職工持股制度研究樣本

職工持股制度研究一、美國職工持股制度

（一）概況簡介

職工持股制度最早來源于美國，[1]所謂職工持股制度（又譯職工持股籌劃EmployeeStockOwnershipPlans，簡稱ESOP），是指本公司職工通過貸款、鈔票支付等方式擁有本公司股票，并委托給某一法人機構托管運作，該機構代表員工進入公司董事會，并按所持股份分享公司利潤，參加公司治理制度。在上世紀50年代中期，被稱為“職工持股之父”美國經(jīng)濟學家、律師路易斯·凱爾薩與她人合伙寫了《資本家宣言：如何用借來錢使8000萬工人變?yōu)橘Y本家》和《兩要素論》，她以為生產(chǎn)要素只有兩種：資本與勞動。在正常社會經(jīng)濟運營中，任何人不但通過她們勞動獲得收入，并且必要通過資本來獲得收入，這是人基本權利，如果只是少數(shù)人掌握著資本，則經(jīng)濟發(fā)展好處只會落入少數(shù)人手中，依托勞動收入雇員，其生活水平則很難有較大幅度提高，致使社會分派不公現(xiàn)象日益嚴重。凱爾薩但愿能創(chuàng)立一種法律體系，使人們能同步獲得勞動收入和資本收入，并能以某種方式“為占大多數(shù)、生來并沒有資本人打開一條獲得資本所有權道路”，使她們也可以得到一定數(shù)量資本，從而擁有一定生產(chǎn)性資源。[2]為此，她提出職工持股制度，并于1961年成立了“職工持股籌劃發(fā)展中心”，并開辦一家投資銀行，專門支持職工持股籌劃。凱爾薩將其理論于20世紀50年代中期付諸實踐，70年代中期后，美國許多公司開始有籌劃地組織實行。據(jù)記錄，截止到，美國職工持股籌劃已超過15000例，約有1000萬職工參加，這些職工持有公司股票，已經(jīng)超過2400億美元。[3]

（二）重要形式

美國職工持股籌劃發(fā)展到今天，已經(jīng)浮現(xiàn)了各種各樣形式，依照美國總會計辦公室（GeneralAccountingOffice，GAO）關于ESOP報告（GAO，1986），職工持股籌劃重要分為四種類型：已運用杠桿（leveraged）、可運用杠桿（leveragable）、不可運用杠桿（nonleveragable）以及可進行納稅抵免（taxcredit）。

1.已運用杠桿，是通過借款來購買雇主公司股份；

2.可運用杠桿是得到了借款授權，但沒有被規(guī)定進行借款，且事實上沒有借款；

3.不可運用杠桿，文獻中不容許進行借款，實質上是一種股票獎勵籌劃；

4.可進行稅收抵免，是指將符合一定條件投資額捐贈給ESOP，可以享有附加投資稅收減免。

在這幾種形式中，已運用杠桿ESOP是美國職工持股籌劃最典型形式，其實行程序是：一方面，擬實行職工持股籌劃公司建立雇員持股籌劃信托基金會；另一方面，金融機構貸款給基金會，設立基金會公司為該貸款提供擔保；再次，基金會用貸款購買公司股份，基金會獲得股份后，先置于一種懸置賬戶上；然后，公司按一定比例捐贈鈔票給基金會，基金會用公司捐贈歸還銀行貸款；最后在貸款歸還后將股份量化到參加職工持股籌劃職工。

（三）法律規(guī)定

在國家層面上，美國對ESOP立法是從1974年《職工退休收入保障法》開始。該法關于ESOP重要條款涉及兩項內(nèi)容：一是對ESOP設計，二是公司貢獻給ESOP用于償還銀行本金與利息獲得稅收豁免。此后，1975年《減少稅收法》、1976年《稅收改革法》、1981年《經(jīng)濟恢復法》以及1986年《稅收改革法》進一步全面刺激了ESOP發(fā)展。依照這些法律規(guī)定，ESOP內(nèi)容有：[4]

1.關于持股職工。法律對實行職工持股籌劃公司，規(guī)定在自愿基本上讓盡量多職工參加其中，只有70%以上非高薪職工參加，且非高薪職工參加籌劃所得平均收益達到高薪階層參加該籌劃平均收益70%以上，公司才干享有稅收有關優(yōu)惠。參加職工持股籌劃職工范疇限于在本公司工作1年以上、年滿21歲本公司職工。所謂本公司職工，是指在本公司和公司分支機構、全資附屬公司工作正式職工、本公司董事和監(jiān)事以及公司派往子公司、關聯(lián)公司工作，勞動人事關系仍在本公司職工。

2.關于職工股份。原則職工持股籌劃必要成立信托基金會，由基金會統(tǒng)一購買公司股份，在股份分派到職工個人手中之前，由基金會行使職工股份股東權；在分派到職工個人手中之后，可以由職工本人行使股東權，也可以委托基金會行使股東權。職工股份獲得和股東權受到多方面限制，這涉及：第一，股份獲得限制，職工要想獲得她在職工持股籌劃中應得份額，要么工作滿5年，在此期間離開公司得不到股票或鈔票；要么在3年之后獲得其應得份額20%，7年后獲得其所有份額。第二，收益限制，參加職工持股籌劃個人，每年從中得到收益不得超過其工資總額25%。第三，表決權限制，職工個人股東對于非公開公司，投票權僅限于公司重大問題，對于其她某些問題，普通由基金會代行投票權。第四，轉讓限制，職工股份普通不得自由轉讓和繼承，職工退休、離職或死亡，股份由公司回購。

3.關于稅收優(yōu)惠。為了勉勵實行職工持股籌劃，美國法律從多方面予以稅收優(yōu)惠：第一，對于參加職工持股籌劃職工，在股份從信托基金分派給職工之前，其所得收益是免稅，當職工離開公司或退休時得到股份享有稅收優(yōu)惠。第二，對實行職工持股籌劃公司，在償還職工持股籌劃貸款本金時，其相稱于職工工資總額25%某些可以減稅，對分派給職工持股籌劃股份收入可以減稅。第三，對職工持股籌劃貸款者，發(fā)放職工持股籌劃貸款所得利息50%免征聯(lián)邦所得稅。第四，對于向職工持股籌劃出售股份非公開公司股東，當她們把股份賣給職工持股籌劃，使職工持股籌劃擁有30%以上股份，且其出售股份所獲資產(chǎn)用于國內(nèi)再投資，則緩征其出售股份時資產(chǎn)收益稅。

（四）現(xiàn)實意義

職工持股制度實行，使職工得以股東身份分享公司利潤，增長了其對公司利益歸屬感和認同感。美國實踐表白，其對公司乃至社會具備多方面現(xiàn)實意義：[5]一方面，在一定限度上緩和了社會分派嚴重不公、勞資矛盾尖銳問題，改進了生產(chǎn)關系。另一方面，提高了勞動生產(chǎn)率，增長了職工收入，增進了公司發(fā)展。據(jù)記錄，實行ESOP公司，其平均利潤率比同類公司高出50%，勞動生產(chǎn)率高出30%，平均工資高出25～60%。[6]第三，為美國公司管理提供了一種新模式，使職工從一種被動被管理者轉變?yōu)橐环N積極自我管理者。第四，引起了社會保障方式改革，使職工個人將來養(yǎng)老保險收入多少與公司經(jīng)營好壞和個人努力限度直接相聯(lián)系，這就使職工更加努力工作。第五，增強了公司抵抗“敵意收購”或兼并能力。誠如美國學者考雷·爾森指出，“職工所有制好處是增進了勞資兩個方面關系。強調了職工更多地參加工作積極性。職工更多地參加被證明是一種職工協(xié)助公司發(fā)展有效機制?！@些公司職工比較老式所有制公司職工更樂意參加管理?！?/p>

二、中華人民共和國職工持股制度

（一）概況簡介

此方式產(chǎn)生于80年代公司改制初期股份制，產(chǎn)生目是為了增強公司凝聚力，最早股份制立法是1986年國務院《關于深化公司改革增強公司活力》，此后，某些法律法規(guī)中提出職工持股。1992年國家體改委等頒布《股份有限公司規(guī)范意見》將職工持股規(guī)定為個人股中我司內(nèi)部職工投資形成，定向募集公司內(nèi)部職工認購股份，不得超過公司股份總額20%；社會募集公司我司內(nèi)部職工認購股份，不得超過公司向社會公眾發(fā)行某些10%。此后，國內(nèi)各地陸續(xù)出臺職工持股法規(guī)和政策。1993年，國家體改委頒布了《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》和《關于募集股份有限公司向職工配售股份補充規(guī)定》，提出“定向募集股份公司應堅持國家股、法人股、內(nèi)部職工股，同股同利以及與國資募集股份一致原則”。1997年，中華人民共和國證監(jiān)會頒布《關于股票發(fā)行工作若干規(guī)定告知》中規(guī)定，職工持股從配售之日起三年內(nèi)不得轉讓，上市公司滿三年后可以轉讓。但是，1994年6月，國家體改委告知各地方、部門及時停止審批定向募集股份公司，在規(guī)范內(nèi)部職工股新辦法出臺之前，暫時停止職工內(nèi)部股審批和發(fā)行。1998年，中華人民共和國證監(jiān)會發(fā)告知停止上市內(nèi)部職工股發(fā)行。2月，《國務院辦公廳轉發(fā)國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、人民銀行關于進一步做好國有公司債權轉股權工作意見告知》（國辦發(fā)[]8號）中規(guī)定：“新公司進行工商注冊登記時不得有職工持股，原公司在此之前已存在職工持股問題，由職工持股方案原批準單位商關于方面妥善解決?！敝链?，在立法上好像堵死了職工持股大門。

截止到當前，國內(nèi)公司職工持股制度重要有四種形式存在：定向募集公司中內(nèi)部職工股、非上市公司中內(nèi)部職工股、上市公司中內(nèi)部職工股和股份合伙制中內(nèi)部職工持股。

（二）職工持股在國內(nèi)新動向

如前所述，職工持股具備很強現(xiàn)實意義，“規(guī)范勝于防范”。5月23日，中華人民共和國人民銀行行長周小川在“中華人民共和國經(jīng)濟高峰會”上提出：“股份制改革是金融改革主流方向，員工持股制是其中重要一項改革。”她同步表達，中華人民共和國公司改革方向是股份制改革，公司治理是股份制改革最核心內(nèi)容，公司治理原則中不可缺少一項就是利益有關者安排問題。她在此處特別解釋說，依照《公司法》明確規(guī)定，利益有關者更多是指職工。據(jù)周小川簡介，當前，大量金融公司進行了股份制改造，國有商業(yè)銀行股份制改造獲得了重大進展，保險公司、證券公司等都在推動這一工作。在這些公司股份制改革中，有一某些公司已提出但愿可以采用職工持股籌劃。[7]

9月16日，國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)文《關于規(guī)范國有公司職工持股、投資意見》（國資發(fā)改革[]139號）就國有公司（涉及國有獨資和國有控股公司）職工持股、投資關于問題（國有控股上市公司實行股權勉勵以及公司職工在證券市場購買股票除外）做出了詳細規(guī)定：

1.積極推動各類公司股份制改革。放開搞活國有中小公司，勉勵職工自愿投資入股，制定改制方案，要從公司實際出發(fā)，綜合考慮職工安頓、機制轉換、資金引入等因素。國有大中型公司主輔分離輔業(yè)改制，勉勵輔業(yè)公司職工持有改制公司股權，但國有公司主業(yè)公司職工不得持有輔業(yè)公司股權。國有大型公司改制，要著眼于引進先進技術和管理、滿足公司發(fā)展資金需求、完善公司法人治理構造，提高公司競爭力，擇優(yōu)選用投資者，職工持股不得處在控股地位。國有大型科研、設計、高新技術公司改制，按照關于規(guī)定，對公司發(fā)展作出突出貢獻或對公司中長期發(fā)展有直接作用科技管理骨干，經(jīng)批準可以摸索通過各種方式獲得公司股權，符合條件也可獲得公司利潤獎勵，并在本公司改制時轉為股權；但其子公司（指全資、控股子公司，下同）改制應服從集團公司重組上市規(guī)定。

2.嚴格控制職工持股公司范疇。職工入股原則限于持有本公司股權。國有公司集團公司及其各級子公司改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構或集團公司批準，職工可投資參加本公司改制，確有必要，也可持有上一級改制公司股權，但不得直接或間接持有本公司所出資各級子公司、參股公司及本集團公司所出資其她公司股權。科研、設計、高新技術公司科技人員確因特殊狀況需要持有子公司股權，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構批準，且不得作為該子公司國有股東代表。

國有公司中已持有上述不得持有公司股權中層以上管理人員，自本意見印發(fā)后1年內(nèi)應轉讓所持股份，或者辭去所任職務。在股權轉讓完畢或辭去所任職務之前，不得向其持股公司增長投資。已持有上述不得持有公司股權其她職工晉升為中層以上管理人員，須在晉升后6個月內(nèi)轉讓所持股份。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定，從其規(guī)定。

3.依法規(guī)范職工持股形式。國有公司改制，可根據(jù)《中華人民共和國公司法》等關于法律法規(guī)規(guī)定，通過向特定對象募集資金方式設立股份公司引入職工持股，也可摸索職工持股其她規(guī)范形式。職工投資持股應當遵循自愿、公平和誠實守信、風險自擔原則，依法享有投資者權益。國有公司不得以公司名義組織各類職工投資活動。

4.明確職工股份轉讓規(guī)定。改制為國有控股公司，批準公司改制單位應根據(jù)關于法律、行政法規(guī)對職工所持股份管理、流轉等重要事項予以明確，并在改制公司公司章程中作出規(guī)定。

5.規(guī)范入股資金來源。國有公司不得為職工投資持股提供借款或墊付款項，不得以國有產(chǎn)權或資產(chǎn)作標物為職工融資提供保證、抵押、質押、貼現(xiàn)等；不得規(guī)定與本公司有業(yè)務往來其她公司為職工投資提供借款或協(xié)助融資。對于歷史上使用工效掛鉤和百元產(chǎn)值工資含量包干結余以全體職工名義投資形成集體股權現(xiàn)象應予以規(guī)范。

此外，該意見還對國有公司職工投資關聯(lián)公司行為、國有公司與職工持股、投資公司關系進行了規(guī)范。

可惜，“金融風暴”一勢強過一勢，使得中華人民共和國監(jiān)管機構對金融公司采用了更為謹慎監(jiān)管態(tài)度。12月5日中華人民共和國保險監(jiān)督管理委員會發(fā)文《關于保險公司高檔管理人員薪酬發(fā)放等關于事宜告知》（保監(jiān)發(fā)〔〕112號），其第四條規(guī)定：“暫時停止實行股權勉勵和員工持股籌劃。在國家對金融公司股權勉勵和員工持股政策頒布之前，各公司不得實行股權勉勵或員工持股籌劃?！?月13日，財政部發(fā)文《關于金融類國有和國有控股公司負責人薪酬管理關于問題告知》（財金[]2號），其第四條規(guī)定：“各國有及國有控股金融公司依照關于規(guī)定暫時停止實行股權勉勵和員工持股籌劃。在國家對金融公司股權勉勵和員工持股政策發(fā)布之前，各國有及國有控股金融公司不得實行股權勉勵或員工持股籌劃?！?/p>

三、完善立法建議[8]

1.統(tǒng)一法律規(guī)范，建立統(tǒng)一完備職工持股法律體系。當前國內(nèi)對職工持股法律規(guī)范存在兩個問題：一是法律效力層級低，僅在規(guī)章層面上有零散規(guī)定；二是規(guī)范對象僅限于國有公司職工持股，而對大量存在民營公司難以合用。因而，解決此問題是當務之急。筆者以為，可以采用兩種方案：一是在《公司法》中增長關于職工持股內(nèi)容，二是單獨立法，制定《職工持股法》，至少應由國務院統(tǒng)一制定《職工持股條例》。在筆者看來，由于職工持股制度需要國家在稅收、信貸等方面支持，涉及面廣且復雜，大大超過了《公司法》調節(jié)范疇，故單獨立法比較可取。

2.在立法上，樹立職工持股作為勉勵機制和增強公司凝聚力理念。從世界各國經(jīng)驗來看，只有將職工持股作為調動職工積極性一種勉勵手段，使職工與公司在所有制上共命運，才干起到增強公司活力作用。為此，在股份設立上要面向全體員工，體現(xiàn)按勞分派原則，并嚴格限制職工股上市和轉讓。由于，職工股一旦上市轉讓，職工將失去對公司關注和主人翁意識，職工和公司所有制共批準志將發(fā)生變化。[9]

3.在稅收上提供優(yōu)惠辦法。稅收安排是履行職工持股實踐重要調節(jié)杠桿，也是有關立法建設中核心之一。政府為利益有關各方提供稅收勉勵是國外成功推動職工持股重要經(jīng)驗。各國盡管規(guī)定不一，但總體上都給持股職工或實行職工持股公司或提供貸款銀行等金融機構賦予稅收優(yōu)惠，這是國外職工持股得以迅速發(fā)展重要因素。國內(nèi)職工持股立法中應當充分運用稅收杠桿，推動職工持股實踐。例如，在3～5年內(nèi)，對銀行等金融機構為職工持股提供貸款利息收入，按一定比例免征所得稅；對于職工股份分紅用于歸還銀行貸款某些免征個人所得稅；對于沒有變現(xiàn)，不直接用于消費而用于公司投資職工股份分紅，應免征個人所得稅；對公司工資基金轉為股份，也應享有稅優(yōu)惠等等。至于詳細免稅比例，應在充分考慮各種因素后擬定。

4.在職工持股獲得方式上，變化單一化傾向，容許職工多渠道獲得公司股份。參照西方國家經(jīng)驗，職工可以如下列方式獲得并持有公司股份：職工直接用鈔票購買公司股份；設立職工持股基金，資金可以來源于每月扣繳一定比例職工工資加上公司補貼一定金額，也可以像聯(lián)邦德國依斯塔公司實行“沉默參加制”那樣完全由公司提取一定比例利潤構成，再用基金資金為職工購買公司股份；公司抽取一定比例利潤或結余，或動用公司公益金獲得公司股份免費分給職工。上述三種方式既可用來購買公司已發(fā)行股份，也可以用來獲得公司為增資而新發(fā)行股份，固然也可以按現(xiàn)行作法那樣在公司實行股份制改造時向公司投資而獲得公司股份。

5.加強職工持股監(jiān)督。為公平起見，法律應當規(guī)定職工持股額度。一是職工持股總額占公司股份總額比例應當合理。比例不應當太高，太高購股資金難以保證；也不應當太低，太低不能保證職工參加公司經(jīng)營管理所必須權力（例如規(guī)定為20%～30%）；二是職工用于獲得公司股份支出占職工收入比例也應合理，特別是對職工借（貸）款購買公司股份數(shù)額要予以限制，否則會影響職工生活。為保證職工持股目實現(xiàn)，法律對職工股份轉讓應予以較嚴格約束。職工股份可以采用記名股形式，規(guī)定在一定年限內(nèi)不得轉讓，或者只容許在公司職工之間轉讓，也可以借鑒當前比較流行作法，設立職工持股會，容許職工股份通過職工持股會在公司職工之間轉讓流動。在分派紅利和行使表決權方面，職工股應當與其她股份按照“同股同利，同股同權”原則享有平等待遇，不得享有特別權利，也不應受歧視。[10]

四、結語

中華人民共和國有中華人民共和國國情，任何一種制度要在中華人民共和國生根發(fā)芽，必要適合中華人民共和國國情。當下，在中華人民共和國盡管有些公司提出了職工持股籌劃規(guī)定，到當前為止還沒有實現(xiàn)，工作仍在推動之中。當前這方面進展反而處在相對落后狀況在很大限度上是由于上世紀90年代初曾經(jīng)浮現(xiàn)混亂。當時所浮現(xiàn)職工股、原始股，沒有明確制度規(guī)定，并且公司重要是處在內(nèi)部人控制狀況，職工股操作或安排基本上由內(nèi)部人掌控，同步又沒有通過律師事務所提供法律服務和必要法