境1.法學(xué)上對商的界定法學(xué)對“商”的界定，一切營利性營業(yè)性活動(dòng)和事業(yè)的總稱，其側(cè)重點(diǎn)并不在于從商的方式是生產(chǎn)環(huán)節(jié)還是流通環(huán)節(jié)，而是看是否具有商的目的，考察其是否以營利為目的。2.形式意義上的商法形式上的商法是指民商分立的國家所制定的以“商法典”命名的商法，如法國、德國、日本。法律的規(guī)范的形式、法的編篡、結(jié)構(gòu)是其重點(diǎn)。3.實(shí)質(zhì)意義上的商法實(shí)質(zhì)意義上的商法是指一切以商事關(guān)系為規(guī)范對象的法律法規(guī)，形式上并不采用“商法典”，有的編入“民法典”，有的編入各種商事單行法規(guī)中。民商合一，沒有統(tǒng)一的商法典。4.商法的特征兼容性：私法和公法融合、實(shí)體法與程序法融合創(chuàng)新與變革性路徑依賴性本土性與趨同性5.商法的確保交易安全原則具體體現(xiàn)在哪些制度中強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義和嚴(yán)格責(zé)任主義就是這一原則的具體體現(xiàn)6.公司自治的概念所謂公司自治是指公司治理主體依照公司法和公司章程，自主安排公司治理機(jī)構(gòu)，配置公司權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的活動(dòng)。公司自治體現(xiàn)為企業(yè)自主治理、自主經(jīng)營和自主交易三個(gè)方面。7.軟法軟法是一定人類共同體通過其成員參與、協(xié)商的方式指定或認(rèn)可的，其內(nèi)容具有相應(yīng)的民主性、公開性、普遍性和規(guī)范性，從而是人們的行為規(guī)則，規(guī)范社會(huì)關(guān)系。所以，軟法亦法。但是軟法又不是典型意義的法。其制定主體一般不是國家正式立法機(jī)關(guān)，而是非國家的人類共同體。相對于國家的制定法這種硬法，軟法則處于準(zhǔn)發(fā)地位。商主體8.商主體的法律形態(tài)商主體的法律形態(tài)，是指商主體從事商行為所采取的由法律所確定的形式。無論是商法人，還是其他商事組織和商個(gè)人，均有以下三個(gè)要素：成員。商主體由成員設(shè)立、擁有和支配。沒有成員，商主體根本無法成立。成員可以為一人，也可以為數(shù)人。商個(gè)人只能有一個(gè)成員，合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司和股份有限公司則需要兩個(gè)以上的成員，唯一人有限責(zé)任公司只能有一個(gè)成員。資產(chǎn)。這是商主體得以從事商行為和承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這是商主體的必備要素，成員責(zé)任的差異也是區(qū)別不同法律形態(tài)的根本標(biāo)志。凡是成員以出資額為限對商主體負(fù)責(zé)的，為有限責(zé)任；凡是不以出資其出資額為限對商主體負(fù)責(zé)，當(dāng)商主體自身財(cái)產(chǎn)不足以清償其對外債務(wù)時(shí)，成員還要以自己財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)的，為無限責(zé)任。9.商法人的概念商法人就是依照商法設(shè)立的以營利為目的的具有法人資格的商事組織。公司最為典型，國有企業(yè)、集體企業(yè)和中外合資經(jīng)營企業(yè)均為商法人，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)可以是商法人亦可為非法人企業(yè)。10.特殊公司的特殊性特殊公司優(yōu)先適用特別法，特別法無規(guī)定時(shí)，才適用普通公司法。相對于普通公司的準(zhǔn)則主義，特殊公司設(shè)立仍采取行政許可主義。仍有最低注冊資本的要求。如保險(xiǎn)公司最低注冊資本為2億元。公司治理結(jié)構(gòu)有特別要求。中外合資經(jīng)營企業(yè)不設(shè)股東會(huì)。經(jīng)營亦受特別規(guī)制。銀行、保險(xiǎn)、證券與信托原則上應(yīng)分業(yè)經(jīng)營。市場退出亦有特殊要求。《商業(yè)銀行法》第64條規(guī)定的了商業(yè)銀行的接管制度，第71條要求其破產(chǎn)需事前征得中國人民銀行的同意。11.中小企業(yè)劃分的依據(jù)經(jīng)營規(guī)模乃是確定中小企業(yè)的依據(jù)。12.中小企業(yè)劃分的標(biāo)準(zhǔn)中小企業(yè)劃分的標(biāo)準(zhǔn)一般采用雇員人數(shù)、營業(yè)額和總資產(chǎn)這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。但以雇員人數(shù)和營業(yè)額為主，僅建筑業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營及租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)涉及總資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)。13.普通合伙企業(yè)的投資主體人自然人、法人、其他組織14.普通合伙企業(yè)合伙事務(wù)的執(zhí)行★合伙事務(wù)執(zhí)行人：每個(gè)合伙人均有權(quán)參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。具體說來，合伙事務(wù)執(zhí)行有兩種模式，一是由全體合伙人共同執(zhí)行，二是由一名或多名合伙33.核準(zhǔn)制、準(zhǔn)則制核準(zhǔn)主義也稱行政許可主義，指公司的設(shè)立需首先經(jīng)過政府行政機(jī)關(guān)的審批許可，然后再經(jīng)政府登記機(jī)關(guān)登記注冊方可設(shè)立。（國企、金融）準(zhǔn)則主義是指法律規(guī)定公司設(shè)立要件，公司只要符合這些要件，經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法登記即可成立，而無須政府行政機(jī)關(guān)的事先審批或核準(zhǔn)。（合伙、個(gè)體工商、公司）國有企業(yè)、集體企業(yè)和外商投資企業(yè)的設(shè)立都實(shí)行核準(zhǔn)制，而有限責(zé)任公司和股份有限公司則采用準(zhǔn)則制。34.仲裁協(xié)議的內(nèi)容一要有申請仲裁的意思表示。二仲裁事項(xiàng)。三選定仲裁委員會(huì)第五章商事賬簿35.商事賬簿的概念商事賬簿，亦稱商業(yè)賬簿，是指商主體為表明其財(cái)產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況，依法制作的簿冊，包括書面形式和電子形式。商法上的商事賬簿是指廣義商事賬簿，包括商法、會(huì)計(jì)法和其他法律法規(guī)所要求制作的賬簿。36.商事賬簿的種類會(huì)計(jì)憑證（原始憑證和記賬憑證）、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告公司概述37.公司的民事權(quán)利能力的限制公司的權(quán)利能力始于公司成立，終于公司終止。公司的權(quán)利能力受到性質(zhì)上和法律上的限制，甚至股東還可通過公司章程加以限制。一是基于性質(zhì)上的限制。一些專屬于自然人的權(quán)利，比如基于自然人的生命、身份、健康、身體、自由、親權(quán)、繼承等所產(chǎn)生的權(quán)利，公司自然無法享有。二是法律上的限制。依據(jù)《公司法》第15條，公司不得成為承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，也就是說公司不能投資設(shè)立普通合伙企業(yè)。三是公司章程的限制。比如股東為了保證其投入到公司的資產(chǎn)安全，約束董事會(huì)、經(jīng)理的行為，可依據(jù)《公司法》第16條，在公司章程中對投資或擔(dān)保的總額以及單項(xiàng)投資或擔(dān)保的數(shù)額加以限制。38.公司分類中國公司的法定類型：有限責(zé)任公司和股份有限公司公司的學(xué)理分類：（一）根據(jù)公司的信用基礎(chǔ)，分為人合公司、資合公司和人資兼合公司；（二）根據(jù)公司國籍，分為本國公司、外國公司與區(qū)域性公司；（三）依據(jù)公司之間的投資與控制關(guān)系，分為母公司和子公司；（四）根據(jù)公司的管轄關(guān)系，分為本公司和分公司39.我國公司國籍劃分標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)公司國籍，分為本國公司、外國公司與區(qū)域性公司。本國公司是指具有本國國籍的公司。反之，不具有本國國籍的公司則為外國公司。嚴(yán)格的區(qū)域性公司不屬于任何一個(gè)國家。40.分公司和子公司的民事主體分公司不具有獨(dú)立的主體地位和法人資格，不能單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任，故其民事責(zé)任由本公司承擔(dān)；子公司有獨(dú)立的法人資格，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。41.母公司的概念母公司又稱控股公司，是指擁有他公司的股份，并對他公司直接或間接具有支配性影響的公司。42.一人有限公司的機(jī)構(gòu)一人有限公司取消股東會(huì)。一人有限公司雖可不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)執(zhí)行董事，執(zhí)行董事還可兼任經(jīng)理，但仍需設(shè)監(jiān)事，且董事不能兼任監(jiān)事，這說明它至少需要兩名高管。43.有限公司與股份有限公司的區(qū)別有限責(zé)任公司股份有限公司股東人數(shù)1-50人至少2個(gè)股東制訂章程的要求需要全體股東同意創(chuàng)立大會(huì)通過設(shè)立方式募集設(shè)立/資本認(rèn)繳制募集設(shè)立或發(fā)起設(shè)立/認(rèn)購制出資要求股權(quán)（不能流通）股份（可以自由流轉(zhuǎn)）董事人數(shù)3-13人5-19人商號結(jié)尾稱謂有限責(zé)任公司股份有限公司44.法人人格否認(rèn)（一人有限責(zé)任公司的）公司法人人格否認(rèn)，就是在特定情形下，不承認(rèn)公司的獨(dú)立人格，使股東對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任。《公司法》第二十條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！边@便是公司法人人格否認(rèn)制度，一人有限責(zé)任公司也是如此。一人有限責(zé)任公司人格否認(rèn)制度適用要件包括：主體要件、行為要件和結(jié)果要件。在一人有限責(zé)任公司法人人格否認(rèn)之訴中，公司股東要承擔(dān)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的舉證責(zé)任。45.公司與合伙的區(qū)別（多選）公司合伙成立基礎(chǔ)公司章程合伙協(xié)議法人地位企業(yè)法人不具有法人資格成員責(zé)任有限責(zé)任無限連帶責(zé)任財(cái)產(chǎn)歸屬公司合伙人共有規(guī)模一般規(guī)較大一般較小管理公司機(jī)關(guān)合伙人共同管理爭議處理強(qiáng)行法意思自治第七章公司設(shè)立46.我國公司法關(guān)于發(fā)起人責(zé)任的分類的具體規(guī)定在公司已成立時(shí)、不成立時(shí)和成立無效時(shí)，發(fā)起人責(zé)任的內(nèi)容是不同的。如果公司未能依法成立，發(fā)起人就發(fā)起行為所產(chǎn)生的民事義務(wù)，對第三人負(fù)連帶責(zé)任。如果公司合法成立，而發(fā)起行為的正當(dāng)性經(jīng)過公司創(chuàng)立大會(huì)確認(rèn)，發(fā)起人行為則視為公司本身的行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，由公司承受，但如果發(fā)起人的行為造成公司損害，發(fā)起人也應(yīng)該對公司承擔(dān)責(zé)任。如果公司成立無效，發(fā)起人要對公司無力承擔(dān)的責(zé)任對第三人承擔(dān)責(zé)任。47.股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立條件有限責(zé)任公司股份有限公司一般有限公司一人公司國有獨(dú)資公司股東或發(fā)起人股東：2-50人股東：1人國家發(fā)起人：2-200認(rèn)繳股本√√√√股份發(fā)行×√公司章程股東制定國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或董事會(huì)發(fā)起人制定，創(chuàng)立大會(huì)通過公司名稱√√住所主要辦事機(jī)構(gòu)所在地股東或發(fā)起人符合法定人數(shù)：有限責(zé)任公司只有股東人數(shù)要求，2-50人；股份有限公司則限定最低發(fā)起人人數(shù)，不能少于2個(gè)，且不能多于200人。認(rèn)繳（購）股本：有限責(zé)任公司和股份有限公司均應(yīng)有注冊資本。有限責(zé)任公司實(shí)行認(rèn)繳制，由股東認(rèn)繳公司出資額；股份有限公司實(shí)行認(rèn)購制，由發(fā)起人認(rèn)購公司股本。公司章程：有限責(zé)任公司的章程由股東共同制定。一人有限責(zé)任公司的章程由股東制定。國有獨(dú)資公司的章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定或由董事會(huì)制定，報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批轉(zhuǎn)。股份有限公司則由發(fā)起人制訂，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。公司名稱和組織機(jī)構(gòu)：公司名稱是公司在營業(yè)活動(dòng)中所使用的名稱。有限責(zé)任公司必須在其名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣；股份有限公司必須在名稱中標(biāo)明“股份有限公司”或“股份公司”字樣。一人有限責(zé)任公司雖無須在其名稱中特別注明，但應(yīng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)通常為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，經(jīng)理并非必設(shè)機(jī)關(guān)。股東人數(shù)較少或經(jīng)營規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，也可不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，只設(shè)1名執(zhí)行董事和1-2名監(jiān)事。一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司不設(shè)股東大會(huì)。對于股份公司，股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)均為必設(shè)組織機(jī)構(gòu)。住所：有限責(zé)任公司和股份有限公司均以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所，通常是登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的法定地址。股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)合法：有限責(zé)任公司根本不發(fā)行股份。48.有限責(zé)任公司章程的絕對必要記載事項(xiàng)①公司的名稱和住所；②公司的經(jīng)營范圍；③注冊資本；④股東或發(fā)起人姓名或名稱；⑤股東或發(fā)起人出資額、出資方式和時(shí)間；⑥公司機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人49.股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)（多選）⑴公司的名稱和住所；⑵公司的經(jīng)營范圍；⑶注冊資本；⑷股東或發(fā)起人姓名或名稱；⑸股東或發(fā)起人出資額、出資方式和時(shí)間；⑹公司機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑺公司法定代表人；⑻設(shè)立方式；⑼公司利潤分配方法；⑽公司解散事由與清算方法；⑾公司的通知和公告辦法。50.公司章程的相對必要記載事項(xiàng)的法律效力章程可以作出《公司法》沒有的規(guī)定，可以就公司法的規(guī)定作出具體化的規(guī)定，亦可對《公司法》的個(gè)別制度作出特殊化的規(guī)定，且可以優(yōu)先適用，但并不意味著章程可以違反強(qiáng)行法的規(guī)范。公司融資51.公司資本的概念公司資本是指公司所擁有或者控制的能夠以貨幣計(jì)量的經(jīng)濟(jì)資源，包括各種財(cái)產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利。公司法通常是在狹義上使用公司資本概念，僅指公司股本，即公司股東所認(rèn)繳或認(rèn)購的出資額或股份。52.公司資本公司對其全部資產(chǎn)享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，并以其對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的資產(chǎn)范圍包括股東出資形成的股本、借貸資本和資本運(yùn)營形成的增值。這就意味著：第一，公司資產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)和處分權(quán)歸公司，任何股東不得以股東名義支配該資產(chǎn)。股東占用公司的資金，屬于侵害公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。第二，公司行使財(cái)產(chǎn)權(quán)所得到利益歸公司所有。第三，公司的所有資產(chǎn)均為其債務(wù)的擔(dān)保。53.我國《公司法》認(rèn)可的股東的出資形式股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。54.出資瑕疵股東的違約責(zé)任出資瑕疵是指股東的出資和出資行為違反法律或公司章程的規(guī)定，既包括出資的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)存在瑕疵，也包括出資行為的瑕疵。①至于出資評估不實(shí)，股東或發(fā)起人應(yīng)對公司承擔(dān)差額填補(bǔ)責(zé)任，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東和股份有限公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。②至于虛假出資，則應(yīng)對公司承擔(dān)足額繳納責(zé)任，有限責(zé)任公司的虛假出資股東還應(yīng)向足額繳納出資的股東承擔(dān)足額繳納責(zé)任，而股份有限公司的其他發(fā)起人亦應(yīng)對虛假出資承擔(dān)連帶責(zé)任。③至于抽逃出資，債權(quán)人可請求其在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠?，承?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，亦可申請協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高管或?qū)嶋H控制人承擔(dān)連帶責(zé)任。55.股份的概念股份是構(gòu)成股份有限公司資本的成分，是構(gòu)成其資本的最小的均等的計(jì)量單位。公司所發(fā)行的股份就是其資本總額。56.股份分類（多選）普通股和優(yōu)先股：依據(jù)股份所代表權(quán)利的差別記名股和無記名股：依據(jù)股票是否記載股東姓名或名稱表決權(quán)股和無表決權(quán)股：依據(jù)股份上時(shí)候具有表決權(quán)面值股和無面值股：一句股份是否以面值表示57.無記名股票的轉(zhuǎn)讓無記名股，是指股票上不記載股東姓名或名稱的股份。該股份轉(zhuǎn)讓時(shí)，只要交付股票即發(fā)生效力。58.引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動(dòng)的情形根據(jù)新《公司法》第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規(guī)定精神，引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動(dòng)的情形有以下幾種：①股東之間主動(dòng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)；②股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；③因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；④異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；⑤股東資格的繼承取得引起的股權(quán)變動(dòng)。59.股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓的限制★對股份轉(zhuǎn)讓的限制有3種情形：（一）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（二）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證劵交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（三）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份總數(shù)25%，其所持本公司股份在公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。其離職后半年內(nèi)，亦不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。此外，公司章程還可對其轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股份作出其他限制。60.有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓★股權(quán)轉(zhuǎn)讓包括內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓和強(qiáng)制執(zhí)行的轉(zhuǎn)讓三種情形。對于內(nèi)部和外部轉(zhuǎn)讓，公司章程可以自主安排，且優(yōu)先適用。若章程無相應(yīng)安排，法定默示規(guī)則為股東內(nèi)部可以相互自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓股東的全部股權(quán)，也可轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。至于強(qiáng)制執(zhí)行中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，所有股東均可購買。法院應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司應(yīng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書。公司應(yīng)變更股東名冊，修改股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載，方才產(chǎn)生股權(quán)變動(dòng)的效力。同時(shí)修改公司章程，唯此類章程修改無須股東會(huì)表決。61.股東向非股東轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)則的具體規(guī)定其他股東的同意權(quán)與優(yōu)先購買權(quán)：對于外部轉(zhuǎn)讓，鑒于有限責(zé)任公司的人合性，這種轉(zhuǎn)讓受到一定限制：應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。征求其他股東意見的方法是，股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30內(nèi)未答復(fù)的，就視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該股權(quán)；不購買的，則視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)鴿子的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。62.公司如何聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。63.公司股利分配的規(guī)定★我國《公司法》為對分配形式作出具體規(guī)定，實(shí)踐中主要是現(xiàn)金股利和股份股利兩種形式。（一）股利分配的決定權(quán)：我國由股東（大）會(huì)決定。股東（大）會(huì)以普通決議決定是否分配以及如何分配股利。（二）股利分配比例：我國準(zhǔn)許有限責(zé)任公司的全體股東約定股利分配比例，而股份有限公司則以章程規(guī)定股東之間分配股利的比例。若無約定或章程沒有規(guī)定，有限責(zé)任公司按照股東出資比例分配，股份有限公司按照股東持股比例進(jìn)行分配。同時(shí)，公司持有的本公司股份，不能參與股利分配。（三）違法分配的后果：在我國，公司在彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違法分配的利潤退還公司。第九章公司股東64.股東名冊股東名冊是指記載股東及其持股與變動(dòng)情況的簿冊。在公司與股東之間，股東名冊對于確認(rèn)股東身份具有表見證明力。股東可以依據(jù)股東名冊的之記載向公司主張股東權(quán)，公司亦可依據(jù)股東名冊向股東發(fā)出股東會(huì)議通知，分配股利和剩余財(cái)產(chǎn)，確認(rèn)表決權(quán)和新股認(rèn)購權(quán)等。65.股東共益權(quán)★股東共益權(quán)是指股東通過控制和監(jiān)督公司事務(wù)，從而間接為自己利益行使的權(quán)利，股東（大）會(huì)出席與表決權(quán)、股東（大）會(huì)召集和主持權(quán)、臨時(shí)股東（大）會(huì)提議權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢與建議權(quán)、知情權(quán)以及代表訴訟權(quán)等，均在共益權(quán)之列。66.公司法對異議股東股份回購請求權(quán)的具體規(guī)定異議股東股份回購請求權(quán)，亦稱評估權(quán)或退出權(quán)，是指在公司作出對股東利益有重大影響的決議時(shí)，該決議的異議股東享有請求公司以公平價(jià)格回購其所持有的股份的權(quán)利?！豆痉ā穭t對異議股東股份回購請求權(quán)的作了專門規(guī)定。新《公司法》第75條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：(1)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！?7.公司股東查賬權(quán)（案例）公司股東查賬權(quán)是知情權(quán)的一種，有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱會(huì)計(jì)帳簿，若公司拒絕提供查閱的，股東可以請求法院責(zé)令公司提供查閱。第十章公司治理68.股東會(huì)的召集人股東（大）會(huì)會(huì)議的召集人因會(huì)議類型而異有限責(zé)任公司的首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集，而股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)則由發(fā)起人召集。定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議則有三個(gè)順序的召集人，第一順序就是董事會(huì)，不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司為執(zhí)行董事召集，這是通常的召集人。若第一順序的召集人怠于行使召集職權(quán)，召集權(quán)便發(fā)生轉(zhuǎn)移，依次由第二順序（監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事）和第三順序（股東）的召集人接替。會(huì)議的通知人應(yīng)為召集人。若召集人為董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，應(yīng)以董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)的名義通知，不得以董事長、監(jiān)事會(huì)主席或特定董事、監(jiān)事的名義通知。69.有限責(zé)任公司股東會(huì)召集程序（案例）有限責(zé)任公司召集人應(yīng)于股東會(huì)召開15日以前，將召集通知送達(dá)全體股東。召集通知應(yīng)為書面形式，其內(nèi)容應(yīng)包括開會(huì)日期、時(shí)間、地點(diǎn)及審議事項(xiàng)等。70.公司董事會(huì)會(huì)議議事規(guī)則★董事有權(quán)也有責(zé)任參加董事會(huì)會(huì)議。有限責(zé)任公司董事如何出席以及法定人數(shù)均有公司章程自治。股份有限公司的董事應(yīng)親自出席會(huì)議，因故不能出席的，可書面委托其他董事代為出席，委托書應(yīng)載明授權(quán)范圍。只有出席人達(dá)到法定人數(shù)，會(huì)議才能行使董事會(huì)的權(quán)力。股份有限公司的法定人數(shù)為超過全體董事人數(shù)的1/2。至于主持人，則與召集人完全一致：董事長、副董事長和半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事分別為第一順序至第三順序主持人。監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并可對其決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或建議。經(jīng)理也列席董事會(huì)會(huì)議，以便回答董事或監(jiān)事的質(zhì)詢。如何審議自應(yīng)由公司章程自治，唯公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議。聽取工會(huì)和職工意見的具體形式仍由公司自治。71.國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的委派和由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。72.董事的忠實(shí)義務(wù)的具體規(guī)定忠實(shí)義務(wù)是指董事會(huì)、監(jiān)事和高管受人之托忠人之事，不僅應(yīng)為公司的最大利益行事，而且應(yīng)在個(gè)人與公司利益相沖突時(shí)，以公司利益為重，服從公司利益。①禁止違規(guī)自我交易；②禁止篡奪公司機(jī)會(huì)；③競業(yè)禁止；④禁止泄密；⑤禁止將公司傭金據(jù)為己有；⑥禁止違規(guī)借貸或擔(dān)保；⑦禁止挪用公司資金；⑧禁止另立賬戶；⑨禁止侵占公司財(cái)產(chǎn)；⑩禁止收受賄賂等非法利益。第十一章公司變更73.公司組織形式的變更公司組織形式的變更，是指公司在不中斷其法人資格的情形下，由一種公司形態(tài)轉(zhuǎn)換為另一種公司形態(tài)的行為。在我國，有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩種形態(tài)可以相互轉(zhuǎn)換。公司組織形式變更的條件和程序：符合目標(biāo)公司的設(shè)立條件：既為轉(zhuǎn)換，自應(yīng)達(dá)到目標(biāo)公司形態(tài)的設(shè)立要件。我國有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。如需公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理公開募集的核準(zhǔn)手續(xù)股東大會(huì)特別決議：無論是有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)換為股份有限公司，還是股份有限公司轉(zhuǎn)換為有限責(zé)任公司，均需要股東會(huì)作出特別決議，唯前者需代表總表決權(quán)2/3以上的股東同意，后者只需要出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的2/3以上同意。債權(quán)人異議：既然變更并不中斷公司的法人資格，我國未設(shè)債權(quán)人異議程序。變更登記及其效力：組織形態(tài)乃公司的登記事項(xiàng)，組織形式變更自應(yīng)辦理變更登記。登記完成后，變更即告生效。變更后的公司概括繼承原公司的股東、財(cái)產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)。公司終止74.公司終止的原因自愿解散和強(qiáng)制解散。自愿解散是指基于公司自己決定而解散公司的情形。強(qiáng)制解散是指非由公司自己的意志而解散公司的情形。強(qiáng)制解散包括司法解散、命令解散、法定解散。公司的司法解散包括兩種情形，一是宣告破產(chǎn)，二是法院基于利害關(guān)系人請求而判決解散公司。命令解散是指因公司違法而被主管機(jī)關(guān)撤銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或責(zé)令關(guān)閉的情形。法定解散是指基于法律規(guī)定的解散事由的出現(xiàn)而解散公司的情形。第二十五章保險(xiǎn)與保險(xiǎn)業(yè)75.重復(fù)保險(xiǎn)的含義重復(fù)保險(xiǎn)亦稱復(fù)保險(xiǎn)，是指投保人以同一保險(xiǎn)標(biāo)的、同一保險(xiǎn)利益、同一保險(xiǎn)事故分別向兩個(gè)以上保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)。76.我國《保險(xiǎn)法》規(guī)定：投保人對哪些人員有保險(xiǎn)利益財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)和人身保險(xiǎn)有所不同。對于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，一般認(rèn)為，對保險(xiǎn)標(biāo)的享有所有權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)的人、保險(xiǎn)標(biāo)的的合法占有人、擔(dān)保權(quán)人以及期待權(quán)人，對保險(xiǎn)標(biāo)的享有保險(xiǎn)利益。至于人身保險(xiǎn)，以下五種人員享有保險(xiǎn)利益：①本人；②配偶、子女、父母；③第二項(xiàng)之外與投保人具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的家庭其他成員、近親屬；④與投保人有勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者；⑤除前述四種情形外，凡事被保險(xiǎn)人同意投保人為其訂立保險(xiǎn)合同的，視為投保人對其具有保險(xiǎn)利益77.財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)利益的存在時(shí)間人身保險(xiǎn)和財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的保險(xiǎn)利益存在時(shí)間不同。對于人身保險(xiǎn)，投保人在訂立合同時(shí)，必須具有保險(xiǎn)利益，至于保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)，投保人是否具有保險(xiǎn)利益則無關(guān)緊要。至于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，被保險(xiǎn)人在投保時(shí)雖不具有嚴(yán)格意義上的保險(xiǎn)利益，只要在損失發(fā)生時(shí)，被保險(xiǎn)人對保險(xiǎn)標(biāo)的具有保險(xiǎn)利益即可。反之，若保險(xiǎn)事故發(fā)生時(shí)，被保險(xiǎn)人對保險(xiǎn)標(biāo)的不具有保險(xiǎn)利益，則不得向保險(xiǎn)人請求賠償。78.保險(xiǎn)合同特征其一，最大誠信合同；其二，雙務(wù)、有償合同；其三，射幸合同；其四，附合合同；其五，非要式合同。79.我國保險(xiǎn)法關(guān)于投保人的告知的義務(wù)的具體規(guī)定（案例）訂立保險(xiǎn)合同時(shí)，凡是投保人明知的與保險(xiǎn)標(biāo)的或者被保險(xiǎn)人有關(guān)的情況，均屬應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知之列。我國采用詢問回答方式。只要投保人對保險(xiǎn)人就保險(xiǎn)標(biāo)的或被保險(xiǎn)人的有關(guān)情況的詢問作了如實(shí)回答，即算履行告知義務(wù)。合同成立后，保險(xiǎn)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道投保人未履行如實(shí)告知義務(wù)，仍收取保險(xiǎn)費(fèi)的，不得主張解除合同。投保人因故意或重大過失違反告知義務(wù)，足以影響保險(xiǎn)人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU(xiǎn)費(fèi)率的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除合同。80.保險(xiǎn)人的說明義務(wù)的規(guī)定至于保險(xiǎn)人的說明義務(wù)，保險(xiǎn)合同中有關(guān)保險(xiǎn)人責(zé)任免除的條款，保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)負(fù)有向投保人明確說明的義務(wù)。如保險(xiǎn)人違反該義務(wù)，該條款不產(chǎn)生效力。至于說明的方式：（一）保險(xiǎn)人將法律、行政法規(guī)中的禁止性規(guī)定情形作為保險(xiǎn)合同免責(zé)條款的免責(zé)事由的，保險(xiǎn)人對該條款作出提示即可。（二）保險(xiǎn)合同訂立時(shí)，保險(xiǎn)人在投保單或者保險(xiǎn)單等其他保險(xiǎn)憑證上，對保險(xiǎn)合同中免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款，以足以引起投保人主義的文字、字體、符號或者其他明顯標(biāo)志作出提示即可。（三）至于保險(xiǎn)合同中有關(guān)免除保險(xiǎn)人責(zé)任條款的概念、內(nèi)容及其法律后果，保險(xiǎn)人以書面或者口頭形式向投保人作出常人能理解的解釋說明即可。（四）以網(wǎng)絡(luò)、電話等方式訂立保險(xiǎn)合同的，保險(xiǎn)人可以網(wǎng)頁、音頻、視頻等形式對免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款予以提示和明確說明。無論何種情形，保險(xiǎn)人對其履行明確說明義務(wù)負(fù)舉證責(zé)任。凡是投保人對保險(xiǎn)人履行了明確說明義務(wù)并在相關(guān)文書上簽字、蓋章或者以其他形式予以確認(rèn)的，除另有證據(jù)證明保險(xiǎn)人未履行該義務(wù)外，即應(yīng)認(rèn)定其履行了該義務(wù)。81.保險(xiǎn)合同的書面形式有哪些保險(xiǎn)合同的書面形式主要有投保單、保險(xiǎn)單、暫保單和保險(xiǎn)憑證。其一，投保單。亦稱投保書，是指投保人向保險(xiǎn)人申請訂立保險(xiǎn)合同的意思表示。它本身不是合同，但保險(xiǎn)合同成立后，投保單即成為保險(xiǎn)合同的重要組成部分。其二，暫保單。亦稱臨時(shí)保單，是指保險(xiǎn)人或其代理人在正式保險(xiǎn)單簽發(fā)之前出具給被保險(xiǎn)人的臨時(shí)保險(xiǎn)憑證。其作用在于證明保險(xiǎn)公司已經(jīng)同意承包，等待簽發(fā)正式保險(xiǎn)單，但人壽保險(xiǎn)一般不用暫保單。其三，保險(xiǎn)單。亦稱保單，是指保險(xiǎn)人與投保人之間訂立保險(xiǎn)合同的正式書面憑證，由保險(xiǎn)人制作簽章并交給投保人。保險(xiǎn)合同為非要式合同，保險(xiǎn)當(dāng)事人只要就保險(xiǎn)條款達(dá)成合意，保險(xiǎn)合同即告成立，即使尚未簽發(fā)保險(xiǎn)單，也不影響保險(xiǎn)合同的效力和保險(xiǎn)人應(yīng)負(fù)的賠付責(zé)任。其四，保險(xiǎn)憑證。82.保險(xiǎn)受益人的概念（案例）受益人，亦稱保險(xiǎn)金受領(lǐng)人，是指人身保險(xiǎn)合同中由投保人或被保險(xiǎn)人指定的享有保險(xiǎn)金請求權(quán)的人。83.法定受益人法定受益人，則是被保險(xiǎn)人的法定繼承人。一般情形下均適用指定受益人，法定受益人則為例外。在被保險(xiǎn)人死亡后，如遇以下三種情形之一，才由法定受益人行使收益權(quán)：（1）沒有指定受益人的；（2）受益人先于被保險(xiǎn)人死亡，沒有其他受益人；（3）受益人依法喪失收益權(quán)或者放棄收益權(quán)，沒有其他受益人的。84.我國保險(xiǎn)法關(guān)于保險(xiǎn)受益人的指定的具體規(guī)定法定受益人無須指定，只有指定受益人才需要被保險(xiǎn)人或投保人指定，所指定的受益人可以為一人，亦可為數(shù)人。被保險(xiǎn)人、投保人可以單獨(dú)指定受益人，亦可共同指定受益人。投保人指定受益人需經(jīng)被保險(xiǎn)人同意。如被保險(xiǎn)人無民事行為能力，或行為能力受限制，則由其監(jiān)護(hù)人指定受益人。監(jiān)護(hù)人指定受益人時(shí)，應(yīng)維護(hù)被保險(xiǎn)人的利益。85.保險(xiǎn)人承諾承保，是指保險(xiǎn)人同意投保人的保險(xiǎn)要約的意思表示，即保險(xiǎn)承諾。保險(xiǎn)人一經(jīng)承諾，保險(xiǎn)合同即告成立。一般來說，保險(xiǎn)人收到投保人的投保單后，經(jīng)必要審核，在投保單上簽字蓋章