刑總刑分整理

《刑法》將某行為規(guī)定為犯罪，是國民意志的反映，這是人民當(dāng)家作主的必然要求。罪刑法定原則貫穿刑法始終，限制國家刑罰權(quán)，保障公民權(quán)。沒有刑罰就沒有犯罪，絕對禁止時候減少犯罪構(gòu)成要件，增加構(gòu)成犯罪的幾率。刑法的淵源包括：刑法典、單行刑法、8個刑法修正案。刑法的解釋題目判斷路徑：命題是否正確一解釋結(jié)論是否正確一解釋規(guī)則是否正確?？嫉慕忉屢?guī)則：當(dāng)然解釋、擴(kuò)大解釋、同類解釋、類推解釋關(guān)于刑法解釋的新司法解釋將出售珍貴、瀕危野生動物制品罪中的"出售”解釋為包括以營利為目的的加工利用行為，屬于擴(kuò)大解釋將銷售劣藥罪中的"銷售”解釋為包括醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其工作人員明知是劣藥而有償提供給他人使用或者為出售而購買、儲存的行為，屬于擴(kuò)大解釋將生產(chǎn)假藥罪中的"生產(chǎn)”解釋為包括以生產(chǎn)、銷售假藥為目的印制包裝材料、標(biāo)簽、說明書的行為，屬于擴(kuò)大解釋將尋釁滋事罪中的"公共場所”解釋為包含"信息網(wǎng)絡(luò)"、將〃公共場所秩序”解釋為〃公共秩序"，至少是擴(kuò)大解釋甚至類推解釋刑法管外國的劫持航空器用普遍原則，在飛機(jī)上搶劫，殺害我國公民的用保護(hù)管轄（陷阱一屬人管轄）刑法溯及力問題，針對修正案八考察，2011年5月1日生效，按照有利于行為人原則做題，從舊兼從輕，注意犯罪行為可能性問題，如168題第14題D選項。9構(gòu)成要件要素的分類：a.在某些分則罪名中"不適用前兩款規(guī)定"此類表述，不是消極的構(gòu)成要件要素，屬于主義規(guī)定。b.分類：主觀、客觀、記述、規(guī)范、成文、不成文正當(dāng)防衛(wèi)：a.偶然防衛(wèi)是一種理想狀態(tài)，偶然防衛(wèi)行為存在不同學(xué)說，結(jié)果無價值與行為無價值兩種學(xué)說得出來的結(jié)論不一致。關(guān)鍵詞：防衛(wèi)認(rèn)識，防衛(wèi)意志》假想防衛(wèi)本身是犯罪行為，但假想防衛(wèi)不會構(gòu)成故意犯罪，題目容易結(jié)合正當(dāng)防衛(wèi)與假想防衛(wèi)一起考察，注意陷阱，標(biāo)準(zhǔn)表述為倆人約架，路人上來打倆人其中一個人。c.防衛(wèi)過當(dāng)是超出犯罪阻卻事由的狀態(tài)（題眼表述是否行為是否還處在防衛(wèi)限度以內(nèi)，題目中一般結(jié)合不作為犯罪考察，15年考察可能性不大）緊急避險：基礎(chǔ)概念不做贅述，新考法先前違法行為隔斷后續(xù)避險刑為的正當(dāng)性，后續(xù)行為構(gòu)成犯罪的，依據(jù)分則相關(guān)規(guī)定處罰。故意與過失的判經(jīng)典表述：犯罪故意的認(rèn)識因素須要求行為人認(rèn)識到符合構(gòu)成要件的所有客觀違法事實，過失犯罪必須要求達(dá)到實害結(jié)果，一個行為既沒有故意也沒有過失那就是意外事件，違法性認(rèn)識錯誤不影響犯罪成立，且不屬于故意認(rèn)識的內(nèi)容。被害人承諾：輕傷害能承諾，完全行為能力的婦女要求人販子拐賣自己的，人販子不成立犯罪因果關(guān)系：對象錯誤，方法錯誤，事前故意，犯罪構(gòu)成提前實現(xiàn)，抽象事實認(rèn)識錯誤（主客觀成立的犯罪要有重合內(nèi)容）中止、既遂、未遂：能達(dá)目的而不欲，欲達(dá)目的而不能是區(qū)分中止與未遂的關(guān)鍵，下毒殺人的看是否已經(jīng)著手，犯罪行為既遂后絕對不可能成立中止或未遂。關(guān)于未遂的判斷有特例：客觀環(huán)境能搶到數(shù)額較大財物，但被害人沒錢或者因其他原因阻卻沒有搶到錢是未遂。不滿14周歲不成立任何犯罪，已滿14不滿16對八種暴力犯罪成立犯罪，滿16就是倒霉蛋。此考點(diǎn)多結(jié)合共犯考察，教唆，間接正犯，實行犯，真正的身份犯。引起犯罪的行為的行為是教唆（教唆不滿18周歲的人從重處罰，但是分則中單獨(dú)規(guī)定為犯罪的不再按照總則的規(guī)定處罰），支配控制整個犯罪事實的是間接正犯，直接實施犯罪行為的是實行犯，直接實施犯罪行為，不受他人支配控制或引誘施行的是正犯。包庇罪只能以作為的方式實施，幫助毀滅偽造證據(jù)罪、偽證罪是、妨害作證罪都是實行犯或直接正犯未遂的教唆是教唆實施了不可能構(gòu)成犯罪的行為的行為，教唆未遂或者未遂犯的教唆犯是一個概念，都是教唆行為引起了他人犯罪行為，但被教唆者沒有犯被教唆的既遂罪，按照刑法第29條第2款處罰。想象競合是一行為觸犯兩罪名（以非法剝奪人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動的，是想象競合），法條競合是一行為觸犯兩個法條規(guī)定，且法條之間有包容關(guān)系，結(jié)合犯分則明文規(guī)定（單獨(dú)規(guī)定綁架殺害被綁架人、拐賣婦女后又強(qiáng)迫賣淫），法律擬制（刑訊逼供，暴力取證，體罰虐待被監(jiān)管人造成被害人死亡或者重傷）減刑（執(zhí)行機(jī)關(guān)向中院提），假釋（累犯，暴力犯罪10年以上有期，沒有例外也不得緩刑），緩刑（緩刑考驗期過了，沒有累犯的問題），累犯（特殊累犯，5年犯罪時間，前后都是徒刑），特赦（全常決定，主席發(fā)布）自首的特殊規(guī)定：甲殺人后匆忙回家，巡邏警察發(fā)現(xiàn)其身上有血跡，攔住盤問，甲全部交代的認(rèn)定自首，但是警察發(fā)現(xiàn)的是臟物或者兇器就不是自首。立功：結(jié)合刑法修正案八考察自首后又有重大立功表現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)減輕免除處罰交通肇事罪：a.區(qū)分是肇事行為還是后面的逃逸行為導(dǎo)致被害人死亡，若因逃逸行為導(dǎo)致人死亡，成立交通肇事罪，因逃逸致人死亡的法定刑；b.結(jié)合不作為犯罪考察，區(qū)分是哪個行為導(dǎo)致人死亡綁架罪：a.結(jié)果加重犯，結(jié)合犯，法律擬制，數(shù)罪并罰，想象競合都可以從本罪考察，綁架后向第三人索要錢財?shù)氖墙壖艿壖芎螽?dāng)場向第三人要錢是搶劫，實力控制直接向被害人要錢是搶劫；b.看守被綁架人隨手扔煙頭引起火災(zāi)導(dǎo)致被綁架人死亡的，不是綁架致使被綁架人死亡，綁架罪與失火罪并罰；c.暴力綁架行為“過失”導(dǎo)致被綁架人死亡，綁架行為沒有達(dá)到實力控制的狀態(tài)的，屬于基本犯“未遂”，適用結(jié)果加重犯的法定刑，但適用總則關(guān)于“未遂”的處罰規(guī)定。拐賣婦女、兒童罪：a.可以包含非法拘禁的行為，不再認(rèn)定非法拘禁罪，強(qiáng)奸是加重情節(jié)；b.強(qiáng)迫賣淫或者賣給他人強(qiáng)迫賣淫：結(jié)合犯，不再與強(qiáng)迫賣淫罪并罰，但不包括男童!如果將被拐賣的婦女賣往有關(guān)場所，該場所經(jīng)營管理人員與犯罪人通謀的，是本罪的共犯，同時構(gòu)成拐賣婦女罪與組織賣淫罪的，擇一重罪論處；c.先強(qiáng)奸后強(qiáng)迫賣淫是強(qiáng)迫賣淫罪，先強(qiáng)迫賣淫又強(qiáng)奸數(shù)罪并罰侵占罪：基于合法的占有關(guān)系占有財物，之后變占有為所有的是侵占。盜竊罪：a.入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊是刑修8規(guī)定的盜竊罪成立條件，不是加重情節(jié)；b.不限秘密竊取，考過學(xué)說判段，經(jīng)典案例貨到付款購物，快遞到貨后不付錢直接拿貨就跑是盜竊。搶劫罪：a.必須達(dá)到壓制反抗暴力取財?shù)臈l件才是搶劫，事后搶劫（刑法269條），實施搶奪行為足矣導(dǎo)致被害人重傷死亡的行為是搶劫；b.搶奪、盜竊、搶劫三罪不是對立關(guān)系詐騙罪:在三角詐騙中，親自實施欺騙的是正犯，利用第三者欺騙的構(gòu)成間接正犯貪污罪、受賄罪：錢沒有轉(zhuǎn)移到國家機(jī)關(guān)管理控制之下不是貪污，受賄罪必須利用職權(quán)幫助請托人謀不正當(dāng)取利益，單純的收錢不一定構(gòu)成受賄。挪用公款罪：一非法活動：歸個人使用，賭博或走私，5000-10000，沒有時間限制。歸他人使用，不知道使用人用于非法活動，數(shù)額較大，超過3個月，定本罪，明知的，直接定本罪。一營利活動：數(shù)額較大，個人營利活動：1W-3W是數(shù)額較大，且沒有時間限制，案發(fā)前部分全部歸還，可以從輕，情節(jié)輕微的，可以免除處罰；給他人，不知道他人進(jìn)行營利活動，時間限制3個月，明知的直接定本罪。一其他活動:個人使用，3個月，1W-3W。挪用正在生息的公款歸個人，超過3個月，案犯前全部歸還，可以從輕或免除處罰，利息損失追繳，數(shù)額巨大，超過3個月，案犯前全部歸還，酌情從輕。一三種行為排序，從重到輕：非法〉營利〉其他；案發(fā)時沒有利用公款，認(rèn)定歸個人使用事實認(rèn)識錯誤的，在較輕的范圍內(nèi)認(rèn)定用途多次挪用且用途不同，重行為的數(shù)額計算在輕行為的數(shù)額中，反之不可。非法生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪：a.從國外代購藥品，少量的沒有造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪；b.生銷假藥罪出售金額不足5W的，以3w舉例，3*3+剩余貨值金額超過15W,定非法生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）；C.此處是法條競合關(guān)系，按重法條處罰；d.賣病死豬肉是生銷不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪非法販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪：運(yùn)輸毒品只要開運(yùn)就既遂，制造毒品的犯罪對象是侵犯法益的行為不是毒品，販賣不限于金錢買賣，做擴(kuò)大解釋。走私普通貨物、物品罪：走私犯罪章節(jié)中的兜底罪名。職務(wù)侵占罪：必須利用管理、支配、控制之便利條件占有單位財物。組織偷越國邊境罪：?？键c(diǎn)在于妨害公務(wù)行為導(dǎo)致公務(wù)人員重傷死亡，在此罪名下這個行為是加重情節(jié)，但在走私犯罪中一律數(shù)罪并罰。（妨害公務(wù)導(dǎo)致公務(wù)人員重傷死亡是法律擬制需要留意）濫用職權(quán)罪：國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法拘禁乙，導(dǎo)致乙死亡的；國家機(jī)關(guān)工作人員掩護(hù)、包庇販賣毒品的犯罪分子的；鑒于的管理人員對被監(jiān)管人進(jìn)行體罰、虐待，情節(jié)嚴(yán)重的；司法工作人員徇私舞弊，對不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以贊譽(yù)監(jiān)外執(zhí)行，以上罪名均不構(gòu)成濫用職權(quán)罪。強(qiáng)奸罪，嫖宿幼女罪：按照大帝的思路此兩個罪名會聯(lián)合考察學(xué)說題，解題關(guān)鍵就在于“不滿14周歲的幼女不能承諾性自主權(quán)”，主流觀點(diǎn)，不能將兩罪分立開來，奸淫幼女是強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)。親告