第二十三章第四節(jié)、第五節(jié)

第二十三章

破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪第四節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪一、虛報注冊資本罪虛報注冊資本罪是指在申請公司登記時，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

使用虛假證明文件，是指在申請公司登記過程中，出具不真實的驗資報告、資產(chǎn)評估報告、驗資證明等材料。

采取其他欺詐手段，是指采取賄賂等非法手段收買公司登記主管部門的工作人員或者其他有關部門的工作人員。

虛報注冊資本，是指實有的資本沒有達到公司法要求的設立公司所需的法定資本最低限額，而采取虛假手段謊報注冊資本已達到法定標準的行為?！豆痉ā返?6條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”《公司法》第81條：“股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。

股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

虛報注冊資本罪的主觀方面是故意。這里的故意，是指明知是虛報注冊資本的行為而有意實施的主觀心理狀態(tài)。參見2001年4月18日最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案追訴標準的規(guī)定》的相關內(nèi)容。《刑法》第158條：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額1%以上5%以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

注意：虛報注冊資本，設立公司，進行合同詐騙的，屬于牽連犯，要擇一重罪處罰。

未轉移財產(chǎn)權，是指對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權沒有辦理財產(chǎn)權轉移手續(xù)或者土地使用權轉移手續(xù)。

公司成立后又抽逃其出資，是指為達到設立公司的目的，通過向其他企業(yè)借款或者向銀行貸款等手段取得資金作為出資，待公司登記成立后，又抽回這些資金或者是在公司設立時，依法繳納了自己的出資，當公司成立后，又將已投入的資金撤回等情形。三、欺詐發(fā)行股票、債券罪欺詐發(fā)行股票、債券罪是指在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。

公司、企業(yè)債券，是指公司、企業(yè)按照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。四、違規(guī)披露、不披露重要信息罪《刑法修正案（六）》第5條將《刑法》第161條修改為：“依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金?！?/p>

違規(guī)披露、不披露重要信息罪是指依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的行為。五、妨害清算罪妨害清算罪是指公司、企業(yè)進行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財務清單作虛偽記載，或者在未清償債務前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴重損害債權人或者其他人利益的行為。六、隱匿、故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務會計報告罪（《刑法修正案》新增犯罪）隱匿、故意銷毀會計憑證、會計帳簿、財務會計報告罪是指隱匿或者故意銷毀依法應當保存的會計憑證、會計帳簿、財務會計報告，情節(jié)嚴重的行為。注意：單位可以構成本罪，實行雙罰制。

依法應當保存，是指依照有關會計法規(guī)的規(guī)定，在保管期限之內(nèi)。

會計憑證，是指證明經(jīng)濟業(yè)務事項發(fā)生的書面證明。

會計帳簿，是指以會計憑證為依據(jù)，由格式固定并相互聯(lián)系的帳頁組成的，對單位的全部經(jīng)濟業(yè)務進行全面、分類、系統(tǒng)、序時地登記和反映的簿冊。

財務會計報告，是指根據(jù)經(jīng)過審核的會計帳簿記錄的有關資料，按照國家統(tǒng)一的會計制度規(guī)定的編制要求、提供對象、提供期限，編制的反映單位的財務狀況和經(jīng)營成果的書面文件。七、虛假破產(chǎn)罪《刑法修正案（六）》第6條規(guī)定，在《刑法》第162條之一后增加一條，作為第162條之二：“公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔虛構的債務或者以其他方法轉移、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴重損害債權人或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金。”八、非國家工作人員受賄罪

刑法修正案（六）第7條將刑法第163條修改為：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。“國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前兩款行為的，依照本法第385條、第386條的規(guī)定定罪處罰?！闭f明：《刑法修正案（六）》將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴大到公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員。這意味著發(fā)生在醫(yī)療機構的藥品、器械采購中的商業(yè)賄賂行為，如收取藥品回扣、贊助費、新藥推薦費等，數(shù)額較大的，也將以商業(yè)賄賂犯罪被追究刑事責任?！缎谭ㄐ拚福窋U大商業(yè)賄賂犯罪的主體，將對公司、企業(yè)以外的單位的非國家工作人員利用職務便利進行“權錢交易”、危害社會利益的行為，給予刑法懲處的震懾。（一）概念非國家工作人員受賄罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人牟取利益，數(shù)額較大的行為。（二）構成特征1.本罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的正常管理制度和公司、企業(yè)或者其他單位工作人員的職務廉潔性。2.本罪在客觀方面表現(xiàn)為，利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人牟取利益，數(shù)額較大的行為。具體來講，本罪客觀方面包括以下幾點：（1）利用職務上的便利。是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用本人主管、經(jīng)管公司、企業(yè)或者其他單位的管理職權以及利用與上述職權有關的便利條件。（2）索取他人財物或者非法收受他人財物。索取他人財物，是主動向有求于行為人職務行為的請托人索要財物；非法收受他人財物，是接受請托人主動送與的財物。索要他人財物與非法收受他人財物是本罪客觀方面的可選擇性的行為要件，行為人實施其中一種即可。（3）為他人謀取利益。是指行為人利用職務之便，為他人或允諾為他人實現(xiàn)某種利益。既包括非法利益，也包括合法利益。利益是否實際謀取到，不是本罪的構成要件。（4）數(shù)額較大。根據(jù)《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第8條規(guī)定，公司、企業(yè)人員受賄罪之數(shù)額較大的具體標準是5000元以上。另外，條文中的“數(shù)額巨大”，在新的司法解釋出臺之前，可以參照1996年1月24日最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，是指受賄10萬元以上。3.本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，即非國有公司、企業(yè)或者其他單位中從事管理工作但不具有國家工作人員身份的人員，如公司的董事、監(jiān)事以及公司、企業(yè)的經(jīng)理、廠長、財會人員以及其他受公司、企業(yè)聘用從事管理事務的人員。

4.本罪在主觀方面是故意，即故意利用職務上的便利索取或收受他人財物。（三）本罪的認定認定本罪，應注意以下兩個問題：1.罪與非罪的界限

在本罪之罪與非罪界限的認定中主要應注意本罪與一般違法行為的界限。只有達到數(shù)額較大標準的，才構成本罪（犯罪未遂除外）；數(shù)額尚未達到較大的，屬于一般違法行為。2.犯罪既遂與未遂的界限

非國家工作人員受賄罪是以財物為對象的犯罪，表現(xiàn)為非法索取他人財物和非法收受他人財物兩種行為。以行為人已經(jīng)收受他人財物為犯罪既遂的標志。案例：被告人陳某案發(fā)前系浙江報喜鳥服飾股份有限公司采購部副經(jīng)理，幾年前被作為人才引進公司。開始的時候，陳某工作努力，很受公司青睞。2005年12月，陳某收受了浙江某包裝印刷有限公司一筆賄賂款，過了一段時間發(fā)現(xiàn)沒人發(fā)現(xiàn)后，陳某便開始了“誰給好處就給誰訂單”的采購行動。2005年12月至2006年3月間，陳某先后接受上述包裝印刷有限公司好處費1.3萬元；2006年12月至2007年7月，先后收受上海某商貿(mào)有限公司好處費共4萬元；2007年8月，收受溫州某葡萄酒行好處費4萬元；2007年2月到5月，三次收受南京某戶外傳媒股份有限公司好處費2.5萬余元；2007年4月，收受溫州一家貿(mào)易公司7000元；2007年3月16日，收受某科技公司杭州辦事處負責人劉某給予的好處費1.5萬元。截至東窗事發(fā)，陳某先后收受他人賄賂合計19.3萬余元。2008年2月22日，浙江省永嘉縣人民法院以非國家工作人員受賄罪判處被告人陳某有期徒刑5年零6個月。九、對非國家工作人員行賄罪《刑法修正案（六）》第8條將《刑法》第164條第1款修改為：“為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>

對非國家工作人員行賄罪是指為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的的行為。根據(jù)《刑法》第164條的規(guī)定，就本罪主體而言，個人和單位均可構成本罪。對非國家工作人員行賄罪是法定的目的犯，只有具有謀取不正當利益的目的，才構成本罪。

不正當利益，是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求公司、企業(yè)人員提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者便利條件。數(shù)額較大，參照《追訴標準》，是指個人行賄數(shù)額在1萬以上，單位行賄數(shù)額在20萬元以上。

本罪自首的特別規(guī)定：根據(jù)《刑法》第164條第3款的規(guī)定，行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。這是對對非國家工作人員行賄罪自首的特別規(guī)定。在這種情況下，行賄人之所以可以減輕處罰或者免除處罰，是因為行賄人在被追訴前交待行賄行為，符合自首的特征。而且，行賄人交待本人的行賄行為，必然涉及對受賄人的揭發(fā)，因而實際上是自首與立功的競合。對此，刑法分則作了專門規(guī)定，以便正確適用。

最后：應注意本罪與行賄罪、對單位行賄罪、單位行賄罪對象的不同。案例：2006年7月至9月間，被告人陳世平在擔任南通中聯(lián)磁材有限公司法定代表人期間，在向江蘇某集團有限公司供應原材料過程中，為提高原材料品位，先后30次送給該集團公司質(zhì)檢處有關人員人民幣共計199萬余元。

2008年5月7日，法院審理后認為，被告單位以及被告人陳世平的行為均已構成對非國家工作人員行賄罪。鑒于被告單位、被告人系初犯，歸案后均自愿認罪，并已和被害單位達成賠償協(xié)議，可酌情從輕處罰，判處被告單位南通中聯(lián)磁材有限公司罰金60萬元，判處陳世平有期徒刑3年，緩刑4年。十、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪非法經(jīng)營同類營業(yè)罪是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為。所謂國有公司、企業(yè)，是指由單一國有投資主體投資設立的國有獨資公司、企業(yè)，以及由兩個以上的代行國家所有權的單位聯(lián)合組建的有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的主體是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。

同類營業(yè)，是指生產(chǎn)銷售同一商品或者具有其他同一性質(zhì)的營業(yè)。這里的數(shù)額巨大是指獲取非法利益，數(shù)額在10萬元以上。十一、為親友非法牟利罪為親友非法牟利罪是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務便利，將本單位的盈利業(yè)務交由自己的親友進行經(jīng)營，或者以明顯高于市場的價格向自己和親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品，或者向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品，使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。這里的使用國家利益遭受重大損失，參照《追訴標準》，是指具有下列情形之一的：（1）造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在10萬以上的；（2）致使有關單位停產(chǎn)、破產(chǎn)的；（3）造成惡劣影響的。案例：

被告人李競瑜曾擔任中科院研究生院原科研開發(fā)處的代理處長。2001年4月，為了建設研究生院的網(wǎng)站，中科院研究生院計劃采購一批網(wǎng)站服務器設備。李競瑜具體負責這一工作。隨后，李競瑜通過其母擔任法定代表人的中科物恒中心，以47萬余元的價格，購買了3臺IBM5100服務器和12塊10000轉的IBM硬盤。案發(fā)后，經(jīng)石景山區(qū)價格認證中心價格鑒定，上述物品僅值10萬余元。石景山法院以為親友非法牟利罪判處李有期徒刑1年，緩刑1年，并處1萬元罰金。十二、簽訂、履行合同失職被騙罪簽訂、履行合同失職被騙罪是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負責的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴重不負責任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負責的主管人員。這里的嚴重不負責任，是指玩忽職守，不認真審查對方的合同主體資格、資信情況、履約能力、貨源、合同標的的數(shù)量、質(zhì)量等情況，導致被騙。本罪的成立應當以對方當事人涉嫌詐騙，行為構成犯罪為前提。根據(jù)最高人民法院刑二庭審判長會議《關于簽訂、履行合同失職被騙犯罪是否以對方當事人的行為構成詐騙犯罪為要件的意見》指出：“司法機關在辦理案件過程中，只要認定對方當事人的行為已經(jīng)涉嫌構成詐騙犯罪，就可依法認定行為人構成簽訂、履行合同失職被騙罪，而不需要擱置或者中止審理，直至對方當事人被人民法院審理并判決構成詐騙犯罪?！薄蛾P于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第7條規(guī)定：“金融機構、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)的工作人員嚴重不負責任，造成大量外匯被騙購或者逃匯，致使國家利益遭受重大損失的，依照刑法第167條的規(guī)定定罪處罰”，即以簽訂、履行合同失職被騙罪論處。這是《決定》對本罪行為的補充性規(guī)定。這里的致使國家利益遭受重大損失，參照《追訴標準》，是指造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的，或者直接經(jīng)濟損失占注冊資本30%以上。金融機構、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)的工作人員，嚴重不負責任，造成國家外匯被騙或者逃匯，數(shù)額在100萬美元以上。案例：被告人秦某任中化香港化工國際有限公司（以下簡稱中化港公司）副總經(jīng)理期間，于2004年5月至2005年3月，在對廣州順聯(lián)塑膠有限公司（以下簡稱順聯(lián)公司）經(jīng)營狀況和履約能力不了解的情況下，與該公司簽訂了三十余筆PVC（聚氯乙烯）銷售合同，由中化港公司為順聯(lián)公司進口2萬余噸PVC（聚氯乙烯），合同金額1700余萬美元（折合人民幣14000余萬人民幣）。在合同履行過程中，被告人秦某發(fā)現(xiàn)順聯(lián)公司大量拖欠貨款后，仍輕信該公司經(jīng)理馮某的履約承諾，并發(fā)貨給順聯(lián)公司，以致造成中化港公司1.5萬余噸PVC（聚氯乙烯）被順聯(lián)公司侵吞，造成直接經(jīng)濟損失1200余萬美元（折合人民幣1億余元）。秦某系國有公司直接負責的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴重不負責任被詐騙，致使國家利益遭受特別重大損失，其行為應當以簽訂、履行合同失職被騙罪追究其刑事責任。十三、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪是指國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，或者國有事業(yè)單位人員嚴重不負責任，致使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。本罪的主觀方面是過失這里的致使國家利益遭受重大損失，參照《追訴標準》，是指具有下列情形之一的：（1）造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；（2）致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；（3）造成惡劣影響的。十四、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權罪是指國有公司、企業(yè)的工作人員濫用職權，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，或者國有事業(yè)單位人員濫用職權，致使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。本罪的主觀方面是故意本罪的致使國家利益遭受重大損失，參照《追訴標準》，是指具有下列情形之一的：（1）造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在30萬元以上的；（2）致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；（3）造成惡劣影響的。十五、徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪是指國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負責的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負責的主管人員。本罪的主觀方面是故意。這里的低價折股或者低價出售，是指對國有資產(chǎn)不進行財產(chǎn)評估或者雖然進行了財產(chǎn)評估，但背離所評估資產(chǎn)的價值，低價折股或者低價出售。這里的國有資產(chǎn)，是指國家通過各種形式對國有公司、企業(yè)進行投資和投資收益形成的財產(chǎn)，以及依法認定的公司、企業(yè)國有財產(chǎn)。這里的致使國家利益遭受重大損失，參照《追訴標準》，是指具有下列情形之一的：（1）造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在30萬元以上的；（2）致使國有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；（3）造成惡劣影響的。十六、背信損害上市公司利益罪

刑法修正案（六）第9條規(guī)定，在刑法第169條后增加一條，作為第169條之一：“上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處3