企業(yè)勞動用工法律風(fēng)險(xiǎn)防范實(shí)務(wù)與操作技巧

企業(yè)勞動用工法律風(fēng)險(xiǎn)防范實(shí)務(wù)與操作技巧2規(guī)章制度操作實(shí)務(wù)員工入職管理與實(shí)務(wù)操作無固定期限合同操作實(shí)務(wù)目錄合同訂立風(fēng)險(xiǎn)防范試用期中的法律風(fēng)險(xiǎn)及實(shí)務(wù)操作競業(yè)限制操作實(shí)務(wù)退休人員與在校生實(shí)務(wù)操作離職環(huán)節(jié)法律風(fēng)險(xiǎn)控制與HR實(shí)務(wù)操作病假管理與法律風(fēng)險(xiǎn)控制工傷處理相關(guān)法律實(shí)務(wù)規(guī)章制度常見法律風(fēng)險(xiǎn)分析2024/3/1如何控制法律風(fēng)險(xiǎn)01PARTONE規(guī)章制度合規(guī)性自查方法（1）查制定程序（2）查制度內(nèi)容（3）查是否公示規(guī)章制度合法性的司法認(rèn)定2024/3/1勞動爭議司法解釋（二）第19條用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。規(guī)章制度制定中的民主程序2024/3/1勞動合同法規(guī)定的民主程序勞動合同法第四條用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者員工代表平等協(xié)商確定。重要！協(xié)商對象工會或者職工代表討論對象職工代表大會或全體職工如何證明已履行民主程序民主程序的設(shè)計(jì)流程規(guī)章制度的公示方法規(guī)章制度與合同內(nèi)容的沖突2024/3/1勞動爭議司法解釋（二）第十六條用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予支持。規(guī)章制度在下級單位的適用中華人民共和國人力資源和社會保障部司局函件關(guān)于貫徹實(shí)施《中華人民共和國勞動合同法》若干意見（討論稿）

14.用人單位執(zhí)行上級單位的勞動規(guī)章制度，應(yīng)當(dāng)履行勞動合同法第四條規(guī)定的程序，轉(zhuǎn)換成本單位的勞動規(guī)章制度。員工入職管理與實(shí)務(wù)操作2024/3/102PARTTWO招聘啟事的法律風(fēng)險(xiǎn)某公司發(fā)布招聘啟事，招聘員工10名，條件要求如下：

男，壯族，35歲以下，身高1.68米以上，城鎮(zhèn)戶口，本科學(xué)歷，身體健康，無大、小三陽、無殘疾，共產(chǎn)黨員優(yōu)先。

從法律角度分析，有何風(fēng)險(xiǎn)？撤銷OFFER的案例陸小姐在一家時(shí)裝公司工作。2010年12月14日，她接到上海某知名設(shè)計(jì)公司以電子郵件形式發(fā)出的聘用通知書。通知書上詳細(xì)告知報(bào)到日期、時(shí)間、地址以及電話和聯(lián)系人，并列明陸小姐的職位、部門、試用期及月薪等具體條款。另在報(bào)到須知中載明：“根據(jù)您目前的情況，我們希望您盡快辦妥您現(xiàn)公司的所有辭職手續(xù)”。

陸小姐第二天即向原公司辭職，并當(dāng)日辦理了離職手續(xù)。

沒過幾天，陸小姐接到設(shè)計(jì)公司撤銷錄用的電話通知。陸小姐將該公司訴至法院，要求設(shè)計(jì)公司賠償損失35000元。OFFER制作的注意事項(xiàng)Offer屬要約，一經(jīng)對方承諾即具約束力，故設(shè)計(jì)很重要！招聘入職環(huán)節(jié)的典型法律風(fēng)險(xiǎn)用人單位要注意了！入職環(huán)節(jié)中用人單位的告知義務(wù)勞動合同法第八條用人單位招用勞動者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報(bào)酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明合同訂立環(huán)節(jié)風(fēng)險(xiǎn)防范2024/3/103PARTTHREE勞動合同必備條款的約定方法（1）勞動者個(gè)人信息；（2）勞動報(bào)酬的約定；（3）工作內(nèi)容的約定；（4）工作地點(diǎn)的約定；（5）工作時(shí)間的約定；（6）合同期限的選擇。勞動合同訂立的時(shí)間節(jié)點(diǎn)控制勞動合同法第十條建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。勞動合同法關(guān)于二倍工資的規(guī)定●不簽合同二倍工資：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。●不簽無固定合同：用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。二倍工資的計(jì)算起始時(shí)間案例一：張某2015年4月1日入職一貿(mào)易公司，月薪3000元，2015年12月31日張某離職，公司一直未訂立勞動合同，張某離職時(shí)向公司要求未簽訂合同的二倍工資，公司需支付多少錢？案例二：王某2014年1月1日入職某公司，公司直至2015年3月未與王某訂立勞動合同，根據(jù)法律規(guī)定，公司應(yīng)支付哪段期間的二倍工資？勞動者不訂立合同的處理●實(shí)施條例第六條用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)按照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并按照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。●實(shí)施條例第五條自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動報(bào)酬。與二倍工資相關(guān)的幾個(gè)問題1、合同到期未及時(shí)續(xù)訂；2、合同因法定原因順眼；3、二倍工資時(shí)效；4、二倍工資的計(jì)算基數(shù)；5、勞動者追索二倍工資常見“招數(shù)”二倍工資支付的法律風(fēng)險(xiǎn)防范如何防范二倍工資支付風(fēng)險(xiǎn)？企業(yè)在合同訂立階段應(yīng)該注意什么？風(fēng)險(xiǎn)無處不在！試用期中的法律風(fēng)險(xiǎn)及實(shí)務(wù)操作2024/3/104PARTFOUR試用期法律問題與風(fēng)險(xiǎn)控制●期限規(guī)定：勞動合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個(gè)月?！褚淮卧囉茫和挥萌藛挝慌c同一勞動者只能約定一次試用期?！癫荒茉囉茫阂酝瓿梢欢üぷ魅蝿?wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。●試用合同：試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限?！秳趧雍贤ǖ?9條》

違反約定試用期的法律風(fēng)險(xiǎn)勞動合同法第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違反約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。試用期典型案例分析【案例】甲公司與張三訂兩年期限合同，約定試用期6個(gè)月，試用期月薪2400元。轉(zhuǎn)正后3000元。試用期內(nèi)，公司每月支付了2400元，6個(gè)月試用期滿后第二天，公司以張三不符合錄用條件解除合同，張三要求公司賠償。按法律規(guī)定，公司該怎么賠償？無固定期限合同操作實(shí)務(wù)2024/3/105PARTFIVE2024/3/1無固定期限勞動合同定義勞動合同法第十四條無固定期限勞動何用，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時(shí)間的勞動合同。2024/3/1無固定期限勞動合同訂立條件勞動合同法第十四條用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。在下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時(shí)，勞動者在該用人單位工作滿10年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。2024/3/1《勞動合同法》第14條第3款規(guī)定：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。2024/3/1用人單位是否有選擇權(quán)2008年1月1日后連續(xù)簽訂了兩次固定期限合同，第二次合同到期時(shí)候，員工要求簽訂無固定期限合同，公司能否終止合同？2024/3/1案例一：上海一中院判決（2012）滬一中民三（民）終字第745號甲某于08年4月14日進(jìn)入甲公司工作，任人力資源部副總監(jiān)。雙方共簽訂勞動合同四次，最后一期合同期限從2011年4月20日至2011年10月21日止。簽訂四次合同后甲要求訂立無固定期限合同。中院判決：本院認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，勞動者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同后，與勞動者第三次續(xù)訂勞動合同時(shí)，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。本案中，甲某雖提出訂立無固定期限勞動合同，但雙方已訂立四次固定期限勞動合同，不符合規(guī)定的情形。因此，雙方未就新勞動合同協(xié)商一致，甲公司可以終止勞動合同。2024/3/1案例二：廣東高院民事裁定（2011）粵高法民一申字第1662-1664號三員工在08年后連續(xù)訂立兩次固定期限合同后要求訂立無固定期限合同，公司拒絕，終止勞動合同。廣東高院：本院認(rèn)為，我國勞動合同法規(guī)定，連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，且勞動者沒有《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條和四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的情形，第二次勞動合同期滿后，勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。本案中，理想廠、理想公司與邢某、袁某、方某等三位員工已連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同。三位員工沒有《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條和四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的情形，而且三位員工在第二次勞動期滿前已經(jīng)向理想廠提出訂立無固定期限勞動合同。因此，理想廠、理想公司依法應(yīng)當(dāng)與邢某、袁某、方某等三位員工訂立無固定期限勞動合同。理想廠、理想公司未與三位員工訂立無固定期限勞動合同，并以第二次勞動合同到期為由，終止其與三位員工的勞動合同關(guān)系不符合法律規(guī)定，屬于違法終止勞動合同，理想廠、理想公司應(yīng)當(dāng)向三位員工支付違法終止勞動合同賠償金。2024/3/1無固定期限勞動合同誤區(qū)1.解除無固定期限勞動合同是否比解除固定期限合同更難？2.如果解除條件沒有更特別，為什么企業(yè)不愿意簽訂無固定期限勞動合同？3.簽訂了無固定期限勞動合同是不是可以獲得更多的補(bǔ)償金？2024/3/1無固定期限合同操作實(shí)務(wù)實(shí)踐中的幾個(gè)疑難問題1、兩個(gè)連續(xù)的理解，是否包括08年1月1日前年限和合同次數(shù)？2、第一次合同期滿前，通過協(xié)商方式將勞動合同期限拉長，以避免過早訂立第二次固定期限勞動合同，這種變更合同期限的方法是否可行？3、勞動合同期限屆滿后，因符合《勞動合同法》第四十二條第（一）、（三）、（四）項(xiàng)規(guī)定情形而續(xù)延，致使勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的，是否支持？競業(yè)限制操作實(shí)務(wù)2024/3/106PARTSIX2024/3/1保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議勞動合同法23條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。2024/3/1工資中包含競業(yè)限制補(bǔ)償有效嗎？用人單位與員工競業(yè)限制協(xié)議中約定：每月支付給員工的工資中考慮競業(yè)限制補(bǔ)償，員工離職后無需再支付競業(yè)限制補(bǔ)償金是否有效？2024/3/1競業(yè)限制對象、范圍、地域勞動合同法24條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。2024/3/1競業(yè)限制的期限勞動合同法24條第二款：在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。2024/3/1未約定競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)奶幚淼诹鶙l當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個(gè)月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

前款規(guī)定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。勞動爭議司法解釋（四）2024/3/1勞動合同解除與競業(yè)限制協(xié)議司法解釋第七條當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，當(dāng)事人解除勞動合同時(shí)，除另有約定外，用人單位要求勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)，或者勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。2024/3/1不支付競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)暮蠊痉ń忉屗牡诎藯l當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€(gè)月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。2024/3/1用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議司法解釋（四）第九條在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時(shí)，人民法院應(yīng)予支持。在解除競業(yè)限制協(xié)議時(shí)，勞動者請求用人單位額外支付勞動者三個(gè)月的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。風(fēng)險(xiǎn)在哪里？2024/3/1競業(yè)限制法律風(fēng)險(xiǎn)防范風(fēng)險(xiǎn)防范提前解除約定補(bǔ)償補(bǔ)償支付協(xié)議簽訂退休人員與在校生實(shí)務(wù)操作2024/3/107PARTSEVEN2024/3/1退休返聘、停薪留職、內(nèi)退人員

用工關(guān)系的認(rèn)定一、退休返聘類型；二、退休返聘與用人單位建立何種用工關(guān)系？三、停薪留職、內(nèi)退人員與新的用人單位建立何種關(guān)系？四、退休返聘的主要法律風(fēng)險(xiǎn)。2024/3/1超過法定退休年齡的工傷處理最高人民法院行政審判庭關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用《工傷保險(xiǎn)條例》請示的答復(fù)（（2010）行他字第10號）山東省高級人民法院：你院報(bào)送的《關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工作時(shí)間內(nèi)受傷是否適用<工傷保險(xiǎn)條例>的請示》收悉。經(jīng)研究，原則同意你院的傾向性意見。即：用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時(shí)間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定。此復(fù)。2024/3/1超過法定退休年齡的工傷處理最高人民法院行政審判庭關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時(shí)間內(nèi)受傷是否適用<工傷保險(xiǎn)條例>問題的答復(fù)（2007年7月5日，[2007]行他字第6號）重慶市高級人民法院：你院[2006]渝高法行示字第14號《關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時(shí)間內(nèi)受傷是否適用<工傷保險(xiǎn)條例>一案的請示》收悉。經(jīng)研究，原則同意你院第二種意見，即：根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第2條、第61條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定處理。2024/3/1超過法定退休年齡的工傷處理國務(wù)院法制辦公室對《關(guān)于重新進(jìn)入勞動生產(chǎn)領(lǐng)域的離退休人員能否享受工傷保險(xiǎn)待遇的請示》的復(fù)函[2005]310號關(guān)于離退休人員重新就業(yè)后發(fā)生工傷如何處理的問題，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)參照《中共中央辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)<中央組織部、中央宣傳部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、人事部、科技部、勞動保障部、解放軍總政治部、中國科協(xié)關(guān)于進(jìn)一步法規(guī)離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見>的通知》（中辦發(fā)[2005]9號）的規(guī)定辦理。該通知規(guī)定：“離退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職工傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險(xiǎn)的相關(guān)待遇妥善處理；因工作發(fā)生職業(yè)傷害與聘用單位發(fā)生爭議的，可通過民事訴訟處理。”2024/3/1退休返聘協(xié)議與法律風(fēng)險(xiǎn)控制一、身份、年齡審查；二、返聘協(xié)議的條款設(shè)計(jì)；2024/3/1用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議案例索引：《中華人民共和國最高人民法院公報(bào)》（2010年第六期）郭懿訴江蘇益豐大藥房連鎖有限公司勞動爭議案即將畢業(yè)的大專院校在校學(xué)生以就業(yè)為目的與用人單位簽訂勞動合同，且接受用人單位管理，按合同約定付出勞動；用人單位在明知求職者系在校學(xué)生的情況下，仍與之訂立勞動合同并向其發(fā)放勞動報(bào)酬的，該勞動合同合法有效，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方之間形成勞動合同關(guān)系。2024/3/1實(shí)習(xí)生用工管理與風(fēng)險(xiǎn)防范一、實(shí)習(xí)的界定；二、實(shí)習(xí)協(xié)議的約定內(nèi)容；三、超期實(shí)習(xí)的風(fēng)險(xiǎn)；四、法律風(fēng)險(xiǎn)防范。風(fēng)險(xiǎn)在哪里？病假管理與法律風(fēng)險(xiǎn)控制2024/3/108PARTEIGHT2024/3/1你真的知道醫(yī)療期是什么嗎？《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第2條醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因公負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動合同的時(shí)限。醫(yī)療期=治療期？醫(yī)療期=病假？2024/3/1虛假病假的識別與病假管理識別：火眼金睛！管理：規(guī)范制度！工傷處理相關(guān)法律實(shí)務(wù)2024/3/109PARTNINE2024/3/1參加了工傷保險(xiǎn)也不能全免責(zé)一、用人單位未參加工傷保險(xiǎn)的，所有工傷保險(xiǎn)待遇由單位承擔(dān)；二、用人單位低于法定標(biāo)準(zhǔn)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，導(dǎo)致勞動者工傷保險(xiǎn)待遇受損的，用人單位應(yīng)當(dāng)賠償損失；三、用人單位未在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生的工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用由該用人單位負(fù)擔(dān)；四、用人單位依法參加了工傷保險(xiǎn)的，仍需支付如下工傷保險(xiǎn)待遇：1）治療工傷期間的工資福利；2）五級、六級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；3）終止或者解除勞動合同時(shí)，勞動者應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。2024/3/1工傷認(rèn)定流程概覽發(fā)生事故-→單位30日內(nèi)，員工或其近親屬、工會組織1年內(nèi)申請工傷認(rèn)定-→社保部門15日內(nèi)要求補(bǔ)全材料-→補(bǔ)全后15日內(nèi)決定是否受理-→60日內(nèi)（事實(shí)清楚權(quán)利義務(wù)明確的15日內(nèi)）作出工傷認(rèn)定結(jié)論-→如不服-→提出行政復(fù)議（或直接訴訟）-→對復(fù)議結(jié)論不服的-→可提起行政訴訟。2024/3/1勞動者超期申請的處理《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第七條由于不屬于職工或者其近親屬自身原因超過工傷認(rèn)定申請期限的，被耽誤的時(shí)間不計(jì)算在工傷認(rèn)定申請期限內(nèi)。有下列情形之一耽誤申請時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不屬于職工或者其近親屬自身原因：（一）不可坑力；（二）人身自由受到限制；（三）屬于用人單位原因；（四）社會保險(xiǎn)行政部門登記制度不完善；（五）當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系申請仲裁、提出民事訴訟。最高法院司法解釋規(guī)定2024/3/1工傷認(rèn)定中的舉證責(zé)任《工傷認(rèn)定辦法》第十七條職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的，社會保險(xiǎn)行政部門可以根據(jù)受傷害職工提供的證據(jù)或者調(diào)查取得的證據(jù)，依法作出工傷認(rèn)定決定。2024/3/1認(rèn)定工傷的幾種情形國務(wù)院工傷保險(xiǎn)條例第十四條職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（一）在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（二）工作時(shí)間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（三）在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（四）患職業(yè)病的；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。2024/3/1司法解釋：“三工”的認(rèn)定最高法院司法解釋規(guī)定《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第四條社會保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：（一）職工在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌模唬ǘ┞毠⒓佑萌藛挝唤M織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動受到傷害的；（三）在工作時(shí)間內(nèi)，職工來往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的；（四）其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的。2024/3/1預(yù)備性或者收尾性工作的認(rèn)定《工傷保險(xiǎn)條例》：第十四條職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；（二）工作時(shí)間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；2024/3/1受到暴力等意外傷害的認(rèn)定《工傷保險(xiǎn)條例》：第十四條職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；（三）在工作時(shí)間內(nèi)，職工來往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的；如何認(rèn)定“因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的”含義？2024/3/1因工外出期間工傷的認(rèn)定《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；如何認(rèn)定“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的”含義？司法解釋：因工外出的認(rèn)定最高法院司法解釋規(guī)定《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第五條社會保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為“因工外出期間”的，人民法院應(yīng)予支持：（一）職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動期間；（二）職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會期間；（三）職工因工作需要的其他外出活動期間。職工因工外出期間從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會無關(guān)的個(gè)人活動受到傷害，社會保險(xiǎn)行政部門不認(rèn)定為工傷的，人民法院應(yīng)予支持2024/3/1上下班交通事故致工傷的認(rèn)定《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；（六）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；1.上下班途中如何認(rèn)定？2.非本人主要責(zé)任如何認(rèn)定？3.交通事故如何認(rèn)定？司法解釋：上下班途中的認(rèn)定最高法院司法解釋規(guī)定《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第六條對社會保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為“上下班途中”的，人民法院應(yīng)予支持：（一）在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中；（二）在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中；（三）從事屬于日常工作生活所需要的活動，且在合理時(shí)間和合理路線的上下班途中；（四）在合理時(shí)間內(nèi)其他合理路線的上下班途中。2024/3/1視同工傷的幾種情形第十五條職工有下列情形之一的，視同工傷：（一）在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；（二）在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的；（三）職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。國務(wù)院工傷保險(xiǎn)條例2024/3/1不得認(rèn)定或視同工傷的情形第十六條職工符合本條例第十四條、第十五條的規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自殘或者自殺的。國務(wù)院工傷保險(xiǎn)條例2024/3/1未足額繳費(fèi)導(dǎo)致待遇損失用人單位少報(bào)職工工資，未足額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，造成工傷職工享受的工傷保險(xiǎn)待遇降低的，怎么處理？2024/3/1勞動者假冒身份入職投保用人單位以勞動者假冒身份證明為其投保，發(fā)生工傷事故社保部門拒付工傷待遇如何處理？2024/3/1工傷職工嚴(yán)重違反規(guī)章制度工傷職工嚴(yán)重違反規(guī)章制度，用人單位能否解除勞動合同？2024/3/1工傷與精神損害賠償《廣東高院關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》5.勞動者因生產(chǎn)安全事故發(fā)生工傷或被診斷患有職業(yè)病，勞動者或者其近親屬已享受工傷保險(xiǎn)待遇，又依據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的規(guī)定向人民法院請求用人單位承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。2024/3/1民事侵權(quán)與工傷賠償能否兼得最高法院[2006]行他字第12號答復(fù)社會保險(xiǎn)法第四十二條規(guī)定最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定：職工因第三人的原因?qū)е鹿鐣ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)以職工或者其近親屬已經(jīng)對第三人提起民事訴訟為由，拒絕支付工傷保險(xiǎn)待遇的，人民法院不予支持，但第三人已經(jīng)支付的醫(yī)療費(fèi)用除外。2024/3/1多次工傷的“兩金”標(biāo)準(zhǔn)關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)法》若干問題的意見（人社部發(fā)[2013]34號）十、職工在同一用人單位連續(xù)工作期間多次發(fā)生工傷的，符合《條例》第三十六、第三十七條規(guī)定領(lǐng)取相關(guān)待遇時(shí)，按照其在同一用人單位發(fā)生工傷的最高傷殘級別，計(jì)發(fā)一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。特殊情況下的工傷責(zé)任主體（1）職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。（2）勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。（3）單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。（4）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。（5）個(gè)人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第三條社會保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任單位的，人民法院應(yīng)予支持：最高法院司法解釋規(guī)定違法轉(zhuǎn)包、分包的工傷責(zé)任關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問題的意見（人社部發(fā)[2013]34號）

七、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。離職環(huán)節(jié)法律風(fēng)險(xiǎn)控制與HR實(shí)務(wù)操作2024/3/110PARTTEN勞動合同的解除形態(tài)員工單方解除協(xié)商一致解除●預(yù)告解除●被迫解除●違法解除●過失性解除●非過失解除●經(jīng)濟(jì)性裁員●違法解除單位單方解除勞動者預(yù)告解除與不辭而別不管TA？自動離職？勞動合同法第37條勞動者提前三十天以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。怎么防范法律風(fēng)險(xiǎn)？協(xié)商一致解除勞動合同協(xié)議書

制作！勞動合同法第36條規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。過失性解雇的實(shí)務(wù)操作協(xié)議書

制作！六種解雇的適用及風(fēng)險(xiǎn)防范勞動合同法第39條規(guī)定勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的。過失性解雇的實(shí)務(wù)操作協(xié)議書

制作！三種解雇情形的法律適用勞動合同法第40條規(guī)定有下列情形之一的，用人單位提前三十天以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個(gè)月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)到協(xié)議的。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)腘+1末位淘汰與解雇最高人民法院指導(dǎo)案例18號中興通訊（杭州）有限責(zé)任公司訴王鵬勞動合同糾紛案（最高人民法院審批委員會討論通過2013年11月8日發(fā)布）【裁判要點(diǎn)】勞動者在用人單位等級考核中居于末位等次，不等同于“不能勝任工作”，不符合單方解除勞動合同的法定條件，用人單位不能據(jù)此單方解除勞動合同。批量解雇：經(jīng)濟(jì)性裁員勞動合同法第41條有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告，可以裁減人員：（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（四）其他因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。三種解雇情形的法律適用盡量轉(zhuǎn)化為協(xié)商解除裁員中的特殊保護(hù)裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。根據(jù)勞動合同法規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，不得裁減：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。經(jīng)濟(jì)性裁員中特殊群體保護(hù)一不小心就違法解除女職工三期被解雇等爭議1）女職工未婚先孕能否解雇？2）女職工未婚生育能否休產(chǎn)假？能否享受產(chǎn)假期間工資、醫(yī)療費(fèi)待遇？3）女職工“三期”內(nèi)合同到期如何處理？解除合同的程序：通知工會司法解釋4第12條建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。第四十三條用人單位單方面解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。