高等教育法學類自考-00923行政法與行政訴訟法筆試（2018-2023年）真題摘選含答案

長風破浪會有時，直掛云帆濟滄海。高等教育法學類自考-00923行政法與行政訴訟法筆試（2018-2023年）真題摘選含答案（圖片大小可自由調(diào)整）卷I一.參考題庫(共30題)1.論述行政訴訟中證據(jù)的特點。2.簡述行政合理性原則的涵義及其具體內(nèi)容。3.簡述我國行政立法的主體有哪些？4.簡述行政處罰的一般程序。5.簡述行政裁決與行政復議及兩者區(qū)別。6.論述行政法的作用。7.簡述行政主體和行政相對方承擔行政責任的具體方式。8.1998年12月25日，乙縣公安局接到報案，報案人王某稱：李某聯(lián)系一輛汽車，預購買報案人（貨主）收購的價值1萬余元的羽毛，并由該車運往外省。車行至某地時，司機以車壞不能開為由，令貨主將羽毛卸下，并在某旅館住宿。貨主次日醒來，發(fā)現(xiàn)價值1萬余元的貨物不翼而飛，買主李某及司機也不知去向。乙縣公安局在未找到李某的情況下，按車牌號找到了該車車主萬某。1998年1月10日，乙縣公安局以涉嫌結(jié)伙盜竊為由，作出1998年第19號收容審查決定，將萬某收容審查，同時扣押萬某的汽車及隨身攜帶的4500元人民幣。1998年2月5日，乙縣公安局又以追繳賠款為由索取了萬某家屬人民幣4000元，并將萬某解除收容審查，但貨車仍然扣押。萬某不服乙縣公安局對其作出的收容審查和扣押財產(chǎn)的決定，于1998年2月15日向甲縣人民法院提起行政訴訟。甲縣人民法院受理此案后通知乙縣公安局應訴，乙縣公安局認為甲縣法院受理此案系超越管轄權(quán)，提出管轄權(quán)異議。甲縣人民法院對此案是否有管轄權(quán)？9.簡述行政法律關(guān)系和監(jiān)督行政法律關(guān)系以及兩者的聯(lián)系與區(qū)別。10.簡述行政處罰的聽證程序。11.行政訴訟與其他訟訴的共有原則有哪些？12.簡述必要的共同訴訟和普通的共同訴訟的區(qū)別。13.論述國家行政機關(guān)的概念和特征。14.簡述行政違法與行政不當?shù)膮^(qū)別。15.論述行政訴訟中原告的訴權(quán)。16.試論行政裁決的特征。17.簡述行政機關(guān)與行政機構(gòu)的區(qū)別。18.簡述行政裁決與行政仲裁的區(qū)別。19.簡述行政監(jiān)督和行政法制監(jiān)督及兩者的區(qū)別。20.簡述行政征收與行政征用的區(qū)別。21.論述行政授權(quán)與行政委托的特征與區(qū)別。22.簡述第一審行政案件主要程序。23.試論行政合同的作用。24.簡述審計權(quán)的主要內(nèi)容。25.什么是司法審查的合法性標準？它包括哪些內(nèi)容？26.簡述行政行為的一般效力。27.簡述行政主體的概念及其特征。28.論制定其他規(guī)范性文件的作用。29.簡述抽象行政行為的特征。30.簡述目前我國法律規(guī)定的行政裁決的種類。卷I參考答案一.參考題庫1.參考答案: 行政訴訟的證據(jù)是指一切可以用來證明案件事實情況的材料。這一概念表明行政訴訟的證據(jù)是一種材料。行政訴訟證據(jù)與其他證據(jù)相比有以下特征： （1）行政訴訟證據(jù)的廣泛性。根據(jù)《行政訴訟法》第31條的規(guī)定，行政訴訟的證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。這里的現(xiàn)場筆錄是行政訴訟證據(jù)中所特有的。另外，行政訴訟法還規(guī)定行政機關(guān)必須提供作出具體行政行為時所依據(jù)的規(guī)范性文件。在這種情況下，可以把規(guī)范性文件作為廣義上的行政訴訟的證據(jù)來理解。從這一角度看行政訴訟的證據(jù)具有廣泛性的特點。 （2）行政訴訟證據(jù)來源的特定性。行政訴訟證據(jù)主要來自于行政程序，并且主要是由行政機關(guān)提交給人民法院的。這是行政訴訟證據(jù)區(qū)別于刑事訴訟證據(jù)和民事訴訟證據(jù)的又一特點所在。行政機關(guān)在作出具體行政行為時，應當充分、全面的掌握證據(jù)，弄清事實真相后，才能對照相應的規(guī)范性文件作出具體行政行為，這就是行政機關(guān)遵循的先取證、后裁決的規(guī)則。這一規(guī)則決定了行政機關(guān)向法院提交的證據(jù)應當是在作出裁決之前就已經(jīng)獲得的，一旦進入訴訟領域，應當向法院提供。雖然原告也可以向人民法院提供證據(jù)，但由于在行政訴訟法律關(guān)系中，被告行政機關(guān)處于主導地位，使得原告無法獲得或者難以獲得證據(jù)。因此，可以說行政訴訟中證據(jù)主要是來自于行政機關(guān)，而且這些證據(jù)還必須是在行政程序中獲得的，盡管法院在訴訟過程中也可以要求原告或者被告提供或者補充相應的證據(jù)。 （3）舉證責任的承擔。訴訟中由誰承擔舉證責任，是一個極為重要的問題，民事訴訟中遵循誰主張、誰舉證的原則，即民事訴訟的舉證責任的承擔，主要是以當事人是否提出主張為標準。而在行政訴訟中，舉證責任是由被告行政機關(guān)來承擔的，行政機關(guān)在行政訴訟過程中應當提出證據(jù)證明其行政行為的正確性與合法性，否則將要承擔敗訴的風險，即法律將不能舉出證據(jù)證明自己主張而要敗訴的風險，確定由作為被告的行政機關(guān)來承擔，這不同于民事訴訟中的舉證責任的分配。 （4）行政訴訟證據(jù)審查階段和方法的特定性。行政訴訟法規(guī)定，任何證據(jù)均“必須經(jīng)過法庭查證屬實才能作為定案依據(jù)”。即將法院審查證據(jù)的活動限制在開庭審理過程中，而不應在其他階段。這是為了加強證據(jù)審查的公正性，以便接受當事人和群眾的監(jiān)督。2.參考答案: 行政合理性原則是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度，合乎理性。 行政合理性原則的具體內(nèi)容： ①行政行為應符合立法目的； ②行政行為應建立在正當考慮的基礎上，不得考慮不相關(guān)因素； ③平等適用法律規(guī)范，對相同的事實不得給予不同對待； ④符合自然規(guī)律； ⑤符合社會道德。3.參考答案: 行政立法的主體是指依法取得行政立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的行政機關(guān)。 根據(jù)我國憲法、組織法及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國行政立法的主體有： ①國務院。 ②國務院各部、各委員會。 ③國務院直屬機構(gòu)。我國憲法和國務院組織法雖沒有規(guī)定國務院直屬機構(gòu)享有行政立法權(quán)，但在實踐中，直屬機構(gòu)行使著一定立法權(quán)，只不過它制定的規(guī)章須經(jīng)國務院批準。 ④省、自治區(qū)、直轄市人民政府。 ⑤省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府。 ⑥經(jīng)國務院批準的較大的市人民政府。 ⑦經(jīng)濟特區(qū)的市人民政府。4.參考答案: 行政處罰的一般程序應包括以下步驟： ①立案。知悉相對方實施了違法行為，應填寫立案報告表，在經(jīng)本機關(guān)主管負責人審查批準后完成立案程序。 ②調(diào)查取證。立案后，行政主體應客觀全面公正地調(diào)查收集有關(guān)證據(jù)。必要時，可采用檢查、詢問、扣押、鑒定等手段。 ③聽取申辯與聽證。行政主體在調(diào)查取證之后和作出處罰裁決之前，應告知被調(diào)查人的違法事實，準備對之作出處罰裁決的理由和依據(jù)，并給予被調(diào)查人申辯的機會，行政主體應充分聽取申辯。行政處罰涉及被調(diào)查人重大權(quán)利的，還應當依法組織聽證。 ④作出處罰決定。行政主體經(jīng)過調(diào)查取證，并聽取申辯，甚至聽證后，根據(jù)不同的情況，作出不同的處罰決定。5.參考答案: 行政裁決，是指行政主體依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的、特定的民事爭議進行審查并作出裁決的具體行政行為。行政復議，是法定行政復議機關(guān)應行政爭議特定方當事人的申請，審查對方當事人所作出的具體行政行為的合法性與適當性，并作出相應裁決的行政司法行為。 行政裁決與行政復議的區(qū)別在于： （1）兩者所解決的爭議性質(zhì)不同。行政裁決的對象是特定的民事性質(zhì)爭議，而行政復議審查的對象是因具體行政行為引起的行政爭議。 （2）形成的法律關(guān)系主體不同。在行政裁決法律關(guān)系中，被裁決者雙方地位平等，與裁決主體的關(guān)系相同，而在行政復議法律關(guān)系中，申請人與復議機關(guān)之間是一種救濟法律關(guān)系，被申請人與復議機關(guān)之間是一種監(jiān)督行政法律關(guān)系。 （3）各自所屬的理論范疇和研究范圍不同。行政裁決屬于行政行為范圍，而行政復議屬于行政救濟范圍。6.參考答案: （1）行政法與其他部門法一樣，具有法的規(guī)范作用和一般社會作用。行政法的規(guī)范作用表現(xiàn)為，行政法具有指引作用、評價作用、預測作用、教育作用和強制作用。行政法的一般社會作用表現(xiàn)為保障公民權(quán)益，維護和鞏固社會秩序，推動社會主義政治、經(jīng)濟、文化等事業(yè)的發(fā)展。 （2）行政法的特殊社會作用： ①行政法保障行政管理的有效實施。行政法對行政管理的保障主要通過確認和賦予行政機關(guān)管理權(quán)來實現(xiàn)。體現(xiàn)為： A.行政法確認行政權(quán)的相對獨立性，確認行政權(quán)由國家行政機關(guān)享有和行使。 B.確立行政機關(guān)相對公民、法人和其他組織的行政權(quán)力，并賦予行政權(quán)以優(yōu)益性、強制性等屬性。 C.行政法保障行政機關(guān)對其公務員的管理權(quán)。 D.行政法保護行政機關(guān)在特別情形下的活動。 E.隨著社會的發(fā)展，行政法不斷確立新的行政權(quán)能。 ②行政法保護公民、組織的合法權(quán)益。行政權(quán)最終來源于公民權(quán)利，因此，行政權(quán)的行使必須保護和促進公民的合法權(quán)益。行政法對公民、組織合法權(quán)益的保護是通過建立一系列制度來實現(xiàn)的。 行政法上述兩方面的作用是對立統(tǒng)一的，互相依賴、不可偏廢，過分強調(diào)任何一方面，都是對行政法作用的片面理解，會影響到有機、和諧的行政法律秩序的建立和完善。 （3）在我國目前民主與法制還不健全的情況下，強調(diào)行政法對公民、組織的合法權(quán)益的保護作用，具有較強的現(xiàn)實意義，因為： ①強調(diào)保護公民、組織的合法權(quán)益的作用，是法的公平、正義原則在行政法上的特殊要求。 ②強調(diào)保護公民、組織的合法權(quán)益的作用，符合行政法產(chǎn)生之政治需要。 ③與行政法保障行政管理的有效實施作用的目的相吻合。 ④我國封建思想影響深遠、“行政中心”思想比較堅固，行政權(quán)失控或法外行政問題比較突出，漠視、侵犯公民權(quán)利的現(xiàn)象時有發(fā)生。7.參考答案: 行政主體承擔行政責任的具體方式有： （1）通報批評。 （2）賠禮道歉、承認錯誤。 （3）恢復名譽、消除影響。 （4）返還權(quán)益。 （5）恢復原狀。 （6）停止違法行為。 （7）履行職務。 （8）撤銷違法的行政行為。 （9）糾正不當?shù)男姓袨椤?（10）行政賠償。 行政相對方承擔行政責任的具體方式有： ①承認錯誤、賠禮道歉 ②接受行政處罰 ③履行法定義務 ④恢復原狀、返還原物 ⑤賠償損失8.參考答案: 乙縣公安局基于同一事實，對萬某作出限制人身自由和扣押財產(chǎn)兩個具體行政行為，萬某對這兩個具體行政行為不服，向其所在的甲縣人民法院提起行政訴訟，甲縣人民法院對當事人提起的這兩個訴求可以一并管轄，理由如下： 首先，由原告所在地人民法院一并管轄并不違背行政訴訟法的有關(guān)特殊地域管轄的規(guī)定。行政機關(guān)基于同一個事實對同一當事人作出的限制人身自由和扣押財產(chǎn)的兩個具體行政行為，從形式上看，收容審查與扣押財產(chǎn)是兩個具體行政行為，但實際上，它們是緊密相連、相輔相成的，前者是后者的前提，后者是前者的輔助措施，收容審查的正確與否直接決定著扣押財產(chǎn)的合法性，扣押財產(chǎn)的行為與收容審查是直接相關(guān)的，收容審查之訴是主訴，主訴適用特殊地域管轄的規(guī)定，從訴也相應的適用行政訴訟的特殊地域規(guī)定。 其次，由原告所在地人民法院一并管轄符合行政訴訟法關(guān)于管轄的立法精神。根據(jù)《行政訴訟法》第17條的規(guī)定，行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄?！缎姓V訟法》第18條規(guī)定，對限制人身自由的行政強制措施不服提起行政訴訟的，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄，這是有關(guān)一般地域管轄的特殊規(guī)定，其立法目的是為了最大限度的保護原告的合法權(quán)益。這樣的規(guī)定是為了貫徹“兩便”原則，保護當事人的權(quán)益。行政機關(guān)基于同一事實，對同一當事人作出限制人身自由和扣押財產(chǎn)的兩個具體行政行為，如果當事人對這兩個具體行政行為不服，向原告所在地法院提起訴訟，原告所在地法院對這兩個訴求一并管轄，體現(xiàn)了“兩便”原則。9.參考答案: 行政法律關(guān)系，是指由行政法調(diào)整的具有行政法上權(quán)利義務內(nèi)容的行政關(guān)系。監(jiān)督行政法律關(guān)系，是指國家有權(quán)機關(guān)在監(jiān)督行政行為的過程中，與行政主體之間形成的受行政法規(guī)調(diào)整的各種關(guān)系。 行政法律關(guān)系和監(jiān)督行政法律關(guān)系的區(qū)別是： （1）在行政法律關(guān)系中，行政主體處于主導地位，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，監(jiān)督主體處于主導地位，行政主體處于受監(jiān)督地位。 （2）在行政法律關(guān)系中，行政主體與公民、法入或其他組織構(gòu)成對應雙方主體，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，行政主體與監(jiān)督主體構(gòu)成對應主體。 （3）行政法律關(guān)系的客體，是指雙方主體的權(quán)利義務所指向的對象，包括物質(zhì)財富、精神財富和行為等，而監(jiān)督行政法律關(guān)系的客體主要，是指行政主體的行政行為。 行政法律關(guān)系和監(jiān)督行政法律關(guān)系的聯(lián)系主要有： （1）行政法律關(guān)系是監(jiān)督行政法律關(guān)系產(chǎn)生的基礎，沒有行政法律關(guān)系也就沒有了監(jiān)督行政法律關(guān)系。 （2）行政法律關(guān)系與監(jiān)督行政法律關(guān)系之間可以相互影響。行政主體的行政行為，可能導致監(jiān)督行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消失。反之，監(jiān)督行政法律關(guān)系的變化也可能導致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消失。 （3）相對行政主體而言，監(jiān)督行政法律關(guān)系的非對等性和行政實體法律關(guān)系中的非對等性是倒置的。10.參考答案: 行政處罰的聽證程序為： ①聽證提出。當事人要求聽證的，應當在行政機關(guān)告知后3日內(nèi)提出。 ②聽證通知。組織聽證的行政機關(guān)應在聽證開始的7月前書面通知當事人。 ③舉行聽證會。正式聽證會由行政主體指定非本案調(diào)查取證的與本案無利害關(guān)系的人員主持。聽證會一般公開舉行，雙方申辯和質(zhì)證。 ④制作聽證筆錄。在聽證會進行過程中應制作筆錄，當事人簽名或蓋章。11.參考答案: 行政訴訟與其他訴訟共有的原則包括： ①獨立審判原則； ②以事實為依據(jù)，以法律為準繩原則； ③當事人訴訟地位平等原則； ④使用本民族語言文字原則； ⑤公開審判原則； ⑥合議、回避、兩審終審原則； ⑦辯論原則； ⑧檢察監(jiān)督原則。12.參考答案: 必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別在于： （1）必要共同訴訟是因為一個具體行政行為而引起的，普通共同訴訟是因為數(shù)個同樣的具體行政行為引起的。 （2）因同一個具體行政行為引起的行政訴訟，人民法院必須合并審理，對是否合并審理沒有自由裁量的余地；因數(shù)個同樣的具體行政行為引起的行政訴訟，只有人民法院認為確有必要合并審理時才構(gòu)成普通的共同訴訟，否則不構(gòu)成共同訴訟案件。13.參考答案: 國家行政機關(guān)是指國家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定設立的，依法享有并運用國家行政權(quán)，負責對國家各項行政事務進行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國家機關(guān)。其特征： （1）具有高度的政治性和權(quán)威性； （2）具有執(zhí)行性和法律從屬性； （3）具有相對獨立性； （4）具有適應性和創(chuàng)造性； （5）具有統(tǒng)一性和層級性； （6）具有社會性、專業(yè)性和服務性。14.參考答案: 第一，行政不當不構(gòu)成行政違法，它以合法為前提，是合法幅度內(nèi)的失當，表現(xiàn)為畸輕畸重，顯失公正等。 第二，行政不當只基于裁量行為，而行政違法則是針對羈束行為和裁量行為的。 第三，行政違法必然引起行政責任，可以引起懲罰性行政責任和補救性行政責任，而行政不當一般只限于補救性行政責任。 第四，行政違法一旦被確認，一般可溯及其發(fā)生時即無效，而行政不當既可只部分影響其效力，也可全部影響其效力。15.參考答案: 行政訴訟中的訴權(quán)是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)及其工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依照行政訴訟法的規(guī)定，請求人民法院予以司法保護的權(quán)利。 訴與訴權(quán)是兩個不同的概念，訴是訴權(quán)的表現(xiàn)形式，訴權(quán)是訴存在的基礎，沒有訴權(quán)就不可能有訴。但是，反過來，有了訴，訴權(quán)才能夠得到表現(xiàn)。訴權(quán)是抽象的概念，是當事人能夠享有某種權(quán)利的資格，而訴則是具體的概念，它是享有訴權(quán)的人對某個具體事件行使訴權(quán)。訴是行使訴權(quán)的手段和形式，而訴權(quán)是訴的基礎。廣義的訴權(quán)，是指當事人參加訴訟活動時所享有的所有訴訟權(quán)利。狹義的訴權(quán)，是指當事人向人民法院起訴，請求人民法院以國家審判權(quán)保護其合法權(quán)益的權(quán)利。其實質(zhì)是起訴權(quán)。就行政訴訟而言，由于行政訴訟法的規(guī)定，當事人的訴權(quán)具有單向性，即只有行政程序中的相對人具有訴權(quán)，行政機關(guān)無訴權(quán)，也沒有反訴的權(quán)利，只能依法應訴。所以狹義的訴權(quán)事實上只涉及原告一方的起訴權(quán)，即公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為違法，侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，請求司法保護的權(quán)利。 行政訴訟中應當充分保護原告的訴權(quán)，所謂保護原告訴權(quán)，是指人民法院對公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向人民法院起訴，只要符合法定條件，必須依法受理，保護公民、法人或者其他組織的起訴權(quán)得到充分有效地行使。保護訴權(quán)的依據(jù)和重要意義表現(xiàn)在以下幾個方面： （1）訴權(quán)是憲法和法律賦予公民、法人或者其他組織的一項重要權(quán)利。對訴權(quán)的保護是法律規(guī)定人民法院的重要職責。 （2）行政案件的特殊性，決定了充分保護訴權(quán)的必要性。行政訴訟的訴權(quán)始終是由公民、法人或其他組織一方行使。由于公民、法人或其他組織在行政管理中與行政機關(guān)是管理關(guān)系，行政機關(guān)享有行政權(quán)力，對公民、法人或其他組織有指揮、命令、處罰等權(quán)力，而公民、法人或其他組織處于被動的地位，這就使對他們權(quán)利的保護成為一個重要的問題。在行政訴訟中，公民、法人或其他組織有主動保護自己權(quán)利的啟動權(quán)，因此，在這一階段應當使他們的權(quán)利得到有效地行使，使他們在行政活動中受到的損害有救濟的途徑。 （3）起訴權(quán)是全部權(quán)利中最重要的一項，是行使其他訴訟權(quán)利的基礎和前提。保護公民、法人或其他組織的起訴權(quán)，是通過司法程序保護他們其他訴訟權(quán)利和實體權(quán)利的前提。 （4）充分保護訴權(quán)是行政法制建設的要求。由于我國行政法制建設起步較晚，時間短，不僅在制度上不夠完善，而且人們的民主意識、法治意識也不強，這都給保護訴權(quán)造成了一定的障礙。正因為如此，法院才有必要充分保護訴權(quán)。16.參考答案: 行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的，與行政管理活動密切相關(guān)的，特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。 行政裁決具有如下特征： 1、行政裁決的主體是法律授權(quán)的特定的行政機關(guān)。其特定性表現(xiàn)在： ①行政裁決權(quán)的主體是對民事糾紛有關(guān)的行政事項具有管理職權(quán)的行政機關(guān)。 ②這樣的行政機關(guān)也只有經(jīng)法律明確授權(quán)后，才擁有對該類民事糾紛的行政裁決權(quán)。 2、行政裁決的對象是特定的民事糾紛。傳統(tǒng)上，民事糾紛是由法院裁判的，行政機關(guān)當然不能裁決屬于司法權(quán)范疇的民事爭議案件。但在特定情況下，為實現(xiàn)行政管理的目標，法律特別規(guī)定與行政管理事項有關(guān)的個別種類的民事糾紛可以由行政主體裁決。 3、行政裁決是行政主體行使行政裁判權(quán)的活動，具有法律權(quán)威性。行政裁判權(quán)已成為國家行政權(quán)的一個重要組成部分，因此，行政裁決權(quán)的行使也是國家行政權(quán)的一種行使方式，具有應有的法律效力 4、行政裁決是一種特殊的具體行政行為。所謂特殊，一是因為行政裁判權(quán)是法律授予的，行政機關(guān)只能依法律的授權(quán)而實施。二是因為行政機關(guān)是居間裁決的公斷人而非以管理者的身份出現(xiàn)。三是因為行政裁決依照的是一種準司法程序，不同于一般具體行政行為程序。但是行政裁決還具有具體行政行為的性質(zhì)和特征，對行政裁決不服產(chǎn)生的糾紛應屬行政糾紛。17.參考答案: 行政機關(guān)，又稱國家行政機關(guān)或行政管理機關(guān)，是指國家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和組織法的規(guī)定設立的，依法享有并運用國家行政權(quán)，負責對國家各項行政事務進行組織、管理、監(jiān)督和指揮的國家機關(guān)。行政機構(gòu)，是指構(gòu)成國家行政機關(guān)的內(nèi)部各組織單位，具體處理和辦理機關(guān)內(nèi)部事務和各項行政事務的若干辦公和辦事機構(gòu)。 行政機關(guān)與行政機構(gòu)之間主要有以下區(qū)別： （1）是否當然具有行政主體資格不同。行政機關(guān)自成立時起就具有行政主體資格，而行政機構(gòu)原則上不具有行政主體資格，只有法律、法規(guī)授權(quán)時才為例外。 （2）取得行政主體資格的方式不同。行政機關(guān)依照憲法和組織法所賦予的固有職權(quán)而取得行政主體資格，而行政機構(gòu)只有依照法律、法規(guī)的明確授權(quán)規(guī)定而例外取得行政主體資格。 （3）行政機構(gòu)是行政機關(guān)的內(nèi)部構(gòu)成單位，通常以行政機關(guān)名義進行活動，其行為效果歸屬于所在的行政機關(guān)。18.參考答案: 行政裁決與行政仲裁的區(qū)別主要有： 第一，從起源上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，即行政機關(guān)以第三者的身份居間對雙方當事人的糾紛予以裁決。而行政仲裁則作為一種民間的活動出現(xiàn)。 第二，從法律后果上看，行政裁決是行政機關(guān)運用行政權(quán)力的過程，對之作出的裁決不服仍可申請復議或起訴。而行政仲裁，并非行政機關(guān)運用行政的過程，對仲裁決定不服，仍可作為民事糾紛向法院提起民事訴訟。19.參考答案: 行政監(jiān)督，又稱行政監(jiān)督檢查，是指行政主體依法定職權(quán)，對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為，其性質(zhì)是一種依職權(quán)的單方具體行政行為，目的在于防止和糾正相對方的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標的實現(xiàn)。行政法制監(jiān)督，是指各類監(jiān)督主體對行政活動的監(jiān)督，主要是指行政主體以外的其他國家機關(guān)、組織或個人對行政主體及其公務員是否依法進行行政管理活動所實施的監(jiān)督。 行政監(jiān)督和行政法制監(jiān)督的區(qū)別在于： （1）監(jiān)督的主體不同。行政監(jiān)督的主體只能是行政主體，而行政法制監(jiān)督的主體主要是行政主體的組織與個人。 （2）監(jiān)督的對象和客體不同。行政監(jiān)督的對象是相對方，客體為相對方的守法和執(zhí)行行為，而行政法制監(jiān)督的對象是行政機關(guān)及其公務員，客體為行政行為。 （3）監(jiān)督行為的性質(zhì)不同。行政監(jiān)督是一種具體行政行為，而行政法制監(jiān)督有的具有法律意義，有的不具確有法律意義。20.參考答案: 行政征收，是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以強制方式無償取得相對方財產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為，其實施必須以相對方負有行政法上的繳納義務為前提。行政征用，是指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強制征用相對方財產(chǎn)和勞務的一種具體行政行為。 行政征收與行政征用的區(qū)別在于： （1）法律后果不同。行政征收的后果是財產(chǎn)所有權(quán)從相對方轉(zhuǎn)歸國家，而行政征用的后果則是行政主體暫時取得了被征用財產(chǎn)的使用權(quán)，不發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。 （2）行為的標的不完全相同。行政征收的標的一般僅限于財產(chǎn)，而行政征用的標的除財產(chǎn)外還可能包括勞務。 （3）能否取得補償不同。行政征收是無償?shù)模姓饔脩o予被征用方以相應的經(jīng)濟補償。21.參考答案: （1）行政授權(quán)必須有法律、法規(guī)的明文規(guī)定為依據(jù)，只有法律、法規(guī)方能賦予某一社會組織以某項法律上的權(quán)力。行政委托雖也應依法進行，但這里“依法”不像行政授權(quán)那么嚴格，在某些行政事項范圍內(nèi)，應當有法律關(guān)于委托的明確規(guī)定，而在有些行政事項范圍內(nèi)，只要不違背法律精神和法律目的，即可實施委托。 （2）行政授權(quán)必須符合法定的方式，其方式有兩種，即法律、法規(guī)直接授予職權(quán)和法律、法規(guī)規(guī)定由特定的行政機關(guān)授予職權(quán)。而行政委托的方式，都是行政主體在行政管理活動中，以較具體的委托決定來進行的。 （3）行政授權(quán)的法律后果，使被授權(quán)的組織取得了所授予行政職權(quán)的主體資格，成為該項行政職權(quán)的法定主體。行政委托并不發(fā)生職權(quán)和職責的轉(zhuǎn)移，被委托的組織不能因委托而取得行使被委托職權(quán)的行政主體資格。22.參考答案: 第一審行政案件除單獨提起的行政賠償之訴可以適用調(diào)解外，其他審理程序一般經(jīng)過： （1）開庭前的準備，主要是送達法律文書、收集有關(guān)證據(jù)材料、組成合議庭、公布開庭的時間和地點、通知有關(guān)訴訟參與人等。 （2）開庭審理，一審案件無論公開審理與否，都必須開庭審理，審理的步驟包括：宣布開庭，法庭調(diào)查，當事人辯論，合議庭評議，宣布判決或裁定。23.參考答案: 行政合同，是指國家行政機關(guān)為實現(xiàn)行政管理目標，在其職權(quán)范圍內(nèi)，與行政相對方相互協(xié)商，意思表示一致而簽訂的確立、變更或消滅雙方權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。 行政合同是一種富有彈性和靈活性的行政管理形式，雖由雙方當事人協(xié)商相互意思表示一致而成立，但又保留了行政機關(guān)必要的行政優(yōu)先權(quán)，它是行政命令、行政處罰、行政強制等管理手段的重要補充形式，在行政管理實踐中得到廣泛地適用，起到十分重要的作用。主要表現(xiàn)在： （1）從行政機關(guān)方面來說，訂立行政合同既可以更好地行使行政職能，保證行政管理目標的順利、迅速實現(xiàn)，又可以因行政合同的權(quán)利義務關(guān)系明確而避免互相扯皮、推委，杜絕不負責任的作風。 （2）從相對方來說，訂立行政合同既可以使他們更好地發(fā)揮主動性、創(chuàng)造性，又使行政合同爭議發(fā)生后，控告有門、解決有據(jù)。對雙方來說，既可以提高行政效益，又可以多創(chuàng)造社會財富。24.參考答案: 審計權(quán)的主要內(nèi)容有： （1）調(diào)查權(quán)。檢查被審計單位的帳目、資財和有關(guān)文件、資料等；參加被審計單位的有關(guān)會議，進行調(diào)查并追索證明材料；責成被審計單位糾正違反國家規(guī)定的收支，制止嚴重的損失浪費。 （2）處理權(quán)。可以沒收非法所得，處以罰款、扣繳款項、停止財政拔款等等。 （3）采取強制措施。必要時可以采取封存帳冊和資金等臨時措施，并追究直接責任人員和有關(guān)領導人員的責任。 （4）通報。通報違反財經(jīng)法紀的重大案件，表揚遵守和維護財經(jīng)法紀成績顯著的單位和個人。25.參考答案: 司法審查的合法性標準是指人民法院在審查具體行政行為時判斷其是否合法的尺度。它包括以下幾個方面的內(nèi)容： （1）主要證據(jù)是否確鑿、充分； （2）適用法律、法規(guī)是否正確； （3）是否符合法定程序； （4）是否超越職權(quán)； （5）是否不履行或遲延履行法定職責。 只有當具體行政行為全部符合上述五項內(nèi)容才是合法的，缺損任何一項內(nèi)容則該具體行政行為是不合法的。26.參考答案: 行政行為一旦成立便對行政相對方和行政主體等產(chǎn)生法律上的約束力。每項行政行為的法律效力，視其行為所依據(jù)的法律規(guī)范、所針對的行政事項及其內(nèi)容等方面的不同而不盡相同。但一般來看，行政行為都具有以下效力： （1）公定力，即行政主體作出的行政行為不論合法還是違法都推定為合法有效，相關(guān)的當事人都應當予以遵守和服從。 （2）拘束力，包括對行政相對方和行政主體等方面均受其拘束。 （3）確定力，即有效成立的行政行為具有不可變更力和不可爭辯力。 （4）執(zhí)行力，是指行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)的效力，行政行為所具有的上述效力，是根據(jù)其性質(zhì)從理論上對其所作的概括。27.參考答案: 行政主體是指享有國家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨立地承擔因此而產(chǎn)生的相應法律責任的組織。其具有以下特征： （1）它是享有行政權(quán)的組織。依法享有行政權(quán)是行政主體所必定具有的特征。 （2）行政主體能夠以自己的名義行使行政權(quán)。能夠以自己的名義行使依法擁有的行政權(quán)是判斷行政機關(guān)及其他組織能否成為行政主體的主要標準。 （3）行政主體能獨立承擔因以自己的名義行使行政權(quán)所產(chǎn)生的相應法律責任，某組織僅僅行使國家行政權(quán)，實施國家行政管理活動，如不承擔因此而產(chǎn)生的相應法律責任，則不是行政主體。28.參考答案: 制定其他規(guī)范性文件的活動在實踐中大量存在，從加強和健全行政法制的角度來看，有其合理性和必然性。無論是過去還是現(xiàn)在，行政機關(guān)制定的其他規(guī)范性文件都已經(jīng)和正在發(fā)揮著不可忽視的作用。這些作用主要體現(xiàn)在： （1）有利于規(guī)范政府行為，加強和完善我國各級政府的行政法制工作。制定其他規(guī)范性文件就其作用而言，實際上是為執(zhí)行法律、法規(guī)、規(guī)章而制定，同時它又是有權(quán)行政機關(guān)作出的一種抽象行政行為，各級人民政府都必須同時采取抽象行政行為與具體行政行為兩種手段，缺一不可。 （2）有利于提高政府機關(guān)的行政效率，及時解決行政管理過程中出現(xiàn)的新問題。其他規(guī)范性文件靈敏度高、針對性強，是能夠及時適應新環(huán)境、新問題，以彌補行政法規(guī)、規(guī)章欠缺的更為詳細的辦法與手段，從而提高行政效率，據(jù)以解決新問題。 （3）有利于完善和促進我國行政立法工作。現(xiàn)代社會的急速發(fā)展可能隨時出現(xiàn)新的行政關(guān)系亟待調(diào)整，制定其他規(guī)范性文件便非常適應，待這種關(guān)系穩(wěn)定成熟后，其他規(guī)范性文件便上升為行政法規(guī)或規(guī)章，既能適應法制社會的發(fā)展需要又能起到拾遺補缺的作用。 （4）有利于調(diào)動和發(fā)揮地方各級人民政府及其所屬部門的積極性。國家行政機關(guān)依其法定職權(quán)和程序制定其他規(guī)范性文件，可以“因地制宜，因時制宜”，挖掘潛力，采取靈活、多樣的辦法進行行政管理，依“法”行政。29.參考答案: 抽象行政行為具有以下特征： （1）對象的普遍性。抽象行政行為以普遍的、不特定的人或事為對象，即它針對的是某一類人或事，而非特定的人或事。 （2）效力的普遍性和持續(xù)性，它不是適用于一時一事，而是可以對同類事件反復適用。 （3）準立法性。抽象行政行為必須按準立法程序進行，且具有普遍性、強制性、規(guī)范性等法律特征。 （4）不可訴性。在我國，抽象行政行為不是司法審查的對象。公民、法人或其他組織對抽象行政行為不服，不能提起行政訴訟。30.參考答案: 根據(jù)目前有關(guān)法律的規(guī)定，我國行政裁決歸納起來有以下幾種： ①損害賠償裁決。是指行政機關(guān)對在平等主體之間發(fā)生的因涉及與行政管理相關(guān)的合法權(quán)益受到侵害而引起的賠償爭議所作的裁決。 ②權(quán)屬糾紛裁決。是指行政主體對平等主體之間，因涉及到行政管理相關(guān)的某一財物的所有權(quán)、使用權(quán)的歸屬而發(fā)生的爭議所作出的確定性裁決。 ③侵權(quán)糾紛裁決。是指由于作為平等主體一方當事人的涉及行政管理的合法權(quán)益受到另一方侵犯時，當事人依法申請行政機關(guān)進行制止，行政機關(guān)就此爭議作出的制止侵權(quán)行為的裁決。卷II一.參考題庫(共30題)1.論述追究行政責任的原則。2.簡述行政違法的構(gòu)成要件。3.簡述行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。4.簡述行政訴訟當事人的特征。5.簡述行政復議不能受理的案件范圍。6.試論行政復議的原則。7.簡述行政賠償義務機關(guān)的幾種情形。8.簡述行政賠償?shù)姆秶?.簡述被授權(quán)組織和被委托組織的區(qū)別。10.某區(qū)工商行政管理局與區(qū)消費者協(xié)會對該區(qū)電器市場進行聯(lián)合檢查中，認為個體工商戶甲銷售的電器不符合質(zhì)量標準，便共同署名對其作出罰款并沒收所有電器的行政處罰決定。甲不服，決定向市工商局申請復議。但他在去市工商局的途中不幸車禍身亡。其子乙遂于第二天向區(qū)人民法院提起行政訴訟，沒有向市工商局申請復議。該訴訟以區(qū)工商局為被告，要求被告撤銷行政處罰決定。同時乙一并提起行政賠償訴訟，要求賠償因沒收電器而造成的經(jīng)濟損失。區(qū)人民法院審理該案，追加區(qū)消費者協(xié)會為共同被告，同時駁回行政賠償請求，要求原告先向工商局請求解決。法院將區(qū)消費者協(xié)會和區(qū)工商局列為共同被告是否正確？為什么？11.簡述行政公平原則有哪些保障制度？12.原告：王某 被告：某海關(guān)，某市外經(jīng)貿(mào)局 某市外經(jīng)貿(mào)局干部王某隨市經(jīng)貿(mào)代表團到國外進行考察，并在考察途中先后購買了價值3.2萬余元的金銀首飾、化妝品等，欲帶回國內(nèi)，被中國海關(guān)沒收，并被處以3000元的罰款。后來，王某所在的市外經(jīng)貿(mào)局又給予王某行政記大過處分。王某認為自己用自有的資金購買自用商品，并無走私意圖，海關(guān)和本單位對自己的處罰過重，因此向市中級人民法院提起行政訴訟，請求法院撤銷海關(guān)的處罰和市外經(jīng)貿(mào)局的處分。市中級人民法院受理了王某對海關(guān)的訴訟請求，但駁回了王某提出的撤銷行政處分的訴訟請求。法院的做法是否正確？為什么？13.簡述行政行為無效的法律后果是什么？14.簡述行政合同的概念與特征。15.試析在我國市場經(jīng)濟條件下建立、健全行政指導制度的必要性。16.某縣河道堤防管理站，根據(jù)省河道管理條例，為加強河道管理，對采運沙子的車輛進行截查。1999年3月15日上午，檢查人員在迎上河巡邏時，發(fā)現(xiàn)在迎上河有亂采沙子車輛。檢查人員查明是某建筑公司所為，遂告知該建筑公司準備對其進行處罰。該建筑公司辯稱：我公司3月15日并沒有到迎上河里采、拉沙子，而是在平安鄉(xiāng)平安沙場接沙子5車，有該沙場出具的交款收據(jù)和沙場現(xiàn)場人員及司機為證?？h河道堤防管理站通過調(diào)查認為，建筑公司提供的平安沙場交款收據(jù)是事后偽造的，所稱的人證也是偽證。因而根據(jù)省《河道管理條例》規(guī)定，作出了罰款1000元的行政處罰。建筑公司不服，認為縣河道管理站的處理決定侵犯了其合法權(quán)益，于是向縣法院起訴，要求撤銷縣河道管理站的處理決定，并責令河道管理站賠償因截車檢查而對其造成的經(jīng)濟損失。河道管理站對拉沙車輛攔截檢查給被檢查人所造成的損失，是否承擔行政賠償責任？17.簡述行政授權(quán)與行政委托以及兩者的區(qū)別。18.簡述行政訴訟中原告負舉證責任的情況。19.簡述行政訴訟中的法律規(guī)范的沖突形式。20.論行政復議的基本原則。21.試論行政程序法的作用。22.簡述行政指導的概念及特征。23.原告：某商場 被告：市工商行政管理局 原告某商場與案外人某開發(fā)公司經(jīng)營部于1998年初，前往福建省石獅市購買各種牌號的舊進口彩電90臺，而后私自運至某商場。在銷售過程中，消費者以質(zhì)量低價格高為由向區(qū)工商行政管理局反映。區(qū)工商局經(jīng)調(diào)查核實后，將尚未出售的26臺彩電封存。1998年5月4日，區(qū)工商管理局對某商場下達行政處罰決定書，決定沒收非法所得及26臺舊進口彩電。某商場對處罰不服，向市工商管理局申請復議。市工商行政管理局經(jīng)審查后，認為某商場私自銷售舊進口彩色電視機違反了有關(guān)規(guī)定，應予處罰；但考慮到某商場由于進貨中曾經(jīng)有關(guān)部門核準，某商品質(zhì)量問題也不應由某商場全部承擔，故變更處罰決定，除沒收某商場的非法所得外，余下的26臺舊進口彩電由有關(guān)部門強制收購處理。某商場對市工商行政管理局的復議決定仍不服，遂向人民法院起訴。 在審理過程中，某商場的委托代理人認為，如維持行政機關(guān)的處罰決定，對本商場無論是經(jīng)濟及社會聲譽方面均會帶來不利影響。故請求法院進行調(diào)解，對行政機關(guān)做些工作，建議不予處罰或減輕處罰。人民法院能否接受該調(diào)解請求？為什么？24.論行政法的基本原則。25.簡述行政行為被廢止的情形及法律后果？26.試舉例論述行政強制執(zhí)行的方法。27.1998年11月，某市沂中區(qū)藥栓所主任劉某將某縣無證非法經(jīng)營的個體藥販李某以該縣藥材站推銷員的名義，介紹給沂中區(qū)人民醫(yī)院藥材科徐某，沂中區(qū)人民醫(yī)院未對李某仔細考察，即由徐某作了進藥計劃，于1998年12月先后兩次從他某處購進假劣藥品2萬余元。事后，沂中區(qū)衛(wèi)生局認為沂中區(qū)人民醫(yī)院違反了《中華人民共和國藥品管理法》第20條、第30條、條34條，根據(jù)《藥品監(jiān)督管理行政處罰規(guī)定（暫行）》第29條、第32條和第56條第5款的規(guī)定，作出以下行政處罰： （1）對查出的假劣藥品依法沒收。 （2）沒收銷售假劣藥品違法所得人民幣7065元。 （3）徐某是本案直接負責人，處以罰款9000元。 徐某對沂中區(qū)衛(wèi)生局的處罰決定不服，向沂中區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求人民法院撤銷衛(wèi)生局對其作出的第三項處罰。人民法院審理本案時，能否適用《藥品監(jiān)督行政處罰規(guī)定（暫行）》的規(guī)定？28.我國行政訴訟制度的特點是什么？29.簡述行政責任的構(gòu)成要件。30.簡述變更判決。卷II參考答案一.參考題庫1.參考答案: 行政責任的追究，是指有權(quán)機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定和行政責任的構(gòu)成要件，按法定程序和方式對行政法律關(guān)系主體的行政責任的認定和追究過程。在行政責任的追究中，應遵循如下原則 第一，責任法定原則。 所謂責任法定，是指只有法律上的明文規(guī)定，才能成為確認和追究違法責任的依據(jù)。對違法責任的確認和追究，必須嚴格依法地行，并嚴格限制類推適用。只有這樣，才有利于有效地防止追究責任的任意性，真正實現(xiàn)法治行政。 第二，責任與違法程度相一致原則。 此原則要求適用于違法責任者的法律責任的種類和形式等必須與違法行為所造成的損害后果以及違法行為的情節(jié)和責任能力等相一致，必須根據(jù)違法行為的程度適用適當?shù)呢熑涡问剑x擇適當?shù)膹姸群头绞?。追究違法行為的責任，目的在于對受到損害的權(quán)益給予適當?shù)难a救，懲罰違法行為責任者，以達到教育的目的。為實現(xiàn)此目的，必須嚴格遵守責任和違法程度相一致的原則。 第三，補救、懲戒和教育相結(jié)合的原則 違法責任的追究，往往表現(xiàn)為對違法責任者的懲罰，但最終目的在于對受損害的權(quán)益的補救，以恢復法制社會的正常秩序。一定程度的懲罰是必要的，而懲罰的目的是為了教育違法責任者更好地履行職責或義務。所以在確認和追究違法行政責任時，對責任種類、方式和強度等的選擇，都應體現(xiàn)補救、懲罰和教育相結(jié)合的原則。2.參考答案: 行政違法的構(gòu)成要件主要有以下四個方面： （1）主體要件。即行政違法的主體必須是行政法主體。行為人具備行政法主體資格，是行政違法的前提，是構(gòu)成行政違法的首要條件。 （2）行政法主體負有相關(guān)的法定義務。行政法關(guān)系的內(nèi)容主要體現(xiàn)在對各主體的權(quán)利（權(quán)力）、義務（職責）的規(guī)定。行政違法是對法定義務的作為或不作為的違反。因此，違反相關(guān)的法定義務，是構(gòu)成行政違法的重要條件之一。 （3）行政法主體有不履行或拖延履行法定義務的行為。 （4）行政違法的主觀要件。一般地只要行為人實施了違法行為就視其主觀上有過錯，法律另有規(guī)定的除外。3.參考答案: 行政處罰，是指行政主體依照法定權(quán)限和程序?qū)`反行政法規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的相對方給予行政制裁的具體行政行為。執(zhí)行罰，是指行政主體對拒不履行行政法義務的相對方科處一定數(shù)額的金錢給付義務，以促使其履行義務的行政強制方法。 行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別在于： （1）前提不同。行政處罰是以相對方的違法行為作為前提的，而執(zhí)行罰所針對的行為不具有嚴格意義上的違法性。 （2）目的上存在差異。行政處罰的目的是對違法行為實施懲罰并教育行政違法行為入，而執(zhí)行罰的目的是為了促使相對方履行法定義務。 （3）繼續(xù)適用上存在差異。行政處罰是一次性適用，對違法行為既已處罰即告結(jié)束，而執(zhí)行罰的適用以義務履行為止，因而可以反復多次適用。 （4）法律性質(zhì)不同。行政處罰是制裁性行政行為，執(zhí)行罰只是一種間接強制執(zhí)行措施。4.參考答案: 行政訴訟中的訴訟當事人的特征有： （1）以自己的名義進行行政訴訟，這是當事人與其他訴訟參與人的主要區(qū)別； （2）與案件有直接或間接的利害關(guān)系； （3）受人民法院裁判的約束，即對人民法院依法作出的裁判，當事人必須遵守和執(zhí)行。當事人在不同的訴訟階段有不同的稱謂，在一審程序中他們的稱謂為：原告、被告、第三人；在第二審程序中稱為：上訴人和被上訴人；在審判監(jiān)督程序中，如適用第一審程序，仍稱為原告、被告和第三人，如果適用二審程序，則稱為上訴人和被上訴人；在執(zhí)行程序中，則稱為申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人。5.參考答案: 根據(jù)行政復議條例的規(guī)定，公民、法人和其他組織對下列事項不服，不能申請復議，即不屬于行政復議受案范圍的事項有： （1）對行政法規(guī)、規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令不服的； （2）對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定不服的； （3）對民事糾紛的仲裁、調(diào)解或者處理不服的（但是行政機關(guān)對土地、礦產(chǎn)、森林等資源所有權(quán)或使用權(quán)歸屬的處理決定除外）； （4）對國防、外交等國家行為不服的。6.參考答案: 根據(jù)《行政復議法》的規(guī)定，行政復議的原則有以下幾條： （一）行政復議應當合法、及時、準確和便民的原則。它又包括以下四個方面的內(nèi)容： 1、合法原則。即行政復議機關(guān)，必須嚴格地按照憲法和法律規(guī)定的職責權(quán)限，以事實為依據(jù)，以法律為準繩，對行政管理相對方申請復議的具體行政行為，按法定程序進行審查，并根據(jù)不同情況依法作出不同的復議決定。 2.及時原則。即行政復議機關(guān)應當及時受理應該受理的復議申請，及時作出復議決定，并對復議當事人不服復議裁決的情況及時予以處理。 3.準確原則。即行政復議機關(guān)在審理復議案件時，應當準確地查明作出具體行政行為的事實真相和對行政相對方合法權(quán)益的侵犯情況，對事實作出準確的定性，并準確地適用相應的法律。 4、便民原則，即行政復議機關(guān)應當盡可能地為申請人提供便利條件，使其在盡量節(jié)省費用、時間、精力的情況下充分地行使復議申請權(quán)。 （二）行政復議機關(guān)依法獨立行使行政復議權(quán)的原則。該原則包括以下三個方面要求： 1.行政復議權(quán)只能由法律、法規(guī)規(guī)定的國家行政機關(guān)專門享有。 2.行政復議機關(guān)必須嚴格依照法律、法規(guī)規(guī)定行使行政復議權(quán)。 3.行政復議機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依法獨立行使行政復議權(quán)，不受任何非法干涉。 （三）一級復議的原則。即對具體行政行為的復議，以上一級國家行政機關(guān)的復議決定為終局決定，復議決定書下達后行政相對方不得再向上級國家行政機關(guān)申請復議。 （四）對具體行政行為是否合法和適當進行審查的原則。在行政復議中，行政復議機關(guān)既要對具體行政行為的合法性進行審查，又要對它的適當性進行審查，兩個方面同時進行，從而達到監(jiān)督作出具體行政行為的國家行政機關(guān)依法行政的目的。 （五）不適用調(diào)解原則。在行政復議中，行政復議機關(guān)不能讓行政爭議雙方自行解決，也不能在爭議雙方之間進行調(diào)解。 （六）書面復議原則。即在行政復議中，行政復議機關(guān)一般只對復議案件的書面材料進行審理，從而簡化程序。在某些情況下，復議機關(guān)認為必要時，可以采取其他方式審理復議案件。7.參考答案: 行政賠償義務機關(guān)，是指依法履行賠償義務，接受行政賠償請求、支付賠償費用、參加賠償訴訟程序的行政機關(guān)。行政賠償義務機關(guān)主要有以下幾種情形： （1）行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)。行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，該行政機關(guān)或該工作人員所在的行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)。 （2）共同賠償義務機關(guān)。兩個以上行政機關(guān)共同實施違法行政行為造成行政相對方合法權(quán)益損害的，共同實施違法行政行為的行政機關(guān)為共同賠償義務機關(guān)。共同賠償義務機關(guān)負連帶行政賠償責任，賠償請求人可向共同賠償義務機關(guān)中的任何一個賠償義務機關(guān)要求賠償，該賠償義務機關(guān)應當先予賠償。 （3）法律、法規(guī)授權(quán)的組織。法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使被授予的行政職權(quán)時，侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，該被授權(quán)的組織為賠償義務機關(guān)。 （4）委托的行政機關(guān)。受行政機關(guān)委托的組織或個人在行使受委托的行政權(quán)力侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成損害的，委托的行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)。 （5）行政賠償義務機關(guān)被撤銷后的責任承擔。賠償義務機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)；沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的，撤銷該賠償義務機關(guān)的行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)。 （6）經(jīng)復議后的賠償義務機關(guān)。經(jīng)復議機關(guān)復議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務機關(guān)，但復議機關(guān)的復議決定加重損害的，復議機關(guān)對加重的部分履行賠償義務。8.參考答案: 行政賠償范圍是指國家對哪些行政行為造成的損害予以賠償，哪些損害不予賠償，即承擔賠償責任的領域。我國行政賠償?shù)姆秶牵?（1）對侵犯人身權(quán)的行政賠償 ①違法拘留或違法采取限制人身自由的行政強制措施的行為； ②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的行為； ③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的； ④違法使用武器、警械； ⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。 （2）對侵犯財產(chǎn)權(quán)的行政賠償 ①對違法罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)、停業(yè)、沒收財物等行政行為侵犯財產(chǎn)權(quán)的，受害人有權(quán)取得行政賠償； ②違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的，受害人有權(quán)取得國家賠償； ③違反國家規(guī)定征收財物，攤派費用的，受害人有權(quán)取得賠償； ④造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。 （3）國家不予賠償?shù)那樾?①行政機關(guān)工作人員實施的與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為； ②因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的； ③法律規(guī)定的其他情形。9.參考答案: （1）性質(zhì)不同。 （2）產(chǎn)生的依據(jù)不同。 （3）行為的后果不同。10.參考答案: 不正確。法律規(guī)定，公民、法人或其他組織對行政機關(guān)和非行政機關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服向人民法院提起行政訴訟的，應以行政機關(guān)為被告，非行政機關(guān)不能作被告。本案中，消費者協(xié)會是非行政機關(guān)組織，其不能成為行政訴訟的被告，法院將其和區(qū)工商局列為共同被告是錯誤的。11.參考答案: 為保障公平原則的真正實現(xiàn)，一般通過法律或政策確立如下制度： 1、回避制度。在行政程序中，與行政相對方或行政事項有利害關(guān)系的公務員必須避免參與有關(guān)行政行為，以確保行政行為形式上的公正性。 2、會議制度。在行政首長負責制的基礎上，對于某些重大的問題，特別是有關(guān)專業(yè)性強、技術(shù)性要求較高的事務，或者公共性極強的問題，應由若干公務員組成一定的會議或委員會。以合議的形式作出行政行為，以保證行政行為實際的公正性。 3、聽證制度。聽證程序使行政機關(guān)能夠廣泛聽取各方面的意見，從而公正、合法地作出行政決定，并有利于形成公民參與行政決定、監(jiān)督行政執(zhí)法的良好機制，以強化行政機關(guān)及其執(zhí)法人員的自我約束和監(jiān)督，減少行政爭議、提高行政效率。 4、調(diào)查制度。行政主體要作出某項具體行政行為，必須首先進行充分的調(diào)查，以查明與行政行為的作出有關(guān)的一切事實真相。12.參考答案: 行政行為以其適用與效力作用的對象的范圍為標準，可以分為內(nèi)部行政行為和外部行政行為。所謂內(nèi)部行政行為是指行政主體在內(nèi)部行政組織管理過程中所作的只對行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為。所謂外部行政行為，是指行政主體在對社會實施管理活動的過程中針對公民、法人或其他組織所作的行政行為。劃分內(nèi)部行政行為和外部行政行為的意義在于： （1）內(nèi)部行政行為適用內(nèi)部行政規(guī)范，因而也只能用法定的內(nèi)部手段和方式去進行；而外部行政行為適用于社會行政等外部行政規(guī)范，因而能夠采用相應的法律、法規(guī)所規(guī)定的各種手段和方式去進行。由此可以看出，內(nèi)部行為與外部行為的內(nèi)容和方式不同，兩者的意義各不相同。 （2）在內(nèi)部行政爭議和外部行政爭議的救濟途徑上也是各不相同的，對內(nèi)部行政行為發(fā)生的爭議不得適用行政復議和行政訴訟；而外部行政爭議在符合法定條件下，可以適用行政復議和行政訴訟程序。 我國《行政訴訟法》未將內(nèi)部行政行為列為司法審查的范圍。因此，在本案中，人民法院只受理當事人對海關(guān)的行政處罰提起的訴訟，而不受理對行政機關(guān)所給予的行政處分所提起的訴訟的做法是正確的。13.參考答案: 行政行為無效的法律后果有： ①行政相對方可在任何時候請求有權(quán)國家機關(guān)，如行政機關(guān)、行政機關(guān)的上級機關(guān)、人民法院宣布行為無效。 ②有權(quán)國家機關(guān)可在任何時候宣布相應行政行為無效。 ③行政行為被宣布無效后，行政主體通過該行為從行政相對方處獲取的一切均應返還相對方；所給予相對方的一切義務均應取消，對相對方所造成的一切實際損失，均應賠償。行政主體通過相應無效的行政行為所給予相對方的一切權(quán)益，均應收回?？傊?，行政行為被宣布無效后，被行政行為改變的狀態(tài)應盡可能恢復到行為以前的狀態(tài)。14.參考答案: 行政合同是指行政主體為了行使行政職權(quán)，實現(xiàn)特定的行政管理目標，而與公民、法人或其他組織經(jīng)過協(xié)商，相互意思表示一致所達成的書面協(xié)議。它的特征如下： （1）行政合同的當事入一方必定是行政主體。行政合同只能在行政主體之間，或與其工作人員，或與公民、法人或其他組織之間簽訂，而不能在平等主體的公民、法人或其他組織之間簽訂。 （2）簽訂行政合同的目的是為了履行行政職權(quán)，實現(xiàn)特定的行政管理目標，若行政主體訂合同時不具備上述目的條件，所簽合同則不是行政合同。 （3）行政合同以雙方意思表示一致為前提，屬于雙方行政行為，但相對方的意思表示受到一定程度的限制。 （4）在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有優(yōu)益權(quán)，但并非行政主體可隨意變更或解除合同，而是受一定條件的制約。 （5）行政合同糾紛常常通過行政法的救濟途徑解決。15.參考答案: 行政指導，是指行政主體在職權(quán)或其所管轄的事務范圍內(nèi)，為適應復雜多變的經(jīng)濟和社會生活需要，基于國家的法律或法律原則，適時靈活地采取非強制手段，在行政相對方的同意或協(xié)助下，實現(xiàn)一定行政目的的行為。 在市場經(jīng)濟條件下建立、健全行政指導制度的必要性表現(xiàn)在： （1）行政指導是鞏固和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的要求。在市場經(jīng)濟條件下，不可能完全取消政府對經(jīng)濟和社會的干預，但又不能強制進行，市場經(jīng)濟必然要求靈活的富有彈性的行政管理手段，行政指導就成為必然選擇。 （2）行政指導是轉(zhuǎn)變政府職能和行政模式的要求。在過去，我國政府職能主要靠行政命令直接干預和管理經(jīng)濟，行政模式也是一種“官本位”的全面管制模式。在發(fā)展市場經(jīng)濟過程中，弊端很多。實行行政指導自然是經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌、深化改革、轉(zhuǎn)變政府職能和行政模式的必然結(jié)果和客觀要求。 （3）行政指導是現(xiàn)代行政法制成本效益原則的要求。行政指導是一種有利于提高社會綜合效益的行政管理方式，采用行政指導有利于： （1）降低管理本身成本； （2）降低社會成本； （3）更為有效地實現(xiàn)行政管理目標。由此觀之，行政指導是現(xiàn)代行政法制成本效益原則的客觀要求。16.參考答案: 根據(jù)《國家賠償法》規(guī)定，行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利： （1）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的； （2）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的； （3）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的； （4）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的； （5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。 有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利： （1）違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的； （2）違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的； （3）違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的； （4）造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。行政機關(guān)及其工作人員如果違法行使職權(quán)對拉沙車輛攔截檢查，其應當承擔行政賠償責任。但縣人民法院通過審理查明，原告所稱其車子在平安沙場拉沙子與事實不符，交款收據(jù)也是偽造的，被告所作的行政處罰，符合省《河道管理條例》規(guī)定，是正確的。原告要求被告賠償因被告依法攔截其沙車、進行檢查而造成的經(jīng)濟損失的請求無法律依據(jù)。17.參考答案: 行政授權(quán)，是指法律、法規(guī)將某項或某一方面的行政職權(quán)的一部分或全部，通過法定方式授予某個組織的法律行為。行政委托，是指行政主體將其職權(quán)的一部分，依法委托給其他組織或個人來行使的法律行為。 行政授權(quán)與行政委托是兩種不同的法律行為，其區(qū)別如下： （1）依據(jù)要求不同。行政授權(quán)必須有法律、法規(guī)的明文授權(quán)規(guī)定為依據(jù)，而行政委托雖然也必須依法進行，但是有些行政事項范圍內(nèi)的委托無須有法律明文規(guī)定，只要不違背法律的精神和目的即可。 （2）法定的方式不同。行政授權(quán)必須以法律、法規(guī)直接授予職權(quán)方式或法律、法規(guī)規(guī)定由特定行政機關(guān)授權(quán)的方式來進行，而行政委托必須以較具體的委托決定方式來進行。 （3）法律后果不同。行政授權(quán)的結(jié)果發(fā)生職權(quán)職責轉(zhuǎn)移，使被授權(quán)者獲得該項職權(quán)職責，或者取得行政主體資格，或者增加和擴大了行政職權(quán)。 （4）對象不同。行政授權(quán)的對象只能是一定的組織，而行政委托的對象可以是組織也可以是個人。18.參考答案: 根據(jù)（若干問題的解釋）的規(guī)定，原告在行政訴訟中也要承擔相應的舉證責任，這是符合行政訴訟性質(zhì)的要求?！度粲趩栴}的解釋》第27條規(guī)定了原告負舉證責任的幾種情況。 （1）證明起訴符合法定條件?！缎姓V訟法》第41條規(guī)定了提起訴訟的四個條件：一是原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織；二是有明確的被告；三是有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；四是屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。但是證明原告起訴超過法定期限應由被告證明。 （2）在起訴被告不作為的案件中，證明其提起申請的事實。在行政訴訟過程中，提出曾經(jīng)向行政機關(guān)提出申請的事實，是原告的主張，該主張應當由原告承擔證明責任。只要原告證明其曾經(jīng)提出過申請的事實，被告就應當承擔證明其不作為符合法律規(guī)定的責任，否則將承擔敗訴的后果。 （3）在行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政行為的侵害而造成損害的事實。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政賠償訴訟適用單獨的訴訟賠償程序，基本上與民事訴訟程序相同。行政賠償案件的審理，無論是單獨審理還是合并審理，都應以確認具體行政行為違法為前提。因此，在行政賠償案件中，原告應當對其主張承擔證明責任。 （4）其他應當由原告負舉證責任的事項。這是關(guān)于原告負舉證責任的兜底條款?？紤]到審判實踐的復雜性，作此兜底規(guī)定，以免疏漏。19.參考答案: 行政訴訟中法律適用沖突是指人民法院在審判行政案件時，發(fā)現(xiàn)對同一法律事實或關(guān)系，有兩個或兩個以上的法律文件作了不同的規(guī)定，法院適用不同的法律規(guī)定就會產(chǎn)生不同的裁判結(jié)果。法律適用沖突的種類主要有以下幾種： （1）特別沖突。特別沖突是指我國行政法規(guī)體系中的特別規(guī)定與普通規(guī)定之間的沖突。 （2）層級沖突。層級沖突是指各種法律效力等級不相同的法律文件就同一事項的規(guī)定不相一致而產(chǎn)生的法律適用的沖突。 （3）平級沖突。平級沖突是指制定機關(guān)不同，當法律效力層級相同的各種法律文件就同一事項有不同的規(guī)定而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （4）新舊法沖突。是指新的行政法律規(guī)范與舊的行政法律規(guī)范相抵觸而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （5）人際沖突。人際沖突是指由于公民的民族、種族或身份的不同，法律對其權(quán)利、義務規(guī)定而產(chǎn)生的法律適用沖突。 （6）區(qū)際沖突。區(qū)際沖突，是指不同行政區(qū)域的行政法律文件的規(guī)定不同而產(chǎn)生的法律適用的沖突。20.參考答案: ①保護行政相對人的合法權(quán)益維護、監(jiān)督行政主體依法行使職權(quán)在行政復議的整個過程中，行政復議機關(guān)都應把保護行政相對人的合法權(quán)益放在首位。與此同時，實現(xiàn)對行政主體依法行使職權(quán)的監(jiān)督，防止和糾正行政主體違法或不當?shù)木唧w行政行為。 ②依法復議不受非法干預復議機關(guān)對被申請復議的具體行政行為的審查、裁決完全根據(jù)法律、法規(guī)進行，不受其他機關(guān)、社會團體和個人的非法干預。 ③對具體行政行為合法性和適當性進行審查。在行政訴訟中，法院只對具體行政行為的合法性進行審查。而在行政復議中，復議機關(guān)既審查具體行政行為的合法性，又審查具體行政行為的適當性。 ④合法、及時、公正、公開、便民； ⑤一級復議制行政復議實行一級復議制即申請人申請復議后，對復議裁決不服，只能依法提起行政訴訟，不能向復議機關(guān)的上一級機關(guān)再申請復議。 ⑥不適用調(diào)解復議機關(guān)審理復議案件如同人民法院審理行政案件一樣，一律不實行調(diào)解。21.參考答案: 一般說來，行政程序法具有如下三種作用： （1）監(jiān)督和控制行政權(quán)的作用。依法行政，是行政合法性原則對行政主體進行行政活動的基本要求。行政主體作出行政行為，必須履行一定的法定程序，這既有利于防止行政主體主觀臆斷、武斷專橫地行使權(quán)利，又賦予其他行政機關(guān)、社會組織和公民個人以監(jiān)督和控制行政權(quán)的機會和權(quán)利。 （2）保護相對方合法權(quán)益的作用。程序法的建立和完善，在客觀上為避免行政機關(guān)的主觀武斷提供了保證。相對方不僅享有了解和知悉與自己有關(guān)的行政行為的權(quán)利，而且可以通過聽證等法定程序，直接陳述自己的觀點與看法，不僅可以求得較為充分的救濟，而且其參與行政行為的決定過程，是現(xiàn)代民主國家公民參政權(quán)的具體體現(xiàn)。 （3）提高行政效率的作用。行政事務具有多變性和復雜多樣性，因此，處理行政事務的迅速、簡便和經(jīng)濟，構(gòu)成了行政程序中的效率原則的核心。對行政活動的有關(guān)方式、時限等法律規(guī)定和要求，成為提高行政效率的直接保障。22.參考答案: 行政指導，是指行政主體在其職責、任務或其管轄的事項范圍內(nèi)，為適應復雜多變的社會和經(jīng)濟的需要，根據(jù)國家政策、法律、法律原則與精神等，在相對方的同意與協(xié)助下，適時靈活地采取非強制手段，以有效地實現(xiàn)一定的行政管理目標而不直接產(chǎn)生法律后果的行為。其主要特征為： （1）行政指導是行政主體的社會管理行為。只有具備行政主體資格的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織才能實施行政指導行為。 （2）行政指導運用的范圍極其廣泛，其方法多種多樣。 （3）行政指導屬于“積極行政”的范疇。 （4）行政指導是符合現(xiàn)代行政法治原則的一種具有行政活動性質(zhì)的行為。 （5）行政指導是一種柔性的不具有法律強制力的行為。 （6）行政指導是一種不直接產(chǎn)生法律后果的行為。23.參考答案: 我國《行政訴訟法》第50條規(guī)定，人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。行政訴訟的被告是國家機關(guān)，即行使國家行政權(quán)力的機關(guān)。國家行政機關(guān)的行政權(quán)體現(xiàn)著國家意志，任何機關(guān)或個人均不得進行轉(zhuǎn)讓、放棄，即無權(quán)處理和處分。在行政訴訟中，被告只能處分某些訴訟上的權(quán)利，如果委托代理人為訴訟，不能超越權(quán)限處分實體權(quán)利。既然被告無權(quán)處分實體權(quán)利，調(diào)解也就沒有存在可能了。人民法院在審理行政案件時，主要是就國家行政機關(guān)所實施的行政處罰決定是否合法進行審查，如果進行調(diào)解，不僅有損于國家法律的嚴肅性，而且會侵犯公民的合法權(quán)益。 行政案件反映的是一種縱向的管理和被管理的行政法律關(guān)系，它不同于平等主體之間的民事法律關(guān)系，不存在爭議雙方的相互讓步來協(xié)商解決行政管理上的問題。因此，行政案件的審理不適用調(diào)解結(jié)案的方式。人民法院只能依據(jù)事實和法律進行裁判。但就行政案件中的有關(guān)行政賠償部分，法院可以根據(jù)當事人的請求及訴訟雙方的要求進行調(diào)解。如調(diào)解成功，人民法院應出具行政賠償調(diào)解書。24.參考答案: 行政法的基本原則即行政法治原則，它是貫穿于行政法關(guān)系之中，指導行政法的制定與實施的根本原理或基本準則，具有不可替代的非常重要的作用。行政法治原則作為法治原則在行政法上的反映，涵蓋了對行政法主體的所有要求，對行政主體的要求可概括為依法行政，對其他行政法主體的要求則是必須守法，依法監(jiān)督行政行為等。 行政法治原則可具體分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應急性原則。 行政合法性原則是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸，它是行政法治原則的重要組成