知識產(chǎn)權(quán)法復習筆記

知識產(chǎn)權(quán)法復習筆記第一編著作權(quán)法第一章著作權(quán)制度概述一、著作權(quán)的概念及演變著作權(quán)，是指作者或其他著作權(quán)人依法對文學、藝術(shù)和科學作品所享有的各項專有權(quán)利的總稱。我國《著作權(quán)法》規(guī)定版權(quán)與著作權(quán)系同一語。版權(quán)。作者權(quán)。二、著作權(quán)制度的產(chǎn)生與發(fā)展（一）著作權(quán)制度的起源“無傳播即無權(quán)利”。著作權(quán)法律制度隨傳播技術(shù)的應(yīng)用與發(fā)展而產(chǎn)生并進一步發(fā)展。（二）西方諸國著作權(quán)法律制度的沿革三、我國近現(xiàn)代著作權(quán)制度的發(fā)展與變革（一）我國近現(xiàn)代著作權(quán)法律制度1910年清政府頒布了中國第一部著作權(quán)法——《大清著作權(quán)律》。（二）建國后著作權(quán)制度的發(fā)展日正式實施，同年6月3日又頒布了《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》。四、中國現(xiàn)行著作權(quán)法淵源1.《著作權(quán)法》及其附屬法律2.其他基本法律3.司法解釋4.國際條約五、著作權(quán)與相關(guān)民事權(quán)利的區(qū)別（一）著作權(quán)與所有權(quán)的區(qū)別1.著作權(quán)客體具有無形性，而所有權(quán)的客體是有形物體。2.著作權(quán)對象利用的特殊性。所有權(quán)只能對有形物體進行物質(zhì)上的利用，而作品則具有上演、廣播、發(fā)行等特殊利用3.著作權(quán)權(quán)能的可分性。對于所有權(quán)不能就同一內(nèi)容數(shù)次處分，而著作權(quán)的同一權(quán)能卻可以處分多次。4.著作權(quán)存續(xù)的有限性，所有權(quán)存續(xù)是永久的，只要原物不滅失，所有權(quán)就將永遠存在。5.著作權(quán)具有人身依附性，而所有權(quán)則表現(xiàn)為單獨的財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。（二）著作權(quán)與商標權(quán)的區(qū)別1．取得保護的方式不同。著作權(quán)是實行自動保護原則，而商標權(quán)實行的是注冊原則。2．受保護的條件不同。作品只要是各自獨立完成，不論它們之間是否相同、類似，都受著作權(quán)法的保護；而商標權(quán)則不同，凡與已注冊的同種商品或類似商品的商標相同或近似的商品標識，依照各國的商標法往往不能取得專用權(quán)。著作權(quán)和商標權(quán)在一定情況下還可能發(fā)生交叉關(guān)系，即商標設(shè)計圖案可以作為商標受商標法的保護，也可以構(gòu)成一件藝術(shù)作品受著作權(quán)法的保護。此外，著作權(quán)和商標權(quán)也可能發(fā)生抵觸，即未經(jīng)他人同意以其作品作為商標標志時，則可能侵犯他人的著作權(quán)。（三）著作權(quán)與專利權(quán)的區(qū)別1.著作權(quán)并不保護作品的思想，而只保護作品的表達方式。而專利權(quán)所保護的是發(fā)明創(chuàng)造的構(gòu)思、內(nèi)容。2.著作權(quán)并不要求保護的作品是首創(chuàng)的，而只要求它是獨創(chuàng)的。而對于同一內(nèi)容的發(fā)明，專利權(quán)只授予先申請人。外觀設(shè)計專利權(quán)與著作權(quán)在實用美術(shù)作品保護上可能會發(fā)生交叉。第二章著作權(quán)客體第一節(jié)作品一、作品的概念作品，是指文學、文藝和科學領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)造成果。二、作品受著作權(quán)保護的條件1．獨創(chuàng)性，即作品屬于作者自己的創(chuàng)作，完全不是或基本不是從另一作品抄襲來的。2．可復制性。三、受著作權(quán)保護的作品類別6.電影作品及以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。7.工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品。8.計算機軟件。9.民間文學藝術(shù)作品10.法律、行政法規(guī)規(guī)定的作品。四、著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域1.依法禁止出版、傳播的作品2.法律、法規(guī)及官方文件3.時事新聞4.歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式第三章著作權(quán)主體第一節(jié)著作權(quán)主體的概念及分類一、著作權(quán)主體的概念著作權(quán)主體，也稱著作權(quán)人，是指依法對文學、藝術(shù)和科學作品享有著作權(quán)的人。二、著作權(quán)主體的分類（一）原始主體與繼受主體2．繼受主體，是指通過受讓、繼承、受贈或法律規(guī)定的其他方式取得全部或一部分著作權(quán)的人。繼受主體享有的著作權(quán)是從原始著作權(quán)主體那里取得的。3．原始主體與繼受主體之間的區(qū)別在于：(1)原始主體的資格基于創(chuàng)作行為或法律規(guī)定直接產(chǎn)生，而繼受主體成為著作權(quán)的主體以他人原有著作權(quán)的合法存在為(2)原始主體可能享有完整的著作權(quán)，著作權(quán)的繼受主體則只能取得著作財產(chǎn)權(quán)的部分或全部。（二）完整的著作權(quán)主體與部分的著作權(quán)主體1．完整的著作權(quán)主體，是指擁有作品中的全部財產(chǎn)權(quán)及全部人身權(quán)利的主體。2．部分的著作權(quán)主體，是指僅擁有作品中的部分人身權(quán)利或部分財產(chǎn)權(quán)利的主體。（三）內(nèi)國主體與外國主體內(nèi)國主體與外國主體的劃分是以著作權(quán)人所具有的國籍為標準而劃分的。內(nèi)國主體包括中國公民、法人或其他組織，外國主體包括外國人和無國籍人。第二節(jié)著作權(quán)的原始主體——作者一、作者的確認1．創(chuàng)作作品的人是作者，為他人創(chuàng)作進行組織、提供咨詢意見、物質(zhì)條件或其他服務(wù)的人不能認為是作者。如無相反證明，在作品上署名的人為作者。2．創(chuàng)作是直接產(chǎn)生文學、藝術(shù)和科學作品的智力活動。二、視為作者的法人或其他組織由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或其他組織視為作者。第三節(jié)著作權(quán)的繼受主體——其他著作權(quán)人一、因繼承、遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議或法律規(guī)定取得著作權(quán)二、因合同取得著作權(quán)三、特殊的著作權(quán)主體——國家第四節(jié)特殊作品的著作權(quán)主體一、雇傭作品(職務(wù)作品)的權(quán)利主體公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。1.一般職務(wù)作品的著作權(quán)歸作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。如果在作品完成后的兩年內(nèi)，單位在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)不使用，那么作者可以要求單位同意由第三人以與單位使用的相同方式使用，單位無正當理由不得拒絕。其許可使用作品所獲報酬，由作者與單位按約定的比例分配。作品完成兩年后，單位可以在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)繼續(xù)使用。2.特殊職務(wù)作品，作者只享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵。特殊職務(wù)作品主要有：第一，主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、計算機軟件、地圖等職務(wù)作品；第二，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。二、委托作品的權(quán)利主體受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬三、合作作品的權(quán)利主體1．合作作品是指兩人以上共同創(chuàng)作的作品。包括可以分割與不可分割的合作作品。2．合作作者的條件：(1)合作作者必須有共同的創(chuàng)作愿望；(2)合作作者必須都參加了共同的創(chuàng)作勞動。3．合作作品的著作權(quán)歸屬。合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有，合作作者通過協(xié)商一致行使著作權(quán)；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當合理分配給所有合作作者。對于可以分割的合作作品，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)。四、演繹作品的權(quán)利主體1．演繹作品，是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。2．演繹他人受著作權(quán)保護的作品時，應(yīng)尊重原作品的著作權(quán)。3．演繹作品的著作權(quán)歸演繹作者，但演繹作者僅對演繹部分享有著作權(quán)，并不得阻止他人對原作品的再次演繹。4．三人使用演繹作品，必須征得原作作者和演繹作品作者的雙重同意。五、匯編作品的權(quán)利主體1．匯編作品，是指匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品。2．匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有，但是匯編人在行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。六、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的權(quán)利主體電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)。七、美術(shù)作品的權(quán)利主體1．美術(shù)作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。2．美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。八、匿名作品的權(quán)利主體作者身份不明的作品，由作品原件的合法持有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或其繼承人行使著作權(quán)。如果匿名作品是公民所作，作者死亡后，其繼承人或者受遺贈人有義務(wù)保護其著作人身權(quán)。第四章著作權(quán)內(nèi)容第一節(jié)著作人身權(quán)一、著作人身權(quán)的概念和性質(zhì)1．著作人身權(quán)(MoralRights)，在大陸法系國家通常稱為作者人格權(quán)，在英美法系國家則稱為精神權(quán)利，我國《著作權(quán)法》稱之為作者享有的人身權(quán)。其含義均指作者基于作品創(chuàng)作所享有的各種與人身相聯(lián)系而無直接財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。2．著作人身權(quán)具有永久性、不可分割性和不可剝奪性的特點。二、著作人身權(quán)的內(nèi)容1．發(fā)表權(quán)：是指決定將作品公之于眾的權(quán)利，即作者決定作品是否公之于眾，何時、何地以及以何種方式公之于眾的2．署名權(quán)：是指表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。3．修改權(quán)：是指修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利。4．保護作品完整權(quán)：是指使作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。5．收回權(quán)：是指作品在有正當理由的前提下，以賠償使用者的經(jīng)濟損失為條件而收回已公開發(fā)表的作品的權(quán)利。（我第二節(jié)著作財產(chǎn)權(quán)一、著作財產(chǎn)權(quán)的概念和性質(zhì)1．著作財產(chǎn)權(quán)，又稱經(jīng)濟權(quán)利，是指著作權(quán)人自己使用或者授權(quán)他人以一定方式使用作品而獲取物質(zhì)利益的權(quán)利。2．著作財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)：可以轉(zhuǎn)讓、繼承或放棄。二、著作財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容1．復制權(quán)：是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制成一份或者多份行為的權(quán)利。2．表演權(quán)：是指公開表演作品以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。3．廣播權(quán)：是指以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音或者圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。4．展覽權(quán)：是指公開陳列展出美術(shù)作品、攝影作品的原件或復制件的權(quán)利。5．發(fā)行權(quán)：是指以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權(quán)利。6．改編權(quán)：是指在原作品的基礎(chǔ)上，通過改變作品的表現(xiàn)形式，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權(quán)利。原作與改編作品的區(qū)別僅在于表現(xiàn)形式的差異，但二者的內(nèi)容基本一致，同時原著的某些獨創(chuàng)性特點同樣會反映在改編作品中。7．翻譯權(quán)：是指將作品從一種語言文字轉(zhuǎn)換成另一種語言文字的權(quán)利。8．匯編權(quán)：是指將作品或者作品的片段進行選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利。9．攝制權(quán)：是指以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在一定的載體上的權(quán)利。10．出租權(quán)：是指著作權(quán)人有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利。11．信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)：是指以有線或者無線方式向公眾提供作品使公眾可在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。12．放映權(quán)：是指通過放映機、幻燈機等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等13．應(yīng)當由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。第三節(jié)著作權(quán)的取得與期限一、著作權(quán)的取得方式（一）注冊取得制度注冊取得，是指以登記注冊作為取得著作權(quán)的條件，作品只有登記注冊后方能產(chǎn)生著作權(quán)。著作權(quán)注冊取得的原則，又稱為“有手續(xù)主義”。（二）自動取得制度這種獲得著作權(quán)的方法被稱為“無手續(xù)主義”、“自動保護主義”。我國《著作權(quán)法》采取自動取得制度。二、著作權(quán)的保護期限（一）著作人身權(quán)的保護期限1．作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。2．發(fā)表權(quán)的保護期與著作財產(chǎn)權(quán)保護期相同。（二）著作財產(chǎn)權(quán)的保護期限1.一般作品的著作財產(chǎn)權(quán)保護期。(1)公民的作品著作財產(chǎn)權(quán)保護期為作者有生之年加死后50年；合作作品的著作財產(chǎn)權(quán)保護期，截止于最后死亡作者(2)法人作品和職務(wù)作品的著作財產(chǎn)權(quán)保護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護。2.特殊作品的著作財產(chǎn)權(quán)保護期。下列作品的著作財產(chǎn)權(quán)的保護期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31(1)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品(2)攝影作品(3)匿名作品和假名作品。第五章著作權(quán)的限制第一節(jié)合理使用一、合理使用的概念與條件1．合理使用是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必征得權(quán)利人的許可，不向其支付報酬的合法行為。2．合理使用的條件：(1)使用的目的和性質(zhì)，應(yīng)是非營利性的。(2)使用的作品應(yīng)當是已經(jīng)發(fā)表的作品。(3)使用者所使用的部分占版權(quán)作品的數(shù)量和實質(zhì)性，一般不得構(gòu)成被引用作品之實質(zhì)部分。(4)使用的效果不得影響版權(quán)作品的潛在市場和價值。二、合理使用的情形1．為個人學習、研究或欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。2．為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的。3．為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品。（還應(yīng)當4．報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外。5．報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公共集會上發(fā)表的講話，作者聲明不許刊登、播放的除外。6．為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科學研究人員使用，但不得出版發(fā)7．國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。8．圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品。9．免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品。10．對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。11．將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)12．將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。第二節(jié)法定許可一、法定許可使用制度依照著作權(quán)法規(guī)定，行為人使用他人已發(fā)表的作品，可不必征得權(quán)利人的同意，但應(yīng)向其支付報酬并尊重其權(quán)利的一種法律制度。二、法定許可使用的情形1．作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載，或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。2．錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不必征得權(quán)利人許可，但應(yīng)當按照規(guī)定向其支付報酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。3．廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的作品和錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當支付報酬。在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯著作權(quán)人依照本法所享有的其他權(quán)利。三、合理使用和法定許可的相同點1．使用者的目的均側(cè)重于社會公共利益；2．使用作品均是他人已發(fā)表的作品；3．使用他人作品均無須征得權(quán)利人的許可。四、合理使用與法定許可的區(qū)別1．主體不同。法定許可的使用者只能是錄音制作者、廣播電視臺和報刊等，而合理使用無主體范圍的限制。2．法定許可使用須向權(quán)利人支付報酬，而合理使用無須支付報酬。3．適用法定許可使用時，若權(quán)利人聲明不許使用的則不得使用，而合理使用無此條件的限制。第三節(jié)強制許可強制許可，是指在著作權(quán)人無正當理由而拒絕與使用者達成使用作品協(xié)議情況下，使用者經(jīng)向著作權(quán)行政管理部門申請并獲授權(quán)而使用該作品。強制許可不必征得權(quán)利人的同意，但應(yīng)向其支付報酬。第六章鄰接權(quán)第一節(jié)鄰接權(quán)概述一、鄰接權(quán)的概念鄰接權(quán)，是指與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者所享有的專有權(quán)利。根據(jù)我國《著作權(quán)法》規(guī)定，鄰接權(quán)包括出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播組織權(quán)。二、鄰接權(quán)與著作權(quán)的關(guān)系（一）鄰接權(quán)與著作權(quán)的共同點1.它們都與作品相聯(lián)系。著作權(quán)與作品存在直接聯(lián)系，作品之創(chuàng)作是著作權(quán)產(chǎn)生的前提。鄰接權(quán)則與作品存在間接聯(lián)系。表演者表演的對象是作品，而錄制者是對作品表演的錄制，廣播組織者是對作品表演的廣播。2.它們都是法律規(guī)定的權(quán)利。3.它們都具有嚴格的地域性。（二）鄰接權(quán)與著作權(quán)的區(qū)別1.主體不同。著作權(quán)保護的主體是作品的創(chuàng)作者或依法取得著作權(quán)的人。鄰接權(quán)保護的主體是以表演、錄音錄像或廣播方式幫助作者傳播作品的人員。后者在傳播作品中，加入了自己的創(chuàng)造性勞動，改變了原作的表現(xiàn)形式。2.客體不同。著作權(quán)的客體是作品。表演者權(quán)的客體是表演活動；錄音錄像制作者的權(quán)利的客體是其制作的錄音錄像制品；廣播組織者的權(quán)利的客體是其制作的廣播、電視節(jié)目。3.權(quán)利內(nèi)容不同。4.保護期限不同。第二節(jié)表演者權(quán)一、表演者的定義1．表演者是指表演文學藝術(shù)作品的一切演員、歌唱家、演奏者、舞蹈家等。2．表演者是指表演作品的人，而不包括運動員、馬戲演員、魔術(shù)師等人。3．表演者包括演員和演出單位。二、表演者的義務(wù)1.表演者使用他人作品演出的，應(yīng)當取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出的，應(yīng)當由該組織者取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。2.表演者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進行演出的，應(yīng)當取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。3.表演者依照著作權(quán)法使用他人作品的，不得侵犯著作作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)和獲得報酬的權(quán)利。三、表演者的權(quán)利1.表明表演者身份的權(quán)利。2.保護表演形象不受歪曲的權(quán)利。3.許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬的權(quán)利。4.許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權(quán)利。5.許可他人復制、發(fā)行錄有其表演的錄音、錄像制品并獲得報酬的權(quán)利。6.許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)，向公眾傳播其表演，并獲得報酬的權(quán)利。上述第3～6項權(quán)利的保護期為50年，截止于該表演發(fā)生后第50年的12月31日。第三節(jié)音像制作者權(quán)一、音像制作者的定義音像制作者，是指將聲音、形象或兩者的結(jié)合首次固定于物質(zhì)載體上的人。二、音像制作者的義務(wù)1.錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應(yīng)當取得著作權(quán)人的許可，并支付報酬。2.錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可并支付報酬。3.錄音錄像制作者制作錄音錄像制品，應(yīng)當與表演者訂立合同，并支付報酬。三、音像制作者的權(quán)利1．錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬2．錄音錄像制作者的權(quán)利的保護期為50年，截止于首次制作完成后第50年的12月31日。第四節(jié)廣播組織權(quán)一、廣播組織的定義廣播組織，是指通過無線電波傳播由聲音或圖像或由二者構(gòu)成的實況或錄音制品的人。在我國《著作權(quán)法》中，其特指廣播電臺、電視臺。二、廣播組織的義務(wù)1.廣播電臺、電視臺播放他人未發(fā)表的作品，應(yīng)當取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。2.廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，除本法規(guī)定可以不支付報酬的以外，應(yīng)當支付三、廣播組織的權(quán)利1.許可他人播放其制作的廣播、電視節(jié)目的權(quán)利。2.許可他人將其制作的廣播、電視節(jié)目錄制在音像載體上以及復制音像載體的權(quán)利。上述權(quán)利的保護期為50年，截止于該節(jié)目首次播放后的第50年的12月31日。第五節(jié)出版者權(quán)利一、版式設(shè)計與出版者二、出版者的權(quán)利出版者對其版式設(shè)計享有專有使用權(quán)（版式設(shè)計權(quán)），該權(quán)利的保護期截止于使用該版式設(shè)計的圖書、期刊首次出版后第七章著作權(quán)轉(zhuǎn)移第一節(jié)著作權(quán)轉(zhuǎn)讓一、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的定義著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指著作權(quán)人將其作品財產(chǎn)權(quán)部分或全部轉(zhuǎn)移給他人所有的法律行為。二、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征1.著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的對象是財產(chǎn)權(quán)。2.著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓導致著作權(quán)主體的變更。3.著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓與作品載體所有權(quán)無關(guān)。第二節(jié)著作權(quán)許可使用一、著作權(quán)的許可使用著作權(quán)人將其作品許可使用人以一定的方式，在一定的地域和期限內(nèi)使用的法律行為。二、著作權(quán)許可使用和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別1.著作權(quán)許可使用不改變著作權(quán)的歸屬，被許可人取得的只是使用權(quán)，并不能成為著作權(quán)的主體。而著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓，受讓人取得的是著作權(quán)。2.在著作權(quán)許可使用中，被許可人只能是自己按照約定方式、地域范圍和期限使用作品，不能將所獲得的使用權(quán)再讓渡給第三人，當然著作權(quán)人同意的除外。而著作權(quán)轉(zhuǎn)讓以后，受讓人不僅自己可以使用作品，也可以將獲得的權(quán)利再轉(zhuǎn)讓或許可他人使用，受讓人有處分權(quán)。3.在著作權(quán)許可使用中，非專有使用權(quán)的許可人不可能因權(quán)利被侵害而以自己的名義提起訴訟，只有專有使用權(quán)的被許可人才能因?qū)Ｓ惺褂脵?quán)被侵害提起訴訟。而著作權(quán)轉(zhuǎn)讓中，任何受讓人對侵害其財產(chǎn)權(quán)利的行為均可提起侵權(quán)之訴。第四節(jié)著作權(quán)合同一、著作權(quán)許可使用合同1．著作權(quán)許可使用合同的法律特征：2．著作權(quán)許可使用合同的主要條款二、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同1．著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的特點著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓的只能是著作財產(chǎn)權(quán)，而不能是著作人身權(quán)，且這種合同是諾成合同、有償合同、雙務(wù)合同。2．著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款第九章侵害著作權(quán)的法律責任第一節(jié)著作權(quán)侵權(quán)行為一、承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任的侵權(quán)行為1．侵犯發(fā)表權(quán)的行為，即未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的行為。2．侵占合作者著作權(quán)的行為，即未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的行為。3．非法署名行為，即沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的行為。4．侵犯保護作品完整權(quán)的行為，即歪曲、篡改他人作品的行為。5．剽竊行為，即剽竊他人作品的行為。翻譯、注釋等方式使用作品的行為。7．侵犯獲得報酬權(quán)的行為，即使用他人作品，應(yīng)當支付報酬而未支付報酬的行為。8．侵犯出租權(quán)的行為，即未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制作者的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的許可，出租其作品或者錄音錄像制品的行為。9．侵犯版式設(shè)計權(quán)，即未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計的行為。10．對表演者權(quán)的侵犯，即未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的行為。11．其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的行為。二、不僅應(yīng)當承擔民事責任，而且還可能承擔行政責任和刑事責任的侵權(quán)行為1．侵犯著作權(quán)人某些財產(chǎn)權(quán)的行為，即未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的行為。2．侵犯圖書出版者專有權(quán)的行為，即出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的行為。3．侵犯表演者權(quán)的行為，即未經(jīng)表演者許可，復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的行為。4．侵犯錄音錄像制作者權(quán)的行為，即未錄音錄像制作者許可，復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的行為。5．侵犯廣播組織權(quán)的行為，即未經(jīng)廣播電臺、電視臺許可，播放或者復制其制作的廣播、電視節(jié)目的行為。6．避開或破壞技術(shù)保護措施的行為，即未經(jīng)著作權(quán)人或者相關(guān)權(quán)人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者相關(guān)權(quán)的技術(shù)措施的行為。7．刪除或者改變權(quán)利管理電子信息的行為，即未經(jīng)著作權(quán)人或者錄音錄像制作者許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的行為。8．制作、出售假冒他人署名的作品的行為。第二編專利權(quán)法第十一章專利權(quán)的主體第一節(jié)概述一、專利權(quán)主體的概念1.專利權(quán)的主體即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔與此相應(yīng)的義務(wù)的人。以專利權(quán)人是否通過轉(zhuǎn)讓獲得專利權(quán)，專利權(quán)主體包括原始主體和繼受主體。二、專利權(quán)主體與專利申請權(quán)主體1.專利權(quán)的主體與專利申請權(quán)主體不同。2.專利申請權(quán)主體是指依法享有就某項發(fā)明創(chuàng)造向國務(wù)院專利行政部門提出專利申請的自然人、法人或其他組織。專利申請人依法向國家提出專利申請，經(jīng)審查合格后方可獲得專利權(quán)從而成為專利權(quán)人。三、確定相同發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)主體的原則1.先發(fā)明原則：是指兩個以上的申請人就同樣發(fā)明創(chuàng)造分別向國家專利行政部門申請專利，專利權(quán)授給最先完成發(fā)明創(chuàng)造的人的原則。2.先申請原則：是指兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，專利權(quán)授給最先申請人的原則。目前先申請原則被絕大多數(shù)國家的專利法所接受，我國同樣也實行先申請原則。四、專利權(quán)的繼受主體1．專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、繼承。2．專利權(quán)的繼受主體是指通過轉(zhuǎn)讓、繼承或者贈與方式依法獲得專利權(quán)的人。3．中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準。4．轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。第二節(jié)發(fā)明人或者設(shè)計人一、發(fā)明人或者設(shè)計人的概念和特征1．發(fā)明人或者設(shè)計人是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性貢獻的人。其中發(fā)明人是指發(fā)明或者實用新型的完成人，設(shè)計人是指外觀設(shè)計的完成人。(1)發(fā)明人或者設(shè)計人是自然人且不受民事行為能力的限制。(2)發(fā)明人或設(shè)計人是對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。3．非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。二、共同發(fā)明人或者共同設(shè)計人1．共同發(fā)明人或者共同設(shè)計人是指兩個或兩個以上的對同一發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點共同作出了創(chuàng)造性貢獻的人。2．共同發(fā)明創(chuàng)造申請專利和取得的專利權(quán)歸全體共有人共同所有。第三節(jié)發(fā)明人或者設(shè)計人的工作單位一、職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造（一）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的概念及條件職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明人或者設(shè)計人執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造包括以下兩種情況：1.執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。具體包括：(2)履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造；(3)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。2.主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。本單位的物質(zhì)技術(shù)條件是指單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。（二）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬1．職務(wù)發(fā)明專利申請權(quán)和取得的專利權(quán)歸發(fā)明人或設(shè)計人所在的單位。2．利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。3．發(fā)明人和設(shè)計人享有在專利申請文件中寫明自己是發(fā)明人或設(shè)計人并獲得獎勵和報酬的權(quán)利。二、合作完成的發(fā)明創(chuàng)造1．合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指兩個以上的單位或者個人合作研究、設(shè)計所完成的發(fā)明創(chuàng)造。申請的單位或者個人為專利權(quán)人。三、委托完成的發(fā)明創(chuàng)造1．委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托的研究、設(shè)計任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。申請的單位或者個人為專利權(quán)人。第十二章專利的種類第一節(jié)受專利法保護的發(fā)明創(chuàng)造一、發(fā)明1．發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。2．發(fā)明的特征(4)發(fā)明必須是一種符合法律要求的技術(shù)方案。3．發(fā)明的種類(1)產(chǎn)品發(fā)明：指通過智力勞動創(chuàng)造的，能以有形形式表現(xiàn)的各種制成品或產(chǎn)品。(2)方法發(fā)明：指把一種物品或者物質(zhì)改變成另一種狀態(tài)或另一種物品或物質(zhì)所利用的手段和步驟的發(fā)明。(3)改進發(fā)明：指對已有的產(chǎn)品發(fā)明或方法發(fā)明所作出的實質(zhì)性革新的技術(shù)方案。二、實用新型1．實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。2．實用新型的特征(2)必須具有應(yīng)用性技術(shù)特征，即具有實用價值，可以實施，并可以工業(yè)方法再現(xiàn)；(3)必須具有一定的創(chuàng)新性，即屬于一種新的技術(shù)方案，它與現(xiàn)有技術(shù)方案相比具有創(chuàng)造性。3．實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別(1)兩者的專利性要求不同。較之發(fā)明專利而言，實用新型的創(chuàng)造性水平較低。(2)兩者的保護范圍不同。獲得發(fā)明專利保護的可以是產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明，也可以是改進發(fā)明。而實用新型專利保護的范圍僅限于對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。(3)兩者的申請審批程序不同。實用新型專利申請手續(xù)比較簡便，只需初步審查，不進行實質(zhì)審查。而對發(fā)明專利申請既要經(jīng)初步審查，還要經(jīng)過公開和實質(zhì)審查方可作出授予專利權(quán)的決定。(4)兩者的保護期限不同。實用新型專利保護期限為10年，發(fā)明專利的保護期限為20年。三、外觀設(shè)計1．外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的2．外觀設(shè)計的特點(2)構(gòu)成外觀設(shè)計的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合。3．外觀設(shè)計專利與實用新型專利的區(qū)別(1)外觀設(shè)計專利保護的是產(chǎn)品外表的設(shè)計，不涉及產(chǎn)品本身的技術(shù)性能；而實用新型專利保護的范圍既涉及產(chǎn)品的外形和外部結(jié)構(gòu)，也涉及產(chǎn)品的內(nèi)部構(gòu)造。(2)外觀設(shè)計的目的是利用美學原理達到美感效果，而不重視技術(shù)效果；但實用新型作為一種技術(shù)方案，旨在實現(xiàn)一定的技術(shù)效果。(3)外觀設(shè)計把產(chǎn)品作為載體僅對其外表進行獨特設(shè)計；而實用新型的創(chuàng)造性方案與產(chǎn)品本身溶為一體，體現(xiàn)于產(chǎn)品本4．實用新型產(chǎn)品必須以固定的立體形態(tài)存在；而外觀設(shè)計產(chǎn)品既可以是立體的，也可以是平面的。第二節(jié)不授予專利權(quán)的對象（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（二）科學發(fā)現(xiàn)（三）智力活動的規(guī)則和方法（四）疾病的診斷和治療方法（五）動物和植物新品種（六）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)第十三章專利權(quán)的產(chǎn)生第一節(jié)專利申請一、專利申請的原則1．書面申請原則2．單一性原則(1)又稱一申請一發(fā)明原則，它是指一件專利申請只能限于一項發(fā)明創(chuàng)造。(2)屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥?3)用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?．優(yōu)先權(quán)原則(1)國際優(yōu)先權(quán)：申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。(2)本國優(yōu)先權(quán)：申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。二、專利申請應(yīng)當提交的文件1．申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麘?yīng)當提交的文件2．申請外觀設(shè)計專利應(yīng)當提交的文件三、專利申請文件的提交、修改和撤回1．專利申請文件的提交(1)專利申請人將專利申請文件備齊，即可向國務(wù)院專利行政部門遞交。(2)申請專利的發(fā)明如果屬于涉及新的生物材料，該生物材料公眾不能得到，并且對該生物材料的說明不足以使所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員實施其發(fā)明的，還應(yīng)當辦理下列手續(xù)：第一，在申請日前或者最遲在申請日將該生物材料的樣品提交國務(wù)院專利行政部門認可的保藏單位保藏，并在法定期限內(nèi)出具有關(guān)證明；第二，在申請文件中，提供有關(guān)該生物材料特征的資料；第三，涉及生物材料樣品保藏的專利申請應(yīng)當在請求書和說明書中寫明該生物材料的分類命名（注明拉丁文名稱）、保藏該生物材料樣品的單位名稱、地址、保藏日期、保藏編號。(3)申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，應(yīng)依據(jù)《專利法》第4條、《專利法實施細則》第8條等有關(guān)規(guī)定辦理。2．專利申請文件的修改(1)申請人可以對其專利申請文件進行修改，但對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書的范圍；對外觀設(shè)計專利申請文件的修改不得超出圖片或照片表示的范圍。(2)對發(fā)明專利申請文件的修改，應(yīng)在提出實質(zhì)審查請求或者在收到國務(wù)院專利行政部門發(fā)出的發(fā)明專利申請進入實質(zhì)審查階段通知書之日起的3個月內(nèi)提出。對實用新型或者外觀設(shè)計專利申請文件的修改，應(yīng)在申請日起2個月內(nèi)主動3．專利申請的撤回(1)申請人可以在被授予專利權(quán)之前隨時撤回其專利申請。(2)如果申請是在公開后撤回的，則該發(fā)明創(chuàng)造喪失新穎性，進入公有領(lǐng)域，任何申請人均不能獲得專利。四、專利申請受理及申請日、申請?zhí)柕拇_定1．專利申請受理通知書是專利申請受理的憑證。2．確定申請日的方法是：申請人直接向?qū)＠只蚋鞔k處遞交的專利申請，以收到日為申請日；如果申請文件是郵寄的，以申請人寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為3．一件專利申請一個專利申請?zhí)?。申請人的專利號一旦確定，在專利權(quán)有效期內(nèi)一直延用。五、專利國際申請的特別規(guī)定1．專利國際申請(1)專利國際申請是指依據(jù)《專利合作條約》提出的專利申請；(2)中國單位或者個人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的，應(yīng)當先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，委托其指定的專利代理機構(gòu)辦理，并遵守本法第4條的規(guī)定。2．國際申請的條件(1)我國單位或者個人必須根據(jù)我國參加的有關(guān)國際條約提出國際申請；(2)我國單位或者個人就其在國內(nèi)完成發(fā)明創(chuàng)造提交國國際申請的，應(yīng)當首先向國務(wù)院專利行政部門提出申請，同時應(yīng)當委托涉外代理機構(gòu)辦理；(3)申請人應(yīng)當遵守關(guān)于保密的規(guī)定，即申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的，要按國家有關(guān)規(guī)3．國際申請的程序第二節(jié)專利申請的審查和批準一、我國對發(fā)明專利審批采用審查制即必須經(jīng)過初步審查公開和實質(zhì)審查才可授予專利權(quán)；對實用新型專利和外觀設(shè)計專利的審批采用登記制，即只經(jīng)過初步審查就可以授予專利權(quán)。二、發(fā)明專利申請的審查和批準2．早期公開國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認為符合本法要求的，自申請日(有優(yōu)先權(quán)的自優(yōu)先權(quán)日)起滿18個月，即行公布。也可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。3．實質(zhì)審查(1)發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查；國務(wù)院專利行政部門認為有必要的時候可以自行對專利申請進行實質(zhì)審查。(2)實質(zhì)審查的核心內(nèi)容是發(fā)明是否具有專利性條件，即新穎性、創(chuàng)造性和實用性。并發(fā)給專利證書，同時予以登記和公告。三、復審1．復審是指由專利復審委員會對當事人不服國務(wù)院專利行政部門有關(guān)處理決定的請求所進行的審查。2．國務(wù)院專利行政部門設(shè)立專利復審委員會。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。3．復審請求人對專利復審委員會關(guān)于專利的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院提起訴訟。第三節(jié)授予專利的條件一、取得專利權(quán)的實質(zhì)條件（一）授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。（二）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。二、新穎性（一）新穎性的概念新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。（二）判斷新穎性的標準“公開”是指已為人們知曉，成為眾所周知的東西。而判斷該技術(shù)是否已經(jīng)公開，主要應(yīng)分析其是否存在以下方式的(1)書面公開。也稱出版物公開，即發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容以書面形式公開。(2)使用公開。即通過公開實施使公眾能夠了解和掌握該發(fā)明創(chuàng)造。(3)其他方式的公開。指書面公開和使用公開以外方式的公開，實踐中主要指口頭公開。2．時間標準3．地域標準(1)絕對新穎性標準，是指在專利審查中，專利主管部門可以引用世界范圍內(nèi)的任何出版物或?qū)嶋H活動去否定一項發(fā)明的新穎性(2)相對新穎性標準，是指在專利審查中，專利主管部門只引用一國之內(nèi)的出版物或?qū)嶋H活動來判斷一項發(fā)明是否具有而在實際活動方面則在一國范圍內(nèi)分析是否公開使用過或以其他方式為公眾所知。我國判斷新穎性的標準采用混合新（三）影響新穎性的抵觸申請1．抵觸申請是指一項申請專利的發(fā)明或者實用新型在申請日以前，已有同樣的發(fā)明或者實用新型向?qū)＠痔岢錾暾垼⑶矣涊d在該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾埲找院蠊嫉膶＠暾埼募?，先申請被稱為后申請的抵觸申請。2．抵觸申請是影響和排除新穎性的情形之一。（四）不喪失新穎性的例外申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：1．在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；2．在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；3．他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。三、創(chuàng)造性（一）創(chuàng)造性的概念1．創(chuàng)造性，英、美等國稱為“非顯而易見性”，《歐洲專利公約》的成員國多使用“創(chuàng)造性”或“進步性”等，我國稱之為創(chuàng)造性。2．創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點（二）創(chuàng)造性的判斷標準1.判斷創(chuàng)造性應(yīng)參照申請日以前已有技術(shù)。2.判斷創(chuàng)造性的人應(yīng)為發(fā)明創(chuàng)造所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員。四、實用性（一）實用性的概念1．實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。2．實用性包括兩層含義：第一，必須能夠在產(chǎn)業(yè)中制造或使用。第二，必須能夠產(chǎn)生積極效果。（二）判斷實用性的標準三、專利權(quán)的無效（一）專利權(quán)無效的含義1．自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，都可以請求專利復審委員會宣告該專利權(quán)無效。2．專利無效宣告的目的在于及時糾正專利授權(quán)中的失誤，確保所授專利權(quán)的質(zhì)量，保護其他發(fā)明創(chuàng)造人的利益。實行無效宣告有利于社會對專利授權(quán)行為進行監(jiān)督，以保證專利的質(zhì)量。（二）宣告專利權(quán)無效的理由1.授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利授權(quán)的實質(zhì)條件。2.授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造不是專利法意義上的發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計，或者其屬于違反國家法律、社會公德或者妨害社會公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。3.專利權(quán)人的專利申請文件不符合法律規(guī)定，不能充分公開發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)特征；或權(quán)利要求書與說明書不相符合；或發(fā)明、實用新型專利申請文件的修改超出了原說明書和權(quán)利要求記載的范圍，對外觀設(shè)計專利申請文件的修改超出了原圖片或照片表示的范圍等。4.取得專利權(quán)的人無權(quán)取得該專利權(quán)。（三）專利權(quán)無效宣告的程序1．任何單位和個人請求宣告專利無效，必須依法向?qū)＠麖蛯徫瘑T會提出請求宣告專利權(quán)無效的請求書及有關(guān)文件，說2．專利復審委員會經(jīng)審查，作出宣告無效或維持該專利權(quán)的決定。3．對專利復審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。（四）專利權(quán)無效宣告的法律效力1.被宣告無效的專利權(quán)視為自始不存在。2.專利權(quán)無效宣告的決定，對該決定作出以前的人民法院作出并已執(zhí)行的專利糾紛的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強制因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)由專利權(quán)人賠償；如果專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實施專利權(quán)人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費明顯違反公平原則時，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當向被許可實施人或?qū)＠麢?quán)受讓人全部或者部分返還上述使用費或轉(zhuǎn)讓費。3.宣告專利權(quán)無效，即產(chǎn)生一事不再理的效力。第十四章專利權(quán)第一節(jié)專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)一、專利權(quán)人的權(quán)利（一）制造權(quán)制造權(quán)是指專利權(quán)人享有獨占地制造專利產(chǎn)品，禁止他人未經(jīng)其許可制造相同或相似于專利產(chǎn)品的壟斷權(quán)。（二）使用權(quán)使用權(quán)，是指專利權(quán)人享有的使用專利產(chǎn)品或?qū)＠椒耙勒諏＠椒ㄖ苯荧@得的產(chǎn)品的專有權(quán)。（三）許諾銷售權(quán)1．許諾銷售是為了促使銷售的成立而在實際銷售行為成立之前所為旨在實現(xiàn)銷售目的的行為。2．許諾銷售權(quán)是專利權(quán)人有明確表示愿意出售具有權(quán)利要求書所述技術(shù)特征的專利產(chǎn)品以及禁止他人未經(jīng)專利權(quán)人許可許諾銷售專利產(chǎn)品的權(quán)利。3．許諾銷售行為可以表現(xiàn)為面向特定和不特定的對象，以口頭或書面等形式，以及以產(chǎn)品展示、展覽、陳列及各種廣告明確表示愿意銷售專利產(chǎn)品的愿望的行為。（四）銷售權(quán)銷售權(quán)是指專利權(quán)人享有的獨自銷售專利產(chǎn)品或依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。（五）進口權(quán)進口權(quán)是除法律另有規(guī)定外，專利權(quán)人享有自己進口或禁止他人未經(jīng)許可為制造、許諾銷售、銷售、使用等生產(chǎn)經(jīng)營目的進口其專利產(chǎn)品或進口依照其專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。（六）轉(zhuǎn)讓權(quán)1．轉(zhuǎn)讓權(quán)是指專利權(quán)人享有的將自己的專利所有權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利。2．中國單位或個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準。3．必須以書面形式轉(zhuǎn)讓，并經(jīng)國務(wù)院專利行政部門予以公告和登記。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。（七）許可權(quán)1．許可權(quán)是指專利權(quán)人享有的許可他人實施其專利的權(quán)利。2．根據(jù)專利實施許可內(nèi)容的不同，專利實施許可分為普通實施許可、獨家實施許可、獨占實施許可、交叉實施許可和分售實施許可。（八）標記權(quán)1．標記權(quán)是指專利權(quán)人享有的在其專利產(chǎn)品或該產(chǎn)品包裝上標明專利標記和專利號的權(quán)利。2．實踐中經(jīng)常使用“中國專利”、“專利”或“專利產(chǎn)品”等作為專利產(chǎn)品的專利標記。二、專利權(quán)人的義務(wù)（一）繳納專利年費（二）不得濫用專利權(quán)（三）依照國家需要推廣應(yīng)用專利（四）對發(fā)明創(chuàng)造人給予獎勵第二節(jié)專利實施許可一、專利實施及專利實施許可（一）專利實施1．我國《專利法》所規(guī)定的專利實施屬于廣義上的專利利用，即專利實施是指專利權(quán)人或經(jīng)過許可的人制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法，以及使用、銷售或進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的2．專利實施的主要方式有：（二）專利實施許可1．專利實施許可也稱專利許可證貿(mào)易，是指專利權(quán)人或其授權(quán)的人作為許可方，以訂立專利實施許可合同的方式許可被許可方在一定范圍內(nèi)使用其專利，并支付使用費的一種許可貿(mào)易。2．專利實施許可的特征：(1)以專利權(quán)有效存在為前提；(2)是許可方對專利使用權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓；(4)必須簽訂書面的專利實施許可合同。二、專利實施許可的種類（一）獨占實施許可1．獨占實施許可是指被許可方在合同約定的時間和地域范圍內(nèi)，獨占性擁有許可方專利使用權(quán)，排斥包括許可方在內(nèi)的一切人使用供方技術(shù)的一種許可。2．獨占實施許可的特征：(1)在合同約定的時間和地域范圍內(nèi)，被許可人獲得完全的專利使用權(quán)；(2)按照獨占實施許可合同，專利權(quán)人暫時喪失專利使用權(quán)，即專利權(quán)人不但不能再將該專利許可他人實施，同時自己也不能夠使用該發(fā)明創(chuàng)造專利；(3)被許可人必須向許可方支付約定的報酬。（二）排他實施許可1．排他實施許可也稱為“獨家實施許可”或“部分獨占性許可”，是指許可方允許被許可方在約定的范圍內(nèi)獨家實施其專利，而不再許可任何第三方在該范圍內(nèi)使用該專利，但許可方仍保留自己在該范圍內(nèi)實施該專利的權(quán)利。2．排他實施許可的特征：(1)排他實施許可的被許可方取得在合同規(guī)定范圍內(nèi)部分獨占實施該專利的權(quán)利，但無權(quán)排斥供方自己在同一地域和同一時間內(nèi)使用有關(guān)技術(shù)；(2)許可人自己仍保留實施專利的權(quán)利，并有權(quán)要求被許可方支付專利使用費。（三）普通實施許可1．普通實施許可又稱為“一般實施許可”或“非獨占性許可?！?．普通許可的特征：(1)被許可方在一定范圍內(nèi)取得專利使用權(quán)，并應(yīng)按照合同約定向?qū)＠麢?quán)人支付報酬。(2)許可方不僅保留自己在合同約定范圍內(nèi)實施專利的權(quán)利，而且仍然有權(quán)將該專利許可被許可方以外的其他任何第三人使用，從而獲得經(jīng)濟上的利益。(3)普通實施許可是一種允許許可方多次許可他人在同一范圍實施專利的許可方式。（四）分實施許可1．分實施許可也稱為“分售許可”或“分許可證”，是指專利實施許可的被許可方依據(jù)合同規(guī)定，除了取得在規(guī)定的范圍內(nèi)使用許可方的專利外，還可以許可第三方部分或全部實施專利。2．分實施許可有以下特點：(1)分實施許可基于許可方和被許可方的實施許可產(chǎn)生；(2)許可方有權(quán)從分實施許可中獲得報酬。（五）交叉實施許可1．交叉實施許可也稱“相互許可”，即許可方和被許可方相互許可對方實施自己所擁有的專利技術(shù)而形成的實施許可。2．交叉實施許可的特征：(1)許可方和被許可方是兩項不同專利技術(shù)的擁有人；(2)雙方互為許可方和被許可方；實施許可的雙方均擁有對方意欲實施的專利技術(shù)；(3)通過實施許可合同約定雙方實施專利的范圍，其結(jié)果是雙方各自實施對方的專利技術(shù)，雙方既是對方專利實施的被許可方，又是對方專利實施的許可方。三、專利實施許可合同的主要條款（一）前言（二）定義（三）實施許可范圍（四）使用費及其支付（五）擔保條款（六）技術(shù)的改進與發(fā)展（七）專利的維持（八）違約及其補救措施（九）不可抗力（十）合同的生效與終止第三節(jié)專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓一、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的概念和特征（一）專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的概念1．專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指專利權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)移交受讓方，受讓方支付約定價款所訂立的2．專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的一種。（二）專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的特征1.專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標的是專利權(quán)；2.專利權(quán)轉(zhuǎn)讓是專利所有權(quán)轉(zhuǎn)讓；3.專利權(quán)轉(zhuǎn)讓必須以書面合同方式進行；4.專利權(quán)轉(zhuǎn)讓必須履行法定手續(xù)。二、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓1．專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓的相同之處二者均屬于技術(shù)權(quán)益轉(zhuǎn)讓，同受專利法及合同法的調(diào)整，轉(zhuǎn)讓的標的同為無形財產(chǎn)權(quán)，都要以書面形式轉(zhuǎn)讓并履行必2．二者的區(qū)別專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標的是專利權(quán)的所有權(quán)，而專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標的是專利申請權(quán)。前者發(fā)生在專利授權(quán)之后，轉(zhuǎn)讓人為專利權(quán)人；后者發(fā)生在專利授權(quán)之前，轉(zhuǎn)讓人是專利申請人。三、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款第十五章專利權(quán)法律保護第一節(jié)專利權(quán)的保護范圍一、專利權(quán)的保護范圍及其認定原則1．專利權(quán)的保護范圍，是指專利權(quán)的法律效力所涉及的發(fā)明創(chuàng)造的范圍。2．對權(quán)利保護范圍的解釋方式有以下三種立法例：(1)周邊限定原則(2)中心限定原則(3)折衷原則：我國專利立法也采用了這一原則。二、我國專利權(quán)的保護范圍1．發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準2．外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準第二節(jié)專利侵權(quán)行為一、專利侵權(quán)行為的概念和構(gòu)成要件（一）專利侵權(quán)行為，是指在專利權(quán)有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)許可，以營利為目的實施他人專利的行為。（二）專利侵權(quán)行為的構(gòu)成要件：1．侵害的對象應(yīng)是有效的專利；2．必須有侵害行為；3．以生產(chǎn)經(jīng)營為目的；4．侵權(quán)人主觀上通常有過錯。二、專利侵權(quán)行為的種類（一）直接侵權(quán)行為1.制造專利產(chǎn)品的行為；2.故意使用發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠a(chǎn)品的行為；3.故意銷售他人專利產(chǎn)品的行為；4.進口他人專利產(chǎn)品的行為；5.使用他人專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為；6.假冒他人專利的行為。（二）間接侵權(quán)行為1．間接侵權(quán)行為是指行為人本身的行為并不構(gòu)成對專利權(quán)的侵害，而是誘導、慫勇、教唆別人實施他人專利，從而發(fā)生侵害專利權(quán)的行為。2．間接侵權(quán)行為其主要特征在于：在主觀上，行為人有誘導、慫勇、教唆他人侵犯專利權(quán)的故意；在客觀上，間接侵權(quán)行為為直接侵權(quán)行為的發(fā)生提供了必要的條件；在法律后果上，發(fā)生了直接侵權(quán)行為，且間接侵權(quán)人從其行為獲得了一定的不法利益。3．間接侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為：行為人銷售專利產(chǎn)品的零部件或者專門用于實施專利產(chǎn)品的模具，或者用于實施專利方法的機器設(shè)備；或者行為人未經(jīng)專利權(quán)人授權(quán)而許可或者委托他人實施專利。三、不視為侵犯專利權(quán)的使用行為（一）權(quán)利用盡后的使用、許諾銷售或銷售許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的，不視為侵犯專利權(quán)行為。2．專利權(quán)的用盡是相對于每一件投放市場的專利產(chǎn)品而言。3．專利權(quán)用盡只限于專利權(quán)人或經(jīng)其許可的人售出專利產(chǎn)品以后，他人的使用或銷售行為，不包括他人的制造行為。4．當專利權(quán)人就某一項發(fā)明創(chuàng)造在兩個或兩個以上的國家都獲得專利權(quán)后，其在某一國家許可他人制造并出售有關(guān)產(chǎn)品后，并不會導致在其他國家專利權(quán)的用盡。（二）先用權(quán)人的制造和使用1．在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。2．先用權(quán)人的使用必須具備以下條件：(1)先用權(quán)人所使用的與專利技術(shù)相同的發(fā)明創(chuàng)造，必須是自己發(fā)明創(chuàng)造或通過合法的方式得到的；(2)先用權(quán)人開始使用這種技術(shù)必須是在他人的專利申請日以前而不是在申請日之后；(3)先用權(quán)人必須具備先使用的事實，即有制造與申請專利的產(chǎn)品相同的產(chǎn)品、使用與申請專利的方法相同的方法或已經(jīng)作好了制造或使用的必要準備的事實；(4)申請人獲得專利后先用權(quán)人只能在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)使用，不得自行擴大專利技術(shù)使用的范圍，也無權(quán)許可他人使（三）外國臨時過境交通工具上的使用臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)。（四）為科學研究和實驗?zāi)康牡睦米⒁猓簽樯a(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其合法來源的，不承擔賠償責任。第三節(jié)專利權(quán)的法律保護一、民事保護（一）民事保護的管轄1．專利糾紛第一審案件由省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管2．因侵犯專利權(quán)的行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。（二）民事保護的時效1．侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。2．發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計算。（三）民事訴訟的舉證責任1．對一般專利侵權(quán)訴訟實行由當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明的原則。2．專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。（四）民事保護的方式1.責令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為。2.責令侵權(quán)人賠償損失。專利侵權(quán)的損失賠償額可按照以下方法計算：(1)以專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實際經(jīng)濟損失作為損失賠償額。(2)以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤作為損失賠償額。(3)以不低于專利許可使用費的合理數(shù)額作為損失賠償額。3.沒收侵權(quán)人由于侵權(quán)行為所獲得的產(chǎn)品。4.消除影響。二、行政保護三、刑事保護第三編商標法第十六章商標權(quán)法律制度概述第二節(jié)商標的種類一、商品商標和服務(wù)商標（一）根據(jù)識別對象不同，商標劃分為商品商標和服務(wù)商標。（二）商品商標與服務(wù)商標的區(qū)別：1．商標的識別對象不同。商品商標是特定商品的識別標志，標示的是有形的看得見的商品。服務(wù)商標表明服務(wù)項目本身，是區(qū)別不同服務(wù)項目提供者的專有標記，昭示的是為他人提供的勞務(wù)活動。2．使用的領(lǐng)域不同。商品商標可適用于所有的商品領(lǐng)域，服務(wù)商標的適用領(lǐng)域則受到一定的限制，只能適用于服務(wù)行3．使用的方式不同。商品商標除廣告宣傳外，還可直接附著在商品上，隨著商品的出售達到宣傳的目的；而服務(wù)商標則只能通過服務(wù)項目提供者的服務(wù)行為來顯示，通過廣告宣傳或其他方式來使用。4．使用的宣傳效果不同。商品商標可以隨著商品的流逝而廣為傳播，使消費者易于識別、辨認；而服務(wù)是無形的，服務(wù)商標表明服務(wù)出處和保證服務(wù)質(zhì)量的作用不如商品商標之于商品那么強烈。二、文字商標、圖形商標、立體商標和組合商標（一）根據(jù)構(gòu)成要素的不同，商標劃分為文字商標、圖形商標、立體和組合商標。（二）文字商標是指以文字、字母、數(shù)字組成的商標。（三）圖形商標是指由圖形構(gòu)成的商標。（四）立體商標是指以三維標志為構(gòu)成要素的商標。（五）組合商標是指由文字、圖形、三維標志、顏色組合等組合而成的商標。三、注冊商標和未注冊商標四、制造商標與銷售商標（一）根據(jù)商標使用者的性質(zhì)不同，可以將商標劃分為制造商標和銷售商標。（二）制造商標就是商品制造者使用的商標，又叫生產(chǎn)商標。（三）銷售商標是指銷售者(經(jīng)銷商)在自己經(jīng)銷的商品上使用的商標，又叫商業(yè)商標。五、證明商標和集體商標（一）證明商標，又稱為保證商標，是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標（二）集體商標，是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊供組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織的成員資格的標志。六、等級商標和防衛(wèi)商標（一）等級商標是指同一個企業(yè)對同類商品因規(guī)格、質(zhì)量不同而使用的系列商標。（二）防衛(wèi)商標是指為了防衛(wèi)他人的使用或注冊，對自己的核心商標構(gòu)成威脅或造成損害而進行注冊的商標，包括聯(lián)合商標和防御商標兩種形式。1．聯(lián)合商標是指同一企業(yè)在同一種或類似商品上申請注冊兩個或者兩個以上的近似商標。其中一個指定為正商標，與其他近似的商標一起構(gòu)成具有防衛(wèi)性質(zhì)的聯(lián)合商標。2．防御商標是指同一商標所有人把自己的馳名商標同時注冊在其他非同種或非類似的商品上的商標。第十七章商標構(gòu)成條件第一節(jié)標志的可視性一、平面商標二、立體商標三、顏色商標第二節(jié)標志的顯著性一、固有顯著性（一）無含義商標，即由杜撰的文字、詞匯所構(gòu)成的無特定含義的商標。這種杜撰的詞匯從未在字典上出現(xiàn)過，而由設(shè)計者臆造出來作為商標使用的。（二）隨意商標，即由常用詞構(gòu)成，但與商品或服務(wù)的特點沒有明顯聯(lián)系。（三）暗示性商標，即由常用詞構(gòu)成，它與商品或服務(wù)雖然沒有直接、明顯的聯(lián)系，但以隱喻、暗示的手法提示商品的屬性或某一特點。（四）下列標志不得作為商標使用：1.同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；2.同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；3.同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；4.與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；5.同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；6.帶有民族歧視性的；7.夸大宣傳并帶有欺騙性的；8.有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的；9.縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。二、獲得顯著性獲得顯著性是指商標本身不具有固有的顯著性，但經(jīng)過長時間的使用，使得消費者事實上已經(jīng)將該標記同特定的商品聯(lián)系在一起，則該商標就被認為起到了區(qū)別商品來源的作用，獲得了顯著性。三、顯著性的退化和喪失具有顯著性的商標經(jīng)過使用導致顯著性退化或者完全喪失。顯著性退化或喪失的結(jié)果表現(xiàn)為，一個原為有效注冊或使用的商標演變?yōu)樯唐吠ㄓ妹Q，從而進入公有領(lǐng)域無法為注冊人專有專用。第三節(jié)標志的非沖突性一、非沖突性是指申請注冊的商標不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突在先權(quán)利，是指在申請商標注冊之前的合法權(quán)利，其內(nèi)容可能涉及其他知識產(chǎn)權(quán)或民法保護客體。具體包括但不限于下列權(quán)利：著作權(quán)、地理標志權(quán)、商號權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商品化權(quán)。二、代理人或代表人搶先注冊商標未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，也是商標搶注的一種形式。如果被代理人、被代表人未提出異議，商標局可予以注冊；如提出異議，商標局應(yīng)不予注冊并禁止使用。第十八章商標權(quán)的取得一、商標權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)（一）使用取得使用取得是指商標權(quán)基于商標的實際使用而取得。在商業(yè)活動中已經(jīng)使用的商標即使不注冊，也能取得商標權(quán)。（二）注冊取得注冊取得是指注冊是取得商標權(quán)的唯一根據(jù)，未注冊商標不受商標法律保護。未注冊商標與注冊商標沖突時，注冊商（三）因馳名而取得二、商標注冊的原則（一）申請在先原則申請在先原則又稱注冊在先原則，指兩個或兩個以上的申請人，在同一種或類似的商品上以相同或者近似的商標申請注冊時，申請在先的商標，其申請人可獲得商標專用權(quán)，在后的商標注冊申請予以駁回。（二）自愿注冊原則1．自愿注冊，是指商標使用人是否申請商標注冊取決于自己的意愿。2．國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售。目前要求必須使用注冊商標的商品是煙草制品。三、商標注冊申請人（一）注冊商標的申請人可以是任何民事主體。（二）自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者對其提供的服務(wù)項目，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商標注冊。四、商標注冊文件五、商標注冊重新申請和變更申請（一）注冊商標需要在同一類的其他商品上使用的，應(yīng)當另行提出注冊申請。（二）注冊商標需要改變其標志的，應(yīng)當重新提出注冊申請。（三）注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應(yīng)當提出變更申請。六、商標注冊申請的審查和核準（一）申請日的確定1．申請日一般以商標局收到申請文件的日期為準。當事人向商標局或者商標評審委員會提交文件或者材料的日期，直接遞交的，以遞交日為準；郵寄的，以寄出的郵戳日為準；郵戳日不清晰或者沒有郵戳的，以商標局或者商標評審委員會實際收到日為準，但是當事人能夠提出實際郵戳日證據(jù)的除外。2．商標注冊申請的優(yōu)先權(quán)是指，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。3．商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。（二）申請的審查和核準1．實質(zhì)審查2．初步審定和公告3．異議(1)對商標局初步審定的商標，自公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可提出異議。(2)異議申請由商標局受理。商標局應(yīng)當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，做出裁定。當事人對裁定不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標評審委員會申請復審。當事人對商標評審委員會作出的復審決定不服的，可以在收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。4．核準注冊(1)初步審定的商標在公告期滿無人提出異議或異議不成立的，商標局予以正式核準注冊。(2)商標權(quán)取得時間為核準注冊之日。經(jīng)裁定異議不能成立而核準注冊的，商標注冊申請人取得商標專用權(quán)的時間自初審公告三個月期滿之日起計算。七、商標評審（一）國務(wù)院工商行政管理部門商標局主管全國商標注冊和管理的工作。國務(wù)院工商行政管理部門設(shè)立商標評審委員會，負責處理商標爭議事宜。（二）商標評審委員會受理的商標評審案件包括以下幾個方面的內(nèi)容：1．對商標局駁回商標注冊申請決定不服的；2．對商標局商標異議裁定不服的；3．對商標局撤銷注冊商標不服的。4．對商標局駁回注冊商標續(xù)展申請不服的；5．對商標局駁回注冊商標轉(zhuǎn)讓申請不服的；6．對注冊商標提出爭議的；7．對注冊不當商標提出撤銷請求的。（三）商標評審委員會作出的評審決定為行政終局裁定，當事人不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起第十九章商標權(quán)的內(nèi)容一、商標權(quán)的概念1．商標權(quán)，是指商標所有人對其注冊商標進行支配的權(quán)利。2．商標權(quán)是個集合概念。從權(quán)利內(nèi)容上看包括專有使用權(quán)、禁止權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、使用許可權(quán)等。二、商標權(quán)人的權(quán)利1．專用權(quán)指權(quán)利人對其注冊商標專有使用的權(quán)利。2．禁止權(quán)指商標權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可使用其注冊商標。3．使用許可權(quán)指注冊商標所有人有權(quán)將其對注冊商標的專用權(quán)許可他人行使。4．轉(zhuǎn)讓權(quán)指注冊商標所有人有權(quán)將其對注冊商標的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給他人所有。三、商標權(quán)的續(xù)展1．商標權(quán)的續(xù)展，又稱注冊商標的續(xù)展，是指通過法定程序延續(xù)注冊商標的有效期限，使注冊人繼續(xù)保持對其注冊商2．申請續(xù)展注冊，應(yīng)當在注冊商標有效期屆滿前6個月內(nèi)辦理，這6個月為續(xù)展期。3．在續(xù)展期未能提出續(xù)展注冊申請的，可再給予6個月的寬展期。四、商標權(quán)的終止（一）商標權(quán)因注銷而終止1．注銷指商標局對注冊商標所有人自愿放棄或因故不能使用注冊商標的事實的確認行為。2．注冊商標在下述情況下，因注銷而終止：(1)注冊商標有效期屆滿未申請續(xù)展注冊；(二)商標權(quán)因撤銷而終止1．撤銷，是指因商標注冊人不遵守注冊商標使用的規(guī)定而由商標局撤銷其注冊商標。2．注冊商標在下列情形下可能導致被撤銷：(2)自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；(5)使用注冊商標的商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的。五、商標權(quán)的限制（一）合理使用1．合理使用是指對敘述性商標以善意正當?shù)姆绞竭M行商業(yè)性使用，不視為商標侵權(quán)行為。2．注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者