行政法治與行政倫理講義

第八章

行政法治與行政倫理2014年12月十八屆四中全會

全面推進依法治國，必須貫徹落實黨的十八大和十八屆三中全會精神，高舉中國特色社會主義偉大旗幟，以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發(fā)展觀為指導(dǎo)，深入貫徹習近平總書記系列重要講話精神，堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當家作主、依法治國有機統(tǒng)一，堅定不移走中國特色社會主義法治道路，堅決維護憲法法律權(quán)威，依法維護人民權(quán)益、維護社會公平正義、維護國家安全穩(wěn)定，為實現(xiàn)“兩個一百年”奮斗目標、實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國夢提供有力法治保障。全面推進依法治國，總目標是建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家。黨的領(lǐng)導(dǎo)是中國特色社會主義最本質(zhì)的特征，是社會主義法治最根本的保證。全面推進依法治國的重大任務(wù)，這就是：完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系，加強憲法實施；深入推進依法行政，加快建設(shè)法治政府；保證公正司法，提高司法公信力；增強全民法治觀念，推進法治社會建設(shè)；加強法治工作隊伍建設(shè)；加強和改進黨對全面推進依法治國的領(lǐng)導(dǎo)。4.全面推進依法治國，必須大力提高法治工作隊伍思想政治素質(zhì)、業(yè)務(wù)工作能力、職業(yè)道德水準，著力建設(shè)一支忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律的社會主義法治工作隊伍。5.黨的領(lǐng)導(dǎo)是全面推進依法治國、加快建設(shè)社會主義法治國家最根本的保證。6.法律是治國之重器，良法是善治之前提。建設(shè)中國特色社會主義法治體系，必須堅持立法先行，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用，抓住提高立法質(zhì)量這個關(guān)鍵。7.法律的生命力在于實施，法律的權(quán)威也在于實施。8.公正是法治的生命線。9.法律的權(quán)威源自人民的內(nèi)心擁護和真誠信仰。第一節(jié)法治與德治第二節(jié)行政法制第三節(jié)行政倫理第一節(jié)法治與德治私人生活→公共生活熟人社會→陌生人社會公共生活秩序→道德+法律中華民族傳統(tǒng)美德：仁、義、禮、智、信、廉、恥、孝、溫、良、恭、儉、讓

漢代許慎《說文解字》說：“灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去?！?/p>

灋由三部分組成：氵、廌、去。氵，平坦之如水，一說喻示法象水一樣平，是為公平、公正；一說將人犯置于水面凜去。廌（音zhi），神獸。去，神獸“觸不直者去之?！币?、法律與道德不可分割（一）法律與道德不可替代法律與道德都是約束人的行為規(guī)范，調(diào)整著人與人之間、人與組織之間、人與社會之間、人與國家之間的各種利益沖突。法律與道德的區(qū)別（二）道德與法律相互依存1、道德是法律的基礎(chǔ)，法律是道德的底線；2、法律對道德具有促進作用，法律對道德具有引導(dǎo)功能。3、二者在運動變化中是相互適應(yīng)的，脫離現(xiàn)實的道德水準，法律就不會被大多數(shù)人的道德觀念所接受，法律的功能就不能實現(xiàn)。“惡法非法”新加坡鞭刑

1993年，新加坡有3244男性罪犯被判鞭刑。到了2007年時，已經(jīng)翻了一倍，至6404罪犯。對至少30種罪名，鞭刑是強制刑(必判鞭刑，不能減免)，至今適用鞭刑的罪行的名單還在延長，其中既包括強奸、搶劫、販毒等重罪也包括較輕的罪行如非法擁有武器(長刀、匕首等都算)、涂鴉(包括在公共場所或公共設(shè)施上)、挾持人質(zhì)、重犯吸毒者、非法金融交易(有幾率被判)、逾期逗留超過90天(俗稱跳飛機)。攜帶口香糖是不會被判鞭刑的，只會罰款。(一旦被判鞭刑，至少3鞭)案例：老人告孩子只為讓其?；丶铱纯词刂帐幨幍募?，退休后的李大媽和老伴，內(nèi)心充滿了孤獨。最終，兩位老人將3個兒女告上法庭，請求法院判令子女們每周末回家和父母團聚。李大媽家住河南寶豐縣，她的愿望只是能見到子女，一起吃頓飯、聊聊天。最終，法院以調(diào)解方式介入此案。其實，類似的老人要求子女承擔“精神贍養(yǎng)”義務(wù)的案例還有很多?！独夏耆藱?quán)益保障法》第十八條家庭成員應(yīng)當關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。

與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當經(jīng)?？赐蛘邌柡蚶夏耆?。

用人單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利。河南省高院刑四庭審判長劉改華說，由于沒有明確的法律依據(jù)，有些法院會駁回老人的訴訟請求，而另一些法院則支持訴訟請求，爭議的焦點就在于“精神贍養(yǎng)”究竟是道德義務(wù)還是法律責任。新修改的老年人權(quán)益保障法，則將“精神贍養(yǎng)”納入法律范疇，最終將“精神贍養(yǎng)”從道德責任“硬化”為法律義務(wù)。該法明確規(guī)定：“家庭成員應(yīng)當關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當經(jīng)常看望或者問候老年人。”二、依法治國與以德治國相輔相成（一）依法治國與以德治國的必要性依法治國是以法律的強制性和權(quán)威性規(guī)范人們的行為，以德治國則體現(xiàn)了道德的說服力和勸導(dǎo)作用，以道德引導(dǎo)提高人們的思想認識和覺悟。社會主義市場經(jīng)濟中，對利益的追求使得人們的精神生活彌漫著享樂主義、拜金主義、個人主義，道德的天平失去了平衡，權(quán)錢交易、貪污腐敗、坑蒙拐騙等丑惡現(xiàn)象攪亂了法治社會的秩序。法治并不是萬能的，不能解決所有問題，依法治國與以德治國是我們時代的強烈要求。當前中國的食品安全問題

早起，買地溝油炸油條，切個蘇丹紅咸蛋，沖杯三聚氰氨奶，啃個染色饅頭。中午，在食堂要一注水肉炒農(nóng)藥韭菜，有毒豬血和瘦肉精的雙匯，來碗翻新陳米飯，泡壺香精茶葉。下班，買條避孕藥魚，尿素豆芽，開瓶甲醇酒，吃個硫磺饅頭。晚上，鉆進黑心棉被睡覺，輻射算神馬，死是遲早的事。（二）依法治國與以德治國相輔相成法治——規(guī)則德治——人1、良好的法制離不開人的因素：立法者、執(zhí)法者、守法者；基本的道德原則需要法律加以確認。2、注重道德建設(shè)，以德輔法，要加強精神文明建設(shè)，不斷探索德治與法治相結(jié)合。（三）法治行政與以德治政政府和各級行政長官能否依法行政，以德治政。法治的首要內(nèi)容就是政府本身受制于法，有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究。行政官員的道德建設(shè)是依法行政的關(guān)鍵。第二節(jié)行政法制行政法制：強調(diào)有關(guān)國家行政的法律制度，是一種靜態(tài)的表述；行政法治：強調(diào)的是在進行國家治理過程中的法的精神的體現(xiàn)和對法律制度的遵從，是動態(tài)的表述。行政法制是實現(xiàn)行政法治的前提，行政法治是行政法制追求的目標。管理論：行政法的作用就在于保障行政權(quán)合法、合理、有效的行使控權(quán)論：行政法最本質(zhì)的特征是對行政權(quán)的控制綜合論：完善法制可以有效地控制行政機關(guān)和行政相對人的違法行為，是同現(xiàn)代民主政治相連的，是民主發(fā)展不可或缺的條件一、行政法制的作用（一）保障行政權(quán)的有效行使1、確認行政權(quán)是統(tǒng)一的國家權(quán)力中相對獨立的一種權(quán)力，國家行政機關(guān)行使行政權(quán)；2、確立國家行政機關(guān)行政權(quán)的優(yōu)益地位；3、保障行政機關(guān)對其公務(wù)員的管理行為及其他合法行政行為。行政法：是指行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它由規(guī)范行政主體和行政權(quán)設(shè)定的行政組織法、規(guī)范行政權(quán)行使的行政行為法、規(guī)范行政權(quán)運行程序的行政程序法、規(guī)范行政權(quán)監(jiān)督的行政監(jiān)督法和行政救濟法等部分組成。我國行政法的淵源憲法：因而憲法中關(guān)于國家行政機關(guān)的設(shè)置、組成及基本職權(quán)、職責、活動原則，公民在有關(guān)行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)等規(guī)定即是行政法的法源之一。例：《憲法》第三章：國家機構(gòu)第一節(jié)

全國人民代表大會；第二節(jié)

中華人民共和國主席；第三節(jié)

國務(wù)院；第四節(jié)

中央軍事委員會法律：全國人民代表大會及其常委會制定的作為行政法淵源的法律包括兩種情況：一是某一項法律的全部法律規(guī)范均屬于行政法規(guī)范；二是某一項法律的一部分或某一條款屬于行政法規(guī)范，其他部分或條款屬于其他性質(zhì)的法律規(guī)范。如《中華人民共和國國務(wù)院組織法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國行政處罰法》等行政法規(guī)和部門規(guī)章：行政法規(guī)是國務(wù)院制定的規(guī)范性文件的總稱。部門規(guī)章則是國務(wù)院各部門制定的規(guī)范性文件的總稱。行政法規(guī)和部門規(guī)章是行政法的最主要的淵源。如國務(wù)院2003年5月公布的《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例：地方人大和地方人民政府制定的地方性法規(guī)、地方行政規(guī)章，民族自治地方人大制定的自治條例和單行條例中關(guān)于地方國家行政機關(guān)的職權(quán)、活動方式等行政管理的行政法規(guī)范是行政法的重要淵源。與行政法有關(guān)的法律解釋：國務(wù)院及其組成部門以及有權(quán)進行解釋的地方人大和地方人民政府對有關(guān)行政法規(guī)范所作的解釋，也是行政法的淵源。行政法的其他淵源：包括有關(guān)國際條約、中共中央與國務(wù)院聯(lián)合發(fā)布的有關(guān)法律文件等。（二）防止行政權(quán)的擴張，維護相對人的合法權(quán)益1、合理界定政府的行政職能——凡社會個體和組織能夠通過市場機制解決的問題，就不要納入政府職能范圍；2、在合理界定行政職能的基礎(chǔ)上，對行政權(quán)力加以法律規(guī)范，明確行政機關(guān)行使權(quán)力的范圍和方式。例：《行政處罰法》第四十九條行政機關(guān)及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù);不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收繳的，當事人有權(quán)拒絕繳納罰款。（三）保證行政改革成就，促進政府治理能力的提高全能政府→有限政府服務(wù)型政府（四）保障公民民主權(quán)利和其他權(quán)利的實現(xiàn)行政公開制度行政聽證制度二、行政法制的原則（一）行政合法性原則（二）行政合理性原則（三）保障公民權(quán)利自由原則（一）行政合法性原則良法——惡法行政主體的設(shè)立必須合法行政職權(quán)的擁有應(yīng)當合法行政程序應(yīng)當合法違法行使行政職權(quán)應(yīng)當承擔法律責任（二）行政合理性原則行政機關(guān)不僅應(yīng)當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則是根據(jù)實際行政活動的需要，基于自由裁量權(quán)而產(chǎn)生和存在的。例：《中華人民共和國道路交通安全法》第九十一條飲酒后駕駛機動車的，處暫扣六個月機動車駕駛證，并處一千元以上二千元以下罰款。因飲酒后駕駛機動車被處罰，再次飲酒后駕駛機動車的，處十日以下拘留，并處一千元以上二千元以下罰款，吊銷機動車駕駛證。醉酒駕駛機動車的，由公安機關(guān)交通管理部門約束至酒醒，吊銷機動車駕駛證，依法追究刑事責任；五年內(nèi)不得重新取得機動車駕駛證。飲酒后駕駛營運機動車的，處十五日拘留，并處五千元罰款，吊銷機動車駕駛證，五年內(nèi)不得重新取得機動車駕駛證。醉酒駕駛營運機動車的，由公安機關(guān)交通管理部門約束至酒醒，吊銷機動車駕駛證，依法追究刑事責任；十年內(nèi)不得重新取得機動車駕駛證，重新取得機動車駕駛證后，不得駕駛營運機動車。飲酒后或者醉酒駕駛機動車發(fā)生重大交通事故，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任，并由公安機關(guān)交通管理部門吊銷機動車駕駛證，終生不得重新取得機動車駕駛證。合理的標準：正當性、客觀性、適度性權(quán)利—權(quán)力，個人利益—公共利益如果一個行政行為不合法，那么就是無效的。如果不合理，依然有效，但是會影響落實的結(jié)果。（三）保障公民權(quán)利自由原則行政機關(guān)違法行使行政職權(quán)，作出行政行為，侵犯了公民的合法權(quán)益，行政機關(guān)應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任，行政法要為公民提供有效的法律救濟?！缎姓?fù)議法》《行政訴訟法》三、行政法制的建設(shè)（一）行政立法（二）行政執(zhí)法（三）行政訴訟（一）行政立法1、行政立法的含義廣義：一切有關(guān)國家行政的立法。狹義：國家行政機關(guān)的立法活動，行政機關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定有關(guān)國家行政管理的規(guī)范性文件的活動。立法機關(guān)立法與行政立法的區(qū)別

有行政立法權(quán)的市市包括省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市這三類城市。

較大的市共有49個，名單如下：

省、自治區(qū)的人民政府所在地的市27個：

哈爾濱市、長春市、沈陽市、石家莊市、呼和浩特市、太原市、濟南市、合肥市、南京市、杭州市、南昌市、福州市、鄭州市、武漢市、長沙市、廣州市、南寧市、?？谑?、烏魯木齊市、蘭州市、銀川市、西安市、西寧市、成都市、貴陽市、昆明市、拉薩市

經(jīng)濟特區(qū)所在地的市4個：深圳市、汕頭市、廈門市、珠海市

經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市18個：1984年批準的唐山市、大同市、包頭市、大連市、鞍山市、撫順市、吉林市、齊齊哈爾市、無錫市、淮南市、青島市、洛陽市，1988年批準的寧波市，1992年批準的淄博市、邯鄲市、本溪市，1993年批準的徐州市、蘇州市。2、行政立法產(chǎn)生的原因行政事務(wù)量的增多使行政職權(quán)不斷擴大立法機關(guān)的能力不適應(yīng)專業(yè)化的行政內(nèi)容立法機關(guān)的工作制度不能適應(yīng)立法任務(wù)不斷增多的狀況補充立法機關(guān)立法之不足應(yīng)對緊急情況的需要3、行政立法的分類（1）一般授權(quán)立法—行政機關(guān)直接依據(jù)憲法和組織法授予的職權(quán)，制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動，如《憲法》第89條規(guī)定國務(wù)院可以根據(jù)憲法和法律規(guī)定行政措施，制定行政法規(guī)，發(fā)布決定和命令。

特別授權(quán)立法—行政機關(guān)依據(jù)特定法律、法規(guī)的授權(quán)或有權(quán)機關(guān)的授權(quán)，制定行政法規(guī)和規(guī)章的活動（2）中央行政立法與地方行政立法（3）執(zhí)行性立法—為了貫徹法律、法規(guī)等作出如何實施該法律、法規(guī)的具體規(guī)定，如《道路交通安全法實施條例》

創(chuàng)制性立法—行政機關(guān)根據(jù)特定法律、法規(guī)或決議的授權(quán)，在其授權(quán)范圍內(nèi)就其尚未規(guī)定的事項創(chuàng)設(shè)新的法規(guī)和規(guī)章的行政立法活動4、行政立法的程序（1）立項報請立項匯總、審批（2）起草組織起草起草要求征求意見協(xié)商（3）審查主要審查以下幾方面：是否符合憲法、法律、其他上位法的規(guī)定，國家的方針政策和立法原則是否與有關(guān)行政法規(guī)、規(guī)章協(xié)調(diào)、銜接是否正確處理了有關(guān)機關(guān)、組織或公民對送審稿主要問題的意見其他（4）決定（5）公布（6）備案（7）解釋（8）修改、廢止（二）行政執(zhí)法行政執(zhí)法是國家行政機關(guān)執(zhí)行和適用法律規(guī)范的活動，即國家行政機關(guān)依據(jù)法律的授權(quán)，將具有普遍約束力的憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章等規(guī)范性文件適用于具體個人和組織的行為。行政處罰行政強制執(zhí)行行政裁決1、行政處罰—《行政處罰法》行政處罰是行政機關(guān)對于公民、法人或其他組織違反法律、法規(guī)和規(guī)章予以制裁的行政行為。目的是對違法者進行懲戒和教育，保證國家行政管理的實際效果，從而維護公共利益和社會秩序。補充：行政處罰的種類1、人身罰——限制或者剝奪人身自由（1）行政拘留：1日以上，15日以下（2）勞動教養(yǎng)：2013年12月28日全國人大常委會通過了關(guān)于廢止有關(guān)勞動教養(yǎng)法律規(guī)定的決定，這意味著已實施50多年的勞教制度被依法廢止。（3）驅(qū)逐出境、禁止進境或出境、限期出境2、財產(chǎn)罰（1）罰款（2）沒收3、行為罰（1）責令停產(chǎn)停業(yè)（2）暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照4、申誡罰：精神罰或影響聲譽罰（1）警告（2）通報批評不予行政處罰的情形：第二十五條不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教;已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。第二十六條精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時有違法行為的，應(yīng)當給予行政處罰。2、行政強制執(zhí)行行政機關(guān)在公民、法人或其他組織不履行行政義務(wù)時，依法強制其履行義務(wù)的行政行為。如：代履行3、行政裁決國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定，對公民、法人和其他組織之間發(fā)生的與行政管理有關(guān)的民事糾紛進行裁決的行政行為。行政裁決的結(jié)果具有法律效力，為使行政裁決公平、公正，司法機關(guān)對行政裁決具有司法監(jiān)督權(quán)。（三）行政訴訟1、行政訴訟的含義與特征含義：行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，在法定期限內(nèi)依法向人民法院起訴，人民法院對被訴行政行為的合法性進行審查，并依法作出裁判的活動。特征：行政訴訟的原告必須是行政相對人，即公民、法人或其他組織被告是作為行政主體的行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織主管機關(guān)是人們法院核心是審查具體行政行為的合法性內(nèi)容是解決行政爭議2、行政訴訟的作用是保障公民、法人或其他組織合法權(quán)益的重要手段是監(jiān)督和制約行政機關(guān)行使職權(quán)的主要措施【案例】郭甲是運煤司機，一日運煤經(jīng)過309國道某交通檢查站時，執(zhí)勤人員宋丙（身著交通警察制服，佩帶執(zhí)勤袖章）向郭甲走過來，遞給了郭甲一張?zhí)幜P決定書，說：“交20元錢再走。”郭甲接過處罰決定書，見上面印的全部內(nèi)容是：根據(jù)有關(guān)規(guī)定罰款20元。決定書印著某省某市交通大隊的印章。郭甲對宋丙說：“為什么要罰我？”宋丙說：“你超載?！惫邹q稱：“我只拉半車煤，怎么就超載？”宋丙不耐煩地說：“讓你交你就交，啰嗦什么”。郭甲說：“不說清楚，我就不交”。這時，宋丙又遞過一張?zhí)幜P決定書，并說：“就你這態(tài)度，再罰20元?！惫着聽庌q不下，又要罰款，只好交了40元錢離去，宋丙未出具收據(jù)。問：本案中的行政處罰行為哪些地方違反行政處罰法的規(guī)定？（1）罰款決定沒有事實根據(jù)。行政機關(guān)實施行政處罰，是以當事人確實存在違法行為為前提的，違法行為的構(gòu)成又以存在違法事實為條件。因此，作出行政處罰，必須首先查明當事人是否有違法事實。行政處罰法第30條明確規(guī)定，對于違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當給予行政處罰，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。本案中宋丙對郭甲所實施的罰款行為，沒有對事實進行查實，是在沒有事實依據(jù)的情況下作出的處罰。（2）未向當事人郭甲說明理由和告知權(quán)利，直