第21章 債的移轉(zhuǎn)和消滅

第二十四章債的移轉(zhuǎn)和消滅

教學重點：

1.債的移轉(zhuǎn)，

2.債的消滅。第一節(jié)債的移轉(zhuǎn)

一、概念和特征指在債的內(nèi)容與客體保持不變的情況下，債的主體發(fā)生變更。特征：

1.債的移轉(zhuǎn)為債的主體的變更；

2.債的移轉(zhuǎn)不改變債的內(nèi)容與客體；

3.債的移轉(zhuǎn)是以債權(quán)債務關(guān)系的存在為前提的；

4.債的移轉(zhuǎn)保持債的同一性。二、債的移轉(zhuǎn)原因1、法律行為合意、單方；債權(quán)、債務、概括。2、法律直接規(guī)定法定移轉(zhuǎn)，概括移轉(zhuǎn)，如企業(yè)法人合并。3、法院的裁決

三、債權(quán)讓與（一）概念、方式

即債權(quán)移轉(zhuǎn)，即債權(quán)主體變更。廣義的債權(quán)讓與包括三種發(fā)生形式，狹義的債權(quán)讓與單指基于法律行為發(fā)生的，當事人包括讓與人與受讓人。債權(quán)讓與可分為全部讓與與部分讓與。后者包括又分為按份債權(quán)與連帶債權(quán)。

（二）債權(quán)讓與的要件

1.須當事人之間達成合意；（讓與人與受讓人簽訂合同）

2.須有有效債權(quán)的存在；

3.須所讓與的債權(quán)具有可讓與性；禁止情形：（1）依債權(quán)的性質(zhì)；（2）依合同約定；（3）依照法律規(guī)定。（79條）

4.須通知債務人。

80條。不通知不生效。

（三）債權(quán)讓與的效力

1.內(nèi)部效力（轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的法律效果）（1）債權(quán)及從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人；（2）讓與人應使受讓人能夠完全行使債權(quán)；（3）讓與人對讓與的債權(quán)負瑕疵擔保責任。

2.對外效力（對債務人及第三人的法律效果）（1）債務人應向受讓人履行債務；（2）債務人對原債權(quán)人的抗辯權(quán)得向受讓人為之；（3）債務人得主張以其債權(quán)與負擔的債務抵銷。

（一）概念即債務移轉(zhuǎn)，指的是債務主體的變更，即在維持債的內(nèi)容的同一性的前提下，原債務人的債務移轉(zhuǎn)于新債務人承擔?？梢蚍尚袨?、法律規(guī)定而發(fā)生。包括免責的債務承擔與并存的債務承擔。四、債務承擔

（二）債務承擔的要件（84條）

1.須有以債務承擔為目的的有效合同。

2.須有有效債務的存在。

3.須所移轉(zhuǎn)的債務具有可移轉(zhuǎn)性。禁止：（1）性質(zhì)上不能轉(zhuǎn)移的債務；（2）約定不能移轉(zhuǎn)的債務；（3）法律規(guī)定不能移轉(zhuǎn)的債務。

（三）債務承擔的效力

1.債務全部移轉(zhuǎn)的，承擔人取代原債務人的地位而成為新債務人。

2.新債務人取得原債務人基于債權(quán)債務關(guān)系所享有的抗辯權(quán)。

3.從屬于主債務的從債務一并移轉(zhuǎn)于承擔人承擔，但專屬于原債務人的除外（如擔保）。

五、債的概括承受

指債權(quán)債務一并移轉(zhuǎn)給第三人，包括合同的承受與企業(yè)合并。

（一）合同的承受：合同的承受，是指合同當事人一方將其在合同中的權(quán)利義務全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受權(quán)利和負擔義務。（88條）須經(jīng)對方當事人同意。（89條）

（二）企業(yè)合并：當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務；當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。（90條）第二節(jié)債的消滅

一、債的消滅概述

（一）債的消滅概念又稱為債的終止，是指債的關(guān)系當事人雙方間的權(quán)利義務于客觀上已不復存在。

（二）債的消滅原因

1.基于債的目的達到，如債務清償；

2.基于債的目的不能達到，如給付不能；

3.基于當事人的意思，如債務免除；

4.基于法律的直接規(guī)定。

二、清償即債的履行。為債的消滅最正常、最常見的原因。注意：

“債務人為特定行為”時不同角度的說法：于債務人角度----給付；于債權(quán)人角度----履行；（債權(quán)實現(xiàn)）于債的消滅原因角度----清償。

（一）概念：當事人雙方相互負有同種類的給付，將兩項債務相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。分為法定抵銷、合意抵銷。前者符合條件即可，后者須雙方同意。

（二）抵銷條件

1.須雙方互相負有債務，互享有債權(quán)；

2.須雙方的給付為同一種類；

3.須雙方的債務均屆清償期；

4.須雙方的債務均為可抵銷的債務。

（三）抵押效力為形成權(quán)，通知生效。（99條第2款）三、抵銷四、提存（一）概念提存，是指債務人于債務已屆履行期時，將無法給付標的物交提存機關(guān)，以消滅債務的行為。原因：債權(quán)人的原因。立法：《提存公證規(guī)則》、合同法。（二）提存要件

1.須有可以提存的合法原因。

2.須經(jīng)法定程序；

3.提存的主體與客體適當。（三）提存的效力

1.債務人與債權(quán)人：債權(quán)債務關(guān)系消滅。所有權(quán)、風險轉(zhuǎn)移。

2.提存人與提存機關(guān)：提存機關(guān)的保管義務。

3.提存機關(guān)與債權(quán)人：債權(quán)人有受領(lǐng)權(quán)，有義務支付保管費。

五、免除債務（單方行為，債權(quán)的放棄）

分為全部免除、部分免除。不得違反法律規(guī)定。六、雙方協(xié)議

不得違反法律的強行規(guī)定與禁止性規(guī)定。七、解除合同

（后面專述。）

八、債務更新（雙方行為）債務更改、更替，成立新債，消滅舊債。條件：

1.須有應消滅的有效債務存在；2.須有新的債務發(fā)生；3.須新債與舊債的性質(zhì)不同；4.需雙方有更新債的合意。九、混同（事件）

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