第五章 合同法教材

第五章合同法第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)合同責任第七節(jié)合同的擔保2024/3/25第五章合同法１９９９年３月１５日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過１９９９年３月１５日中華人民共和國主席令第十五號公布自１９９９年１０月１日起施行2024/3/25第五章合同法一、合同的概念和特征（一）概念合同，又稱契約，是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第一節(jié)合同法概述2024/3/25第五章合同法（二）特征雙方或多方當事人之間的。當事人在自愿的基礎(chǔ)上簽定。以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。2024/3/25第五章合同法合同的分類單務(wù)合同雙務(wù)合同有償合同無償合同諾成合同實踐合同要式合同不要式合同有名合同無名合同主合同從合同(三）合同的分類2024/3/25第五章合同法1、單務(wù)合同：是指僅有一方負給付義務(wù)的合同。（贈與合同、借用合同和無償保管合同）雙務(wù)合同：指當事人雙方互負對等給付義務(wù)的合同。劃分意義：1）是否適用同時履行抗辯權(quán)規(guī)則。2）在風險負擔上是不同的。雙務(wù)合同中，如果當事人因不可抗力導(dǎo)致其不能履行合同義務(wù)，其合同義務(wù)應(yīng)被免除，其享有的合同權(quán)利亦應(yīng)消滅。在此情況下，一方當事人因不再負有合同義務(wù)，也無權(quán)要求對方作出履行；在單務(wù)合同中，不存在雙務(wù)合同中的風險負擔問題。2024/3/25第五章合同法2、無償合同，是指一方當事人向?qū)Ψ浇o予某種利益，對方取得該利益時不支付任何代價的合同。無償合同不是典型的交易形式，實踐中主要有贈與合同、無償借用合同、無償保管合同等。在無償合同中，一方當事人不支付對價，但也要承擔義務(wù)，如無償借用他人物品，借用人負有正當使用和按期返還的義務(wù)。區(qū)分有償合同與無償合同的意義在于：2024/3/25第五章合同法(1)確定某些合同的性質(zhì)。有些合同只能是有償?shù)?，不可能是無償?shù)模缳I賣合同、租賃合同；有些合同則相反，如贈與合同；如果變有償為無償，或者相反，就會使合同性質(zhì)發(fā)生根本變化(買賣變?yōu)橘浥c或相反)。也有的合同既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?，例如保管合同、委托合同，是否有償并不改變其性質(zhì)。(2)注意義務(wù)程度不同。在無償合同中，利益出讓人原則上只承擔較低程度的注意義務(wù)；而在有償合同中，當事人所承擔的注意義務(wù)較無償合同為重，例如，有償保管合同的保管人因其過失造成保管物滅失時，應(yīng)負全部賠償責任。2024/3/25第五章合同法(3)對當事人行為能力的要求不同。訂立有償合同的當事人原則上應(yīng)具有完全行為能力，限制行為能力人非經(jīng)其法定代理人同意，不能訂立超出其行為能力范圍的較為重大的有償合同；而對于一些純獲利益的無償合同，如接受贈與等，限制行為能力甚至無行為能力人也具有締約能力。(4)對債權(quán)人行使撤銷權(quán)之意義不同。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人行使撤銷權(quán)時，其對象僅限于債務(wù)人無償處分和以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)權(quán)益的行為，故以合理對價有償處分財產(chǎn)權(quán)益的合同不能作為債權(quán)人撤銷權(quán)的對象。無償合同不是無效合同，不是可以隨意撤銷或解除的合同，不是違約也不需要承擔法律責任的合同。2024/3/25第五章合同法3、實踐合同（要物合同）：指除經(jīng)當事人意思表示一致外，還需以交付合同標的物為合同成立要件。諾成合同（不要物合同）：指僅以當事人意思表示一致為成立要件的合同。諾成合同自當事人雙方意思表示一致時即可成立，不以一方交付標的物為合同的成立要件，當事人交付標的物屬于履行合同，而與合同的成立無關(guān)。對于實踐合同，實物的交付也是合同成立的形式要件。例如：借用、民間的借貸、保管、定金、寄存等合同屬于實踐合同，就借款合同而言，只有當借貸方實際交付借款時該合同才真正成立。2024/3/25第五章合同法例如買賣合同，只要買賣雙方對物品的規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量、價格等達成一致意見，不需要交付標的物，買賣合同即成立。其他如購銷合同、租賃合同、建設(shè)工程承包合同等，都屬這類合同。有些諾成合同還需要國家有關(guān)部門批準或登記后才能成立，如房屋租賃、房屋買賣等。實踐合同是與諾成合同相對應(yīng)的，對于它們的區(qū)分主要是產(chǎn)生的法律后果不同。在諾成合同中，如不交付標的物則會構(gòu)成違約責任。而在實踐合同中，如果不交付標的物則合同無法成立，也就不存在違約，如要追究責任的話應(yīng)是締約過失。2024/3/25第五章合同法什么合同是諾成合同，什么合同是實踐合同，應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或交易習慣來確定，中國的《經(jīng)濟合同法》第九條規(guī)定：“當事人的雙方依法就經(jīng)濟合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致，經(jīng)濟合同就成立?！币虼?，經(jīng)濟合同都是諾成合同。

2024/3/25第五章合同法4、要式合同，是指法律規(guī)定必須采取一定形式的合同；反之，法律不要求采取特定形式的合同則為不要式合同。根據(jù)合同自由原則，當事人有權(quán)選擇合同形式，故合同以不要式合同為常態(tài)，但對于一些重要的交易，如不動產(chǎn)買賣，法律常規(guī)定當事人應(yīng)當采取特定的形式訂立合同。區(qū)分要式合同與不要式合同的主要意義在于，某些法律和行政法規(guī)對合同形式的要求可能成為影響合同效力的因素。2024/3/25第五章合同法按照合同法的規(guī)定，合同的要式可以分為法定之要式和約定之要式。法定之要式是法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當采用書面形式的合同。約定之要式，是當事人約定的應(yīng)當采用書面形式成立合同。依照我國合同的規(guī)定，一般應(yīng)當用書面形式的合同，限于三類：第一種是不動產(chǎn)合同。關(guān)于不動產(chǎn)的合同，我國法律要求采用書面形式，并進行登記。按照《土地管理法》、《城鎮(zhèn)私有房屋管理條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，不動產(chǎn)合同未經(jīng)登記的，一律不發(fā)生法律效力。2024/3/25第五章合同法第二種是有關(guān)特殊動產(chǎn)的合同。特殊動產(chǎn)的合同，是指法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當進行特殊管理的動產(chǎn)。如汽車、飛機等，雖然屬于動產(chǎn)的范疇，但是又通常作為不動產(chǎn)來對待，在涉及上述財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、出租、抵押等合同，法律要求應(yīng)當采用書面形式。第三種是有關(guān)標的額較大，又不能即時清結(jié)的涉外合同。依據(jù)我國三個涉外企業(yè)法的規(guī)定，訂立涉外企業(yè)合同應(yīng)當以書面形式。此外，我國法人、公民與國外的法人、公民訂立的各種合同。為保證合同的順利履行，一般應(yīng)當以書面形式訂立。2024/3/25第五章合同法欠缺要式形式的合同的后果。關(guān)鍵一個問題就是，在法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定應(yīng)當采用書面形式的合同，如須用合同書或者應(yīng)當制作確認書等，如果未采用法律或者行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定的書面形式，合同是否成立，是不是有效？合同法第36條和第37條，對此作了規(guī)定，采用是有限的承認該種合同的效力的作法?！胺?、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！保ê贤ǖ?6條），“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”（合同法第37條）2024/3/25第五章合同法古代各國廣泛存在的必須采取嚴格的訂立程式的合同。訂立這種合同時，當事人的意思表示必須采取嚴格的程式，合同才能有效成立。由于古代社會為農(nóng)業(yè)社會，合同標的物多為土地、農(nóng)具、耕畜、房屋等重要不動產(chǎn)，因此對合同的訂立程式要求極嚴，以求得交易的安全與可靠。合同當事人必須說一定的套語，履行一定的莊嚴儀式，并有一定數(shù)量的證人在場作證，這種嚴格的合同訂立程式要求，在古代西方和中國都普遍存在。在古羅馬，買賣合同必須履行“曼兮帕蓄”的程式才有效。按照這種程式，須由一個人拿著天平，買賣合同雙方站在5個證人面前，買方在按規(guī)定念出一定的套語后，要拿起一塊金屬片敲打一下天平，并將金屬片交付給出賣人，至此，買賣合同才告成立。2024/3/25第五章合同法在中國的唐代，法律不僅要求合同具有書面形式，而且對違反這一要求的當事人規(guī)定了刑罰措施。唐《永徽律》規(guī)定：“諸賣奴、婢、馬、牛、駝、騾、驢已過價，不立市券，過3日，笞30；賣者減一等”。這些都是古代要式合同的典型。由于現(xiàn)代社會為工商業(yè)社會，財產(chǎn)證券化，動產(chǎn)在財產(chǎn)中的比重大于不動產(chǎn)，因此，現(xiàn)代合同法采取在合同訂立程序上力求簡便，以實現(xiàn)迅速流轉(zhuǎn)的立場，所以，合同訂立的形式主義色彩大為減弱，要式合同的比重降低，只規(guī)定某些極重要的物的流轉(zhuǎn)必須采取要式形式。2024/3/25第五章合同法5、根據(jù)法律上有無規(guī)定一定的名稱，合同可分為有名合同和無名合同。有名合同是指法律上或者經(jīng)濟生活習慣上按其類型已確定了一定名稱的合同，又稱典型合同。我國合同法中規(guī)定的合同和民法學中研究的合同都是有名合同。無名合同，是相對于有名合同的法律概念。又稱為非典型合同，是法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。2024/3/25第五章合同法根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，我國目前有名合同共有15種，大體上分四類：第一類轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)力的合同：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同。第二類交付工作成果的合同：承攬合同；建設(shè)工程合同2024/3/25第五章合同法第三類提供勞務(wù)合同：運輸合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同第四類技術(shù)合同（以下合同都屬于有名合同“技術(shù)合同”的分支）技術(shù)開發(fā)合同；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；技術(shù)咨詢合同；技術(shù)服務(wù)合同2024/3/25第五章合同法無名合同是指《合同法》分則明文規(guī)定的十五類合同之外的合同。如用100元錢的人民幣換兩張50塊錢的人民幣。該合同是有償合同、無名合同，參照適用買賣合同的規(guī)定，因為100元人民幣和50元人民幣都是一般等價物。但是如果700元人民幣換100美元，則該合同是有名合同，就是買賣合同，因為100美元不是我國法定的流通貨幣，此時它不是一般等價物，所以按照買賣合同來對待。2024/3/25第五章合同法6、主合同：不以他種合同的存在為前提，不受其制約而能獨立存在的合同。（借貸合同）從合同：必須以他種合同的存在為前提，自身不能獨立存在的合同。（隨借貸合同而設(shè)立的抵押、質(zhì)押擔保合同）2024/3/25第五章合同法（四）合同條款1、合同條款的概念當事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。合同條款固定了當事人各方的權(quán)利義務(wù)，成為法律關(guān)系意義上的合同的內(nèi)容。2024/3/25第五章合同法2、合同條款的內(nèi)容⑴當事人的名稱或者姓名和住所；⑵標的。標的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象；⑶數(shù)量；⑷質(zhì)量；⑸價款或報酬；⑹履行期限；⑺違約責任；⑻解決爭議的方法。2024/3/25第五章合同法（五）合同形式1、概念：合同的形式是指合同當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)方式。2、合同形式的種類其他形式口頭形式書面形式2024/3/25第五章合同法二、合同法的概念（一）合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2024/3/25第五章合同法（二）合同法的適用范圍合同法的適用范圍應(yīng)該為各類由平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，簡單的說，合同法應(yīng)適用于各類民事合同?！盎橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定”2024/3/25第五章合同法（三）合同法的基本原則1、平等原則、公平原則2、自愿原則（意思自治原則）3、誠實和信用原則4、合法原則2024/3/25第五章合同法1、平等原則、公平原則平等原則是指民法賦予民事主體平等的民事權(quán)利能力，并要求所有民事主體共同受法律的約束。公平原則要求民事主體本著公正的觀念從事活動，正當行使權(quán)利和履行義務(wù)，在民事活動中兼顧他人利益和社會公共利益。2024/3/25第五章合同法2、自愿原則（意思自治原則）概念：指合同當事人取得權(quán)利義務(wù)或從事民事活動時應(yīng)基于其意志的自由，不受國家權(quán)力和其他當事人的非法干預(yù)。我國《合同法》第4條明確規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)”。表現(xiàn)：合同當事人依法享有有締結(jié)合同、選擇相對人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補救方式等方面的自由。2024/3/25第五章合同法3、誠實和信用原則誠實信用原則是指當事人在從事民事活動時，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。2024/3/25第五章合同法4、合法原則《合同法》第7條規(guī)定，“當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！本唧w內(nèi)容包括：第一、合法原則首先要求當事人在訂約和履行中必須遵守全國性的法律和行政法規(guī)；第二、合法原則還包括當事人必須遵守社會公德，不得違背社會公共利益。2024/3/25第五章合同法一、合同訂立的概念1、概念合同的訂立又稱合同的簽訂，是指合同當事人通過協(xié)商，使各方的意思表示達成一致的過程。包括要約和承諾兩個階段。第二節(jié)合同的訂立2024/3/25第五章合同法2、合同成立：合同當事人雙方的意思表達一致的結(jié)果導(dǎo)致合同成立，合同成立是合同訂立過程的完結(jié)。合同的成立不同于合同的生效是兩個不同的概念既有聯(lián)系又有區(qū)別。2024/3/25第五章合同法首先，合同經(jīng)訂立過程成立之后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當事人所預(yù)期的法律后果，并非是由當事人的意志決定的。合同當事人的意志決定著合同的成立，即只要當事人就合同的主要條款達成一致的協(xié)議，合同就成立。而合同的生效則強調(diào)合同的內(nèi)容是否符合法律的規(guī)定。已訂立的合同，只有在符合法定的生效要件時，才可受到法律的保護，并能夠產(chǎn)生合同當事人所預(yù)期的法律后果。2024/3/25第五章合同法其次，就意思表示而言，合同成立強調(diào)的是合意，即意思表示的一致性，而合同的生效則強調(diào)意思表示的自主性和真實性。如果當事人達到一致的協(xié)議，意思表示不真實，合同即使已訂立，也可被確認為無效或被撤銷?？傊?，合同的成立旨在解決合同是否存在的問題，同時也是認定合同效力的前提條件。合同的成立也是區(qū)分合同責任的根本標志，只有合同成立后，一方違約才構(gòu)成合同上的責任。2024/3/25第五章合同法三、合同的訂立程序（一）要約1、概念:要約是希望和他人訂立合同的意思表示。條件：由要約人向相對人作意思表示。內(nèi)容必須確定和具體。須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2024/3/25第五章合同法大糖葫蘆兒堆兒——冰糖葫蘆兒，五毛一串兒2024/3/25第五章合同法要約和要約邀請的區(qū)別在于：1、要約是當事人希望和他人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的。2、要約大多數(shù)是針對特定的相對人的，往往采用對話和信函的方式。3、要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確的標的額、標的物數(shù)量、質(zhì)量、價款報酬、履行期限等。要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示而要約邀請一般是針對不特定的相對人的，故往往通過電視、報刊等媒介手段要約邀請不具備這些條件2024/3/25第五章合同法寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請；懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院應(yīng)予支持；商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請；但是，出賣人就商品房開發(fā)規(guī)則范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約；該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責任。2024/3/25第五章合同法一旦出現(xiàn)了購房糾紛，如果法院認定房屋銷售廣告屬于要約，消費者據(jù)其購買了房屋，其內(nèi)容就應(yīng)該構(gòu)成房屋買賣合同的一個組成部分，如果開發(fā)商沒有實現(xiàn)廣告中的承諾，則應(yīng)視為開發(fā)商違約；如果法院認定房屋銷售廣告屬于要約邀請，則廣告的內(nèi)容就不能當然地作為合同的一部分，僅能作為一種參考，并不具有約束力，如果開發(fā)商沒有實現(xiàn)銷售廣告中的承諾，即使消費者確實是因為相信廣告內(nèi)容而購買的房屋，也不能因此主張開發(fā)商的行為構(gòu)成違約。由此可見，廣告到底是要約邀請還是要約，對消費者而言至關(guān)重要。通常情況下，廣告被認為是一種要約邀請。但是在特定的情況下，廣告也可被視為要約，從而對廣告發(fā)布者具有約束力。2024/3/25第五章合同法2024/3/25第五章合同法T61誤標224美元聯(lián)想網(wǎng)上“訂單門”誰之過？2008年春節(jié)之前，有網(wǎng)友發(fā)現(xiàn)聯(lián)想美國網(wǎng)站將ThinkPadT61以224美元的“超低價”銷售，消息傳出，引來大量消費者網(wǎng)上訂購，一些中國消費者使用國際信用卡或借助美國親朋好友下了訂單并最終成功付款。在聯(lián)想美國網(wǎng)站恢復(fù)正常前的短短4小時內(nèi)，許多中國消費者通過網(wǎng)絡(luò)下單購買。但由于時差原因，美國消費者下訂單者數(shù)量相對較少。然而不久，聯(lián)想以郵件方式通知宣布此段時間內(nèi)訂單取消。中國各大網(wǎng)站都對此事給予了極大關(guān)注。業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的不僅僅是最終消費者是否真能以224美元的“超低價”購買到這款T61，更多人關(guān)注的是聯(lián)想公司將如何處理這一事件。2024/3/25第五章合同法類似“烏龍價”并不是第一次發(fā)生，之前IBM一款價值2000元的筆記本光驅(qū)也曾被錯標為1元，但IBM最終堅持照單供貨;戴爾價值8999元的SC430服務(wù)器曾被標以976元的錯誤價格，戴爾最終也讓消費者以原價的75%購買。雖然可以確認的是，此次事件發(fā)生緣于聯(lián)想自己的商務(wù)網(wǎng)站出現(xiàn)了問題，然而，對于下了訂單的消費者來說，聯(lián)想已經(jīng)“接受”了他們的銷售合同，不管是“224美元”還是“2240美元”，聯(lián)想都應(yīng)該履行合同，按照聯(lián)想網(wǎng)站標示的價格銷售這款產(chǎn)品。2024/3/25第五章合同法A超市電報（欲購進毛巾，希寄送圖樣與說明）電報（欲購進毛巾，希寄送圖樣與說明）電報（欲購進毛巾，希寄送圖樣與說明）甲企業(yè)乙企業(yè)丙企業(yè)電報（附100條毛巾）電報電報案例：2024/3/25第五章合同法例題：甲公司于2006年8月10日通過報紙發(fā)布廣告稱其有某型號的筆記本電腦出售，每臺售價為6000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至8月31日。乙公司看到該廣告后，便委托業(yè)務(wù)員王某攜帶金額為12萬元的支票于8月28日到甲公司購買該型號電腦，但甲公司稱廣告所稱的電腦以全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（）。2024/3/25第五章合同法A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔違約責任B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當承擔違約責任C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔民事責任D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔民事責任2024/3/25第五章合同法如何區(qū)分要約和要約邀請？我們認為方法大體有四種：1．依法律2．合同的必要條款是否齊備是要約和要約邀請的重要區(qū)別3.依交易習慣，特別是特定當事人之間的交易習慣4．看行為人是以和對方訂立合同為目的還是以邀請對方向自己發(fā)出要約為目的2024/3/25第五章合同法2、要約的效力要約的生效時間“發(fā)信主義”“到達主義”“了解主義”2024/3/25第五章合同法收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特強調(diào)指出時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間；要約到達受要約人，并不是指要約一定實際到達受要約人（或者其代理人）手中，要約只要送達受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱）即為到達。2024/3/25第五章合同法3、要約的消滅⑴要約的撤回指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。條件：符合以下之一①撤回要約的通知先于要約到達受要約人；②撤回要約的通知與要約同時到達受要約人。2024/3/25第五章合同法⑵要約的撤銷指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示。要約生效之后，只有在撤銷要約的通知于受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人時，才能撤銷要約。2024/3/25第五章合同法不得撤銷的情形：⑴要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；⑵受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作。2024/3/25第五章合同法要約撤回與撤銷的區(qū)別要約撤回要約撤銷發(fā)生的時間發(fā)生在要約生效之前發(fā)生在要約生效之后對受要約人是否會造成損害不會對受要約人產(chǎn)生損害可能損害受要約人是否允許撤回或撤銷允許撤回允許撤銷，但法律特別規(guī)定的情形不得撤銷2024/3/25第五章合同法⑶要約的失效所謂要約失效，即要約消失，是指要約喪失了對要約人和受要約人的法律拘束力。要約失效后，受要約人就喪失了其對要約作出承諾的權(quán)利。要約失效有以下四種情況：①以通知的形式拒絕要約，即受要約人以通知的方式，將其拒絕要約的意思表示準確送達要約人。2024/3/25第五章合同法②要約人依法撤銷要約，即要約人在要約發(fā)生法律效力之后，受要約人作出承諾前取消該項要約。③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾，此時要約因超過有效期限而歸于失效，要約人不再受要約的約束。④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，此時實際上是受要約人向要約人發(fā)出了新的要約，而不是對要約的接受，因此原要約失效。2024/3/25第五章合同法甲公司于4月1日向乙公司發(fā)出訂購一批實木沙發(fā)的要約，要求乙公司于4月8日前答復(fù)。4月2日乙公司收到該要約。4月3日，甲公司欲改向丙公司訂購實木沙發(fā)，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，該信件于4月4日到達乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示暫無實木沙發(fā)，問甲公司是否愿意選購布藝沙發(fā)。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲公司要約失效的時間是（）。A、4月3日B、4月4日C、4月5日D、4月8日2024/3/25第五章合同法（二）承諾承諾的概述承諾是受要約人同意接受要約全部內(nèi)容的意思表示。條件：由受要約人向要約人作出，非受要約人沒有向要約人作出承諾的資格和權(quán)利內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。在承諾期限內(nèi)作出，超過要約有效期限作出同意要約的意思表示的，因要約失效而不能產(chǎn)生承諾的法律后果。2024/3/25第五章合同法承諾的效力承諾自承諾到達要約人時生效；承諾生效時合同成立。承諾的撤回：承諾可以撤回不存在撤銷要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。2024/3/25第五章合同法遲延承諾除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。2024/3/25第五章合同法例：A向B發(fā)出要約，決定的承諾期限為1月1日至1月10日，B如果在1月15日發(fā)出了承諾，那么視為新要約，原要約失效，但是A及時表示同意的，B的行為屬于承諾。如果B收到信件的時間為1月3日，當天即發(fā)出了承諾，在通常情況下該承諾信件在1月5日可以到達A處，但信件1月20日才到達，這種情況下，承諾是有效的，但是A及時通知B因承諾超過期限不接受該承諾的除外。2024/3/25第五章合同法2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是（）。A.2007年4月30日B.2007年5月3日C.2007年5月8日D.2007年5月9日2024/3/25第五章合同法四、格式合同格式條款指：一方當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時，未與對方協(xié)商的條款。2024/3/25第五章合同法原告王某于1995年9月在被告（該市某洗染公司）處干洗價值1750元的西裝一套，洗后嚴重縮水起皺，原告要求按原價賠償或按洗衣價的10倍賠償（即賠償1500元），而被告同意最多只賠償300元。因為該店規(guī)定：“本廠如因意外有遺失或損壞衣物等，按洗衣價最高賠償2倍”。這一規(guī)定是由主管部門制訂的，且已經(jīng)印在取衣單上，因此，原告只能獲賠300元。2024/3/25第五章合同法應(yīng)當看到，多年來，洗染業(yè)中有一套延續(xù)使用的賠償規(guī)定，即被洗衣物如發(fā)生損壞、丟失、被盜等，洗染店按洗衣費的一定的比例給予賠償，這種賠償規(guī)定雖然在歷史上有過合理性，但是在人民群眾生活水平不斷提高，高檔衣物日漸增多的新形勢下顯然是不公平的。原告的西裝在洗后嚴重縮水起皺，已經(jīng)事實上不能使用，而被告提出僅賠償300元，遠遠不能彌補其給原告造成的經(jīng)濟損失，因此是顯失公平的，原告要求按實際損失賠償或按洗衣價的10倍賠償，是合理的。如果按此比例賠償，則要變更合同條款而不能宣告合同無效。2024/3/25第五章合同法被告開設(shè)一家實彈射擊娛樂場所，原告帶領(lǐng)第三人前往被告處練習射擊，原告正欲舉槍射擊時，不巧第三人操作有誤，將子彈射向離原告不遠處的水泥地面，彈殼反彈擊傷原告的臉部，因第三人無力承擔賠償責任，原告請求被告賠償其醫(yī)療費、住院費、精神損失費，共計15萬元。被告提出，射擊操作規(guī)程有“違反操作規(guī)則，責任自負”。該操作規(guī)程公開張貼于射擊場內(nèi)，因此被告不應(yīng)承擔責任。首先應(yīng)當指出，根據(jù)《合同法》第39的規(guī)定，該射擊場在其操作規(guī)程中規(guī)定的注意事項，屬于免除或者限制射擊場責任的條款，并且已經(jīng)以公開張貼這種合理方法提起相對人的注意，故應(yīng)認為該注意事項即格式化免責條款已經(jīng)訂入了合同。2024/3/25第五章合同法認為該條款是無效的。理由是：第一，該條款違反了《合同法》第40條的規(guī)定，實彈射擊娛樂場所本身是一個風險很大的行業(yè)，經(jīng)營者應(yīng)當預(yù)見練習者會因為操作失誤而造成自身或他人的人身傷害，而保護練習者和他人的人身安全是這種服務(wù)合同應(yīng)有的內(nèi)容，也是被告應(yīng)承擔的主要責任。同時依據(jù)誠信原則，被告也應(yīng)當負有保護他人人身安全的附隨義務(wù)。但被告卻利用張貼注意事項這種方式，免除了其對練習者因操作失誤造成人身傷害所產(chǎn)生的一切責任，其實也就等于免除了其應(yīng)承擔的主要責任，故違反了《合同法》第40條的規(guī)定，應(yīng)宣告無效。2024/3/25第五章合同法第二，《合同法》第53條第1款明確規(guī)定，免除人身傷害的免責條款無效。而射擊場并非醫(yī)院等特殊行業(yè)，故其預(yù)先免除練習者造成他人人身傷害的責任的條款，應(yīng)被宣告無效。必須指出，在本案中免責條款無效不應(yīng)當影響到涉及練習服務(wù)合同的效力。而由于該合同是有效的，所以原告可以請求被告因沒有盡到安全保護的義務(wù)而違反合同所應(yīng)當承擔的責任。2024/3/25第五章合同法五、合同成立的時間與地點（一）合同成立的時間在一般情況下，承諾生效時合同成立。當事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。尤其注意實際履行與合同成立的關(guān)系；①法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立；②采用合同書形式訂立合同，在簽字或者簽章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。2024/3/25第五章合同法（二）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。⑴采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；⑵沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點；⑶當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。2024/3/25第五章合同法一、合同的生效（一）合同生效概述所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效力。內(nèi)容：合同對當事人的約束力具體體現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩方面。第三節(jié)合同的效力2024/3/25第五章合同法（1）從權(quán)利方面來說，合同當事人依據(jù)法律和合同的規(guī)定所產(chǎn)生的權(quán)利依法受到法律保護；（2）從義務(wù)方面來說，合同對當事人的拘束力表現(xiàn)在兩個方面：一方面，當事人根據(jù)合同所產(chǎn)生的義務(wù)具有法律的強制性。根據(jù)《合同法》第60條的規(guī)定：“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)”。另一方面，如果當事人違反合同義務(wù)則應(yīng)當承擔違約責任2024/3/25第五章合同法不同的合同有不同的生效情況：⑴依法成立的合同，自成立時合同生效。適用于一般的合同；⑵法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定辦理批準、登記等手續(xù)后生效；⑶當事人對合同的效力可以約定附條件。附條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效；⑷當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。2024/3/25第五章合同法（二）合同生效的要件1、行為人具有相應(yīng)的行為能力2、意思表示真實3、不違反法律或社會公共利益4、合同必須具備法律所要求的形式。我國法律承認當事人可以依法選擇合同的形式。但是，如果法律對合同的形式作出了特殊規(guī)定，當事人必須遵守法律規(guī)定。有一些合同依照法律規(guī)定，當事人在簽訂書面合同后還必須登記，方為有效。2024/3/25第五章合同法二、效力待定的合同不屬于無效合同，也不是可撤銷合同，是指某些方面不符合合同生效的要件，其效力處于一種不確定的狀態(tài)，可以采取一定的措施加以補救。導(dǎo)致合同效力待定的原因主要是因為合同主體資格的欠缺所致。法律對其否定性評價只是相對的，既不讓其當然有效，也不讓其當然無效，而是讓主體資格欠缺當事人的有權(quán)表示人予以定，使其有效。2024/3/25第五章合同法其范圍為：1.限制民事行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同。限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，合同有效；純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)追認；相對人催告權(quán)撤銷權(quán)2024/3/25第五章合同法2.無權(quán)代理人訂立的合同。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。經(jīng)被代理人追認后，合同有效；相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作出表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。2024/3/25第五章合同法3.無處分權(quán)人訂立的合同。無處分權(quán)的人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。2024/3/25第五章合同法為慶賀小紅的12歲生日，小紅的姑姑給她買了一把價值500元的古箏，生日后不久，小紅在學校里以古箏交換14歲的同學小杰的價值100元的電動玩具1個。3個月后，小紅的母親知道此事，將電動玩具返還給了小杰，并要求小杰返還古箏，小杰拒不返還。小紅的母親要求小杰返還古箏的請求能否得到法律的支持?《合同法》第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。2024/3/25第五章合同法解析：

1、本案雙方當事人均為未成年人，互易標的物價金數(shù)額較大，并非日常生活所需的行為，該交易與當事人年齡、智力不相適應(yīng)，不屬于限制民事行為能力人可以訂立有效合同的范圍。因此，本案中兩個限制行為能力人之間的互易合同為效力未定合同。

2、與一般效力未定的合同僅一方當事人為限制行為能力人不同，本案雙方當事人都為限制民事行為能力人，故合同生效的條件為：雙方當事人的代理人都對合同進行了追認，缺一不可。2024/3/25第五章合同法本案中，小紅的法定代理人于3個月后知悉互易行為，未超出我國法上一般規(guī)定的1年除斥期間，因此其承認或否認權(quán)并未消滅。小紅母親主動將電子玩具退還，并請求小杰將古箏退還，上述請求權(quán)的行使應(yīng)該推定為法定代理人拒絕承認互易行為，法定代理人拒絕承認的效力未定合同為無效。合同被確認無效，雙方自然互負回復(fù)原狀義務(wù)，因此，小紅的母親請求小杰返還古箏的權(quán)利應(yīng)得到法律的支持。2024/3/25第五章合同法三、無效合同1、概念所謂無效合同，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此應(yīng)確認為無效。

無效合同均從成立時起就不具有法律效力，即使合同已經(jīng)履行，也不能使之成為有效合同。2024/3/25第五章合同法2、無效合同的范圍：（1）欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；比如某人為了騙取貸款而與銀行簽定貸款合同，提供假的文件資料;

（2）惡意串通、損害國家、集體或第三者利益的；比如一個生意人和一個銀行的主管為了騙取國家的貸款而簽定的貸款合同；2024/3/25第五章合同法（3）以合法形式掩蓋非法目的；一個人為了洗錢,與另一個人簽定了買賣合同或借貸合同;

（4）損害社會公共利益；比如施工隊與商場簽訂合同,施工結(jié)果破壞市容;

（5）違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定的。比如兩個人簽訂的開辦賭場的合同

2024/3/25第五章合同法甲批發(fā)公司是乙商店某類商品的主要來源，甲、乙訂有長期的供貨合同?，F(xiàn)在某類商品貨源緊缺，行情看漲，甲批發(fā)公司趁機提出將批發(fā)價提高80%，否則停止供貨。乙商店被迫無奈接受了這一過高的價格條件。此合同是否有效?！痉治觥俊逗贤ā返?條規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)”。這是以一般原則性規(guī)定要求簽訂合同同時必須貫徹自愿意思真實的精神?！逗贤ā返?2條規(guī)定，采取欺詐、脅迫等手段簽訂的合同無效。合同是平等協(xié)商的產(chǎn)物，其意思表示必須出于自愿。甲批發(fā)公司以停止供貨為脅迫要提高供貨價格，乙商店中迫于無奈，才同意變更合同的，所以這份合同是無效的。2024/3/25第五章合同法一已婚男甲與一未婚女乙訂立一合同:只要乙愿意與甲婚外同居兩年,甲即付給乙20萬元人民幣。乙與甲同居兩年后，甲不付錢給乙，乙起訴甲違約，甲以該合同屬于無效合同來抗辯。問題：甲的抗辯是惡意抗辯嗎?甲的抗辯成立嗎?該合同是無效合同嗎?合同無效就是指違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定和公序良俗的合同。對于無效合同我們可以用“自始、當然、確定、永久”這八個字來概括;2024/3/25第五章合同法首先，無效合同是自始無效。所謂自始無效就是無效合同從合同訂立時候起就是無效的。一旦無效合同被宣告無效，它的效力就要溯及到合同成立之時，因為合同是自始無效的，所以無效合同不能通過當事人的實際的履行行為而使它有效。其次，無效合同是當然無效。所謂當然無效就是指在無效合同不經(jīng)過訴訟程序來解決時，因為它已經(jīng)明顯違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，所以它也應(yīng)當是無效的。第三個特點就是無效合同的效力是確定的，也就是說無效的狀態(tài)是明顯的，如果對違法的事實沒有爭議，則這個無效的狀態(tài)是明確的、肯定的。第四個特點就是無效的狀態(tài)是永久的。2024/3/25第五章合同法3、無效合同的法律后果1）返還財產(chǎn)。合同被確認為無效后，依據(jù)無效合同形成的財產(chǎn)狀態(tài)屬于非法狀態(tài)，應(yīng)予恢復(fù)到合法的狀態(tài)，即通過返還依據(jù)該合同而取得的財產(chǎn)，恢復(fù)到無效合同訂立前的合法財產(chǎn)狀態(tài)。對于不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償；2024/3/25第五章合同法2）賠償損失。因無效合同造成對方財產(chǎn)損失的，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所造成的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。3）收繳財產(chǎn)。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家或者返還集體、第三人。這是對違法行為的一種懲罰措施，其僅適用于利用無效合同故意侵害國家、集體或者第三人利益的情形。2024/3/25第五章合同法2008年9月5日，楊某向天成房地產(chǎn)開發(fā)有限公司購買一套三居室的房樓房。雙方簽訂了一份“定金協(xié)議”，約定開發(fā)商向楊某轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)，相關(guān)的稅費由楊某承擔。為了少支付稅費，楊某與開發(fā)商協(xié)商在合同中將房價少寫了10萬元。合同約定，協(xié)議簽訂后15日內(nèi)需簽訂正式的買賣合同，如開發(fā)商違約，則雙倍返還定金，如楊某違約，則無權(quán)要求返還已付的定金。同日，楊某支付定金20000元，開發(fā)商出具了收條。由于開發(fā)商未能在約定期限內(nèi)簽訂房產(chǎn)買賣合同，楊某認為開發(fā)商構(gòu)成違約，于是向法院提起了訴訟，要求開發(fā)商雙倍返還定金40000元。2024/3/25第五章合同法開發(fā)商在法庭上承認確實簽訂了定金協(xié)議，也收取了楊某20000元的定金，但認為故意做低房價是逃避國家稅收的違法行為，故不愿意再與楊某簽訂正式買賣合同。因此只同意退還20000元定金，不同意雙倍返還定金。法院最終判決認定協(xié)議的目的損害了國家的利益因此是無效的，要求開發(fā)商返還定金20000元，駁回楊某的其他訴訟請求。2024/3/25第五章合同法解析：買賣雙方為牟取私利而共同訂立的損害國家、集體或第三人利益的合同是無效的。楊某與開發(fā)商雙方簽訂的定金合同約定房產(chǎn)交易中的稅費均由楊某來支付，又將房價少寫，其目的是為了少繳稅費，導(dǎo)致的后果是國家稅費的流失，因此楊某與開發(fā)商以做低房價達到少繳稅費的目的，顯然損害了國家利益，雙方簽訂的定金合同也應(yīng)該是無效的，楊某要求雙倍返還定金的要求，當然也就不能得到支持。由于定金合同無效，雙方各自取得的財產(chǎn)也應(yīng)當返還，開發(fā)商所收取的20000元定金應(yīng)當返還給楊某。2024/3/25第五章合同法四、可變更可撤銷合同1、概念：指因合同當事人意思表示的瑕疵，撤銷權(quán)當事人可以請示人民法院或者仲裁機構(gòu)撤銷或者變更的合同。一般是訂立合同時意思表示不真實，在訂立合同后，當事人的意思表示還可能改變，不一定非得撤銷，所以在撤銷之前仍是有效合同。如果撤銷權(quán)人在1年內(nèi)未行使撤銷權(quán)，該合同自始有效。2024/3/25第五章合同法2、情形：1）因重大誤解訂立的合同；指行為人對行為的重要內(nèi)容發(fā)生重大誤解后，違背其真實意思而訂立的合同。其構(gòu)成要件：須對行為的重要內(nèi)容發(fā)生誤解；須發(fā)生了重大誤解。2024/3/25第五章合同法甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于甲公司的業(yè)務(wù)員丙對汽車型號不太熟悉，在簽訂合同時，將甲公司原先想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。如何認定此次買賣行為?如果甲又反悔，可以退回車子、要回貨款嗎?

2024/3/25第五章合同法分析1、丙的行為屬于重大誤解的行為。重大誤解行為是可撤銷、可變更的合同行為。依據(jù)《合同法》第54條的有關(guān)規(guī)定，因重大誤解而訂立的合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同。本案中，丁某對購買標的發(fā)生了誤解，并且價值巨大，應(yīng)認定為重大誤解，屬于可撤銷、可變更的合同行為。2、甲公司不能再行使撤銷權(quán)。根據(jù)《合同法》第55條的有關(guān)規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。本案中，甲公司在明知車型有錯的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應(yīng)視為以自己的行為放棄了撤銷權(quán)。2024/3/25第五章合同法2）在訂立合同時顯失公平的；指訂立合同時明顯違反公平原則的合同。構(gòu)成要件：須合同內(nèi)容顯失公平；須顯失公平的狀態(tài)在訂立合同時業(yè)已確定。2024/3/25第五章合同法3）因欺詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同；指一方當事人以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方當事人在違背真實意思的情況下訂立的合同。包括：A、受欺詐而訂立的合同：一方故意制造假象、掩蓋真情，使對方陷入錯誤后違背真實意思而簽訂的合同；2024/3/25第五章合同法B、受脅迫而訂立的合同。即一方對另一方施以暴力或者以將來對其施加某種危害相要挾，造成行為人生理強制或心理恐懼后，違背真實意思而簽訂的合同；C、乘人之危而訂立的合同。即一方乘對方有某種急迫需要或者處于危難之際，故意利用對方的危難，迫使其簽訂的違背真實意思的合同。2024/3/25第五章合同法3、可變更或可撤銷的法律后果可變更或可撤銷的合同，是變更還是撤銷，完全由受害方當事人決定。如果可變更或可撤銷的合同被依法撤銷的，則該合同自始無效；如果當事人請求變更或者明示不撤銷或者未在法定的期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則可變更或可撤銷的合同視為有效合同，對當事人具有約束力。當事人行使撤銷權(quán)的期間為自知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，超過1年的，撤銷權(quán)消滅。2024/3/25第五章合同法一、合同履行概述（一）概念與意義合同的履行是指合同當事人按照約定完成義務(wù)的行為過程。（二）合同履行的原則第四節(jié)合同的履行2024/3/25第五章合同法

1、實際履行原則：指當事人應(yīng)嚴格按照合同的規(guī)定的標的履行。這一原則要求：（1）合同當事人須嚴格按照約定的標的履行，不能以其他標的代替。（2）合同當事人一方不履行合同時，他方可以要求繼續(xù)實際履行。2024/3/25第五章合同法2、協(xié)作履行原則：指合同的當事人在合同的履行中應(yīng)相互協(xié)作，講求誠實信用。3、經(jīng)濟合理原則：要求當事人履行債務(wù)時，要講求經(jīng)濟效益，要從整體和國家的利益出發(fā)。2024/3/25第五章合同法4、適當履行原則：是指當事人應(yīng)按照法律的規(guī)定或合同的約定全面、正確的履行債務(wù)，故又稱全面履行或正確履行原則。5、情勢變更原則：是指合同成立后至履行前、發(fā)生當事人在訂約當時所預(yù)料不及的客觀情況，致使按原合同履行顯失公平時，當事人得不依原合同履行、而變更或解除合同。2024/3/25第五章合同法二、合同履行的規(guī)則①質(zhì)量不明條款的履行；（質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。）②價格不明條款的履行；（價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。）2024/3/25第五章合同法③地點不明條款的履行；（履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。）④期限不明條款的履行；（履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。）⑤方式不明條款的履行；（履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。）⑥費用不明條款的履行；（履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。）2024/3/25第五章合同法《合同法》第63條：“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。”2024/3/25第五章合同法第三人履行概念：第三人履行是指在合同履行過程中，履行合同義務(wù)的人或接受義務(wù)履行的人不是合同當事人，而是合同當事人以外的第三人的情形。只要在合同中有約定，第三人就可以成為合同履行的主體。（第64條當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。第65條當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。）2024/3/25第五章合同法2004年10月，蘇州職工國際旅行社有限公司（原告）和吳國強（被告一）達成口頭協(xié)議，被告一負責運送39名乘客從蘇州至上海浦東機場，10月13日上午07：00到原告制定地點，乘坐當日11：30分飛往海南的飛機。后被告一將此運輸任務(wù)交給吳海明（被告二）承運，被告二按時到達地點，被告二在途中沒有行駛上海外環(huán)高速至浦東機場的路線，而是駛?cè)肷虾Ｊ袇^(qū)內(nèi)延安高架，于11：10到達機場未趕上飛機。2024/3/25第五章合同法后原告另行支出39000元購買當天去三亞的飛機。原告索款未果訴至法院，蘇州市吳中區(qū)法院認為被告根據(jù)生活常理應(yīng)該知道蘇州至上海浦東機場的通常路線，被告誤機是由于沒有合理安排通常路線所致。原告同意被告一將運輸合同的義務(wù)交給被告二來完成，但是不代表同意將合同中的權(quán)利和義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給被告二，原告事后也沒有認可合同的轉(zhuǎn)移，法院判決被告一對原告的損失承擔責任。2024/3/25第五章合同法二、合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。（一）同時履行抗辯權(quán)概念：當事人互負債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當事人在對方當事人未為對等給付前，有拒絕履行自己合同義務(wù)的權(quán)利。2024/3/25第五章合同法成立要件雙方因雙務(wù)合同互負義務(wù)雙方互負的義務(wù)均已屆履行期，且沒有先后履行順序?qū)Ψ疆斒氯宋绰男辛x務(wù)對方的對等履行是可能的同時履行抗辯制度的適用范圍：同時履行抗辯制度主要用于雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險、雇傭、勞動等合同

2024/3/25第五章合同法4月，市民王先生夫婦通過番禺區(qū)一家房地產(chǎn)中介公司，看中了張小姐在番禺區(qū)海濱花園的一套房子。雙方一拍即合，于當月3日簽訂了《房屋訂購合同》，約定王先生以34萬元(包括轉(zhuǎn)名稅費)的價格買下張小姐的這套房，合同有效期到今年6月3日止。在合同期內(nèi)，張先生必須籌足房款，并協(xié)同中介公司和張小姐到房屋管理部門辦好更名手續(xù)。他們還約定，除了空調(diào)，張小姐需將房子里的其他家電物品搬走。合同一簽，王先生就按約定交了3萬元定金給張小姐，可令雙方意外的是，因為相互不信任，各種麻煩接踵而來：張小姐說，她在合同簽訂后的第3天就搬走了約定搬走的設(shè)備物件，算是積極履行了義務(wù)，王先生卻說，張小姐將不該搬走的東西也一古腦兒搬走了，不夠誠意;正因為這樣，王先生沒有付清房款，而張小姐也因此沒在合同期里跟他去辦房產(chǎn)證更名手續(xù)。2024/3/25第五章合同法合同約定的義務(wù)清清楚楚，可是一涉及到交錢、辦證這樣的關(guān)鍵問題，買賣雙方變得你推我、我怨你，誰也不肯先“吃虧”了。王先生稱，他和中介公司在合同屆滿之前多次催促張小姐辦證、交房，均遭拒絕。為此，買房泡湯的王先生一氣之下把賣主張小姐告上了法院，要求解除這份惱人的合同，并要收取了定金的張小姐雙倍返還他定金6萬元。法院經(jīng)過審理后，認定雙方的行為構(gòu)成同時履行抗辯權(quán)，都不構(gòu)成違約，購房合同則因效力終止期的到來而終止效力。因此，法院判決張小姐返還3萬元定金，駁回了王先生的其他請求。2024/3/25第五章合同法在本案中，王、張二人本來應(yīng)該以誠信為原則認真履行合同約定的義務(wù)，但雙方卻在履行合同期間缺乏相互信任和有效溝通，導(dǎo)致合同付款、交房、辦證等主要內(nèi)容未得履行，這也就是說，他們行使了同時履行抗辯權(quán)的行為，交易泡了湯，誰也不能怪誰。正是在這一基礎(chǔ)上，法院只判決張小姐返還3萬元，而駁回了王先生的其他請求。2024/3/25第五章合同法（二）不安抗辯權(quán)概念：是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當先履行義務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，在其沒有對等給付或提供適當擔保前有拒絕自己給付的權(quán)利。2024/3/25第五章合同法成立要件雙方因雙務(wù)合同互負義務(wù)當事人一方有先行履行的義務(wù)且已至履行期后履行義務(wù)的一方有喪失或者可能喪失履行能力的情形后履行義務(wù)的一方?jīng)]有對等給付或未提供適當擔保2024/3/25第五章合同法喪失或可能喪失履行能力的情形：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。2024/3/25第五章合同法不安抗辯權(quán)的效力第一、先給付義務(wù)人中止履行；第二、先給付義務(wù)人解除合同。

2024/3/25第五章合同法甲為一著名相聲表演藝術(shù)家，乙為一家演出公司。甲、乙之間簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場演出中出演一個節(jié)目，由乙預(yù)先支付給甲演出勞務(wù)費五萬元。后來，在合同約定支付勞務(wù)費的期限到來之前，甲因一場車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復(fù)的可能，但也不排除甲的傷情會惡化，以至于不能參加原定的演出?；谏鲜銮闆r，乙向甲發(fā)出通知，主張暫不予支付合同中所約定的五萬元勞務(wù)費。

2024/3/25第五章合同法本案中，乙方的行為屬于行使不安抗辯權(quán)的行為。本案中，甲、乙雙方的債務(wù)是因同一雙務(wù)合同而發(fā)生，并且按合同約定，乙方有先履行給付演出勞務(wù)費的義務(wù)。在該雙務(wù)合同成立后，甲方因車禍而造成身體傷害，以致有屆時不能履行出場演出義務(wù)的可能。乙方在詢問醫(yī)生，得知甲方屆時履行其出場演出義務(wù)的能力尚不確定時，對甲方發(fā)出了通知，告知甲方其演出勞務(wù)費不能按合同原定予以提前支付，這是乙方行使不安抗辯權(quán)的正當行為，完全符合不安抗辯權(quán)行使的法定要件，符合民法中的誠實信用原則和公平原則。對于乙方的該種行為，在法律上和法理上都是應(yīng)當給予支持的。2024/3/25第五章合同法（三）先履行抗辯權(quán)概念是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當先履行的一方當事人沒有履行合同義務(wù)或者履行不符合約定，后履行一方有拒絕履行自己合同義務(wù)的權(quán)利。2024/3/25第五章合同法成立要件當事人因雙務(wù)合同互負義務(wù)履行義務(wù)有先后順序先履行一方到期未履行合同義務(wù)或未適當履行的先履行抗辯權(quán)的效力先履行抗辯權(quán)的成立并行使，產(chǎn)生后履行一方可中止履行自己債務(wù)的效力。

2024/3/25第五章合同法甲乙兩家公司，甲公司向乙公司購買貨物，約定先交貨后付款。后乙公司聽說甲公司面臨破產(chǎn)，拒絕交貨，甲公司又以先履行抗辯權(quán)拒絕付費。那怎么辦，只能解除合同嗎？雙方的損失怎么辦？在實踐中應(yīng)該很容易分清,主張不安抗辯權(quán)的一方負有一定的舉證責任。要證明合同的相對方具有面臨破產(chǎn)的客觀情況，如果能達到證明的標準的話，就不存在先履行抗辯權(quán)的問題了。同樣的，如果達不到證明標準證明合同相對方?jīng)]有不能履行的情形的話，不安抗辯權(quán)就不成立了，先履行抗辯權(quán)即成立。2024/3/25第五章合同法三、合同履行的保全一）概念債權(quán)人為了防止債務(wù)人以積極的或者消極的方式減少財產(chǎn)從而危害其債權(quán)，而對合同關(guān)系之外的第三人所采取的保護債權(quán)的措施。其主要包括債權(quán)人的代位權(quán)和債權(quán)人的撤銷權(quán)。2024/3/25第五章合同法二）債權(quán)人的代位權(quán)指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可請求人民法院允許其以自己的名義代為行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。1、成立要件（代位權(quán)行使的條件）債權(quán)人對債務(wù)的債權(quán)合法債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害債務(wù)人的債權(quán)已到期，債權(quán)人的債權(quán)已到期債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人的債權(quán)2024/3/25第五章合同法專屬于債務(wù)人的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。債權(quán)人代位權(quán)的行使應(yīng)當通過訴訟程序解決。在訴訟中，債權(quán)人以次債務(wù)人為被告，以債務(wù)人為第三人。債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。2024/3/25第五章合同法甲對乙享有50000元債權(quán)，已到清償期限，但乙一直宣稱無能力清償欠款。甲經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個月后到期的7000元債權(quán)，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生交通事故，因事故中的人身傷害對丙享有10000元債權(quán)，因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權(quán)。乙無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，乙對其享有的債權(quán)都怠于行使。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，甲不可以代位行使的債權(quán)有（）。2024/3/25第五章合同法A、乙對丁的7000元債權(quán)B、乙對戊的8000元債權(quán)C、乙對丙的10000元債權(quán)D、乙對丙的5000元債權(quán)2024/3/25第五章合同法2、代位權(quán)訴訟債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人；如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔訴訟費用，其他必要費用則由債務(wù)人承擔；代位訴訟權(quán)由被告住所地人民法院管轄。2024/3/25第五章合同法3、代位權(quán)行使的法律效果1）經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅；2）債權(quán)人的債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利；3）在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張；4）債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當認定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。2024/3/25第五章合同法三）債權(quán)人的撤銷權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)行為，危及債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)請求人民法院撤銷債務(wù)人處分行為的權(quán)利?！逗贤ā返?4條：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為?！?024/3/25第五章合同法合同保全中的撤銷權(quán)與可撤銷合同中的撤銷權(quán)不同：1）合同保全中的撤銷權(quán)是債權(quán)人請求人民法院撤銷債務(wù)人與第三人之間已經(jīng)生效的法律關(guān)系，突破了合同相對性，其效力擴及到了第三人，其目的是為了恢復(fù)債務(wù)人的清償能力；2）可撤銷合同中的撤銷權(quán)并沒有到第三人，其目的是為了消除當事人之間意思表示的瑕疵。2024/3/25第五章合同法可撤銷的行為：1）債務(wù)人放棄債權(quán)（到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔?；蛘邅硪庋娱L到期債權(quán)的履行期限，對債權(quán)人造成損害；2）債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害；3）債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形。2024/3/25第五章合同法轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導(dǎo)價或市場交易價70%的，可視為明顯不合理的低價；轉(zhuǎn)讓價格高于交易時交易地的指導(dǎo)價或市場交易價30%的，可視為明顯不合理的高價。債務(wù)人的無償行為（放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），不論第三人善意還是惡意取得，均可撤銷；債務(wù)人的有償行為（以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)），第三人來意取得的可以撤銷，第三人善意取得的不能撤銷。2024/3/25第五章合同法撤銷權(quán)的行使，應(yīng)當通過訴訟程序解決。在訴訟中，債權(quán)人以債務(wù)人為被告，以受益人或者受讓人為第三人。撤銷權(quán)行使范圍，以債權(quán)人的債權(quán)為限。在行使期限上，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。但是，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負擔；第三人有過錯的，應(yīng)當適當分擔。2024/3/25第五章合同法乙拖欠甲的貨款，又怠于行使其對丙享有的到期債權(quán)對甲債權(quán)的實現(xiàn)造成了損害。甲為保障自己的債權(quán)而提起的代位權(quán)訴訟中，下列表述符合規(guī)定的是（）。A.甲以乙的名義向丙提起訴訟B.甲以自己的名義向乙和丙提起訴訟C.甲以自己的名義向乙提起訴訟，丙作為訴訟中的第三人D.甲以自己的名義向丙提起訴訟，乙作為訴訟中的第三人2024/3/25第五章合同法甲公司欠乙公司30萬元，一起無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)該行為給乙債權(quán)的實現(xiàn)造成損害，對甲公司的這一行為，乙公司采取的下列措施符合規(guī)定的是（）。A.請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為B.通知丙公司撤銷甲放棄債權(quán)的行為C.乙因此支付的必要費用由甲公司負擔D.乙因此支付的必要費用由乙公司自行承擔2024/3/25第五章合同法代位權(quán)撤銷權(quán)適用條件怠于行使到期債權(quán)1）放棄債權(quán)、債權(quán)擔?；蛘邜阂庋娱L到期債權(quán)的履行期限；2）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；3）以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)而且第三人知道債權(quán)人的債權(quán)是否到期已經(jīng)到期是否到期均可被告次債務(wù)人債務(wù)人訴訟中的第三人債務(wù)人受益人或受讓人管轄法院被告依據(jù)地人民法院債權(quán)人是否享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利有優(yōu)先權(quán)無優(yōu)先權(quán)費用承擔債權(quán)人勝訴的，訴訟費用—次債務(wù)人，其他必要費用—債務(wù)人債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等，由債務(wù)人負擔；第三人有過錯的，應(yīng)當適當分擔2024/3/25第五章合同法依法成立的合同，是具有法律效力的，當事人應(yīng)當全面履行合同義務(wù)，不得隨意變更或者解除。但是合同訂立后，訂立合同所依據(jù)的主、客觀條件可能發(fā)生變化，一味地強調(diào)合同的履行可能會不利于當事人權(quán)益的保障。為此，法律允許當事人在法定條件下對合同進行變更、轉(zhuǎn)讓或者終止。第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止2024/3/25第五章合同法一、合同的變更（一）概念廣義：包括合同主體的變更和合同內(nèi)容的變更，前者指合同債權(quán)或合同債務(wù)的轉(zhuǎn)讓；后者是指合同權(quán)利義務(wù)的變化。狹義：僅指合同內(nèi)容的變更。我國《合同法》：合同的變更為狹義的變更，即合同當事人不變，僅為合同權(quán)利義務(wù)的改變。2024/3/25第五章合同法合同變更的實質(zhì)在于用變更后的合同代替原合同。因此，當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同變更后，當事人應(yīng)當按照變更后的合同履行。合同的變更原則上只向?qū)戆l(fā)生效力，對已履行的部分無溯及力，已按照原合同履行的部分仍然有效。根據(jù)規(guī)定，合同變更不影響當事人要求賠償?shù)臋?quán)利，因合同變更而使一方當事人遭受損失的，受害方可向另一方當事人要求損害賠償。2024/3/25第五章合同法華達貿(mào)易商行于9月份向某服裝廠訂購了一批童裝，總價值18萬元。華達貿(mào)易商行(需方)預(yù)付了貨款的20%即3.6萬元，約定年底交貨，11月需方打電話給服裝廠(供方)的廠長要求變動一下童裝的部分花色，當時廠長不在，接電話的人員草草記下電話內(nèi)容后，就忘了此事。等到12月底供方將童裝交給需方時，需方才發(fā)現(xiàn)，童裝的花色并未變更，仍和合同規(guī)定的一樣，需方詢問供方廠長時，供方說并不知道需方要求變更花色，需方說在11月底打過電話供方接電話之人見闖了禍就矢口否認接過此電話，需方即以供方違約為由拒付貨款，供方見要不回貨款，即提起訴訟，要求需方承擔違約責任，支持貨款及違約金。2024/3/25第五章合同法當事人需要變更合同時，應(yīng)及時通知對方，經(jīng)過雙方協(xié)商一致達成變更協(xié)議后，合同的變更行為一般才算完成。變更合同一般采用書面形式，口頭變更合同在任何一方不承認或未有確切證據(jù)表明對方同意時，法院是不承認的，如同本案中的需方，變更花色時只打了個電話，也未簽任何書面協(xié)議，由于缺乏必要的證據(jù)需方只能敗訴，法院判決只以原合同為基礎(chǔ)，需方在收到貨后拒不付款，顯然是違約行為，而供方完全按合同內(nèi)容履行了義務(wù)，無任何過錯，自然勝訴。2024/3/25第五章合同法二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念合同轉(zhuǎn)讓，即合同主體的變更，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，合同當事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、合同的概括轉(zhuǎn)讓三種情況。2024/3/25第五章合同法法律特征：一是合同轉(zhuǎn)讓是合同主體的轉(zhuǎn)讓。即合同當事人一方將自己在合同中的權(quán)利或者義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給合同當事人以外的第三人。二是合同轉(zhuǎn)讓并不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。轉(zhuǎn)讓并不引起原合同內(nèi)容的變更。三是合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當經(jīng)過對方同意或者通知對方方可產(chǎn)生法律效力。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，合同中的權(quán)利人即債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知履行義務(wù)的另一方當事人即債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。四是合同轉(zhuǎn)讓涉及審批手續(xù)的還須辦理有關(guān)手續(xù)。根據(jù)法律規(guī)定，合同轉(zhuǎn)讓必須辦理一定手續(xù)的，則須辦理手續(xù)，否則轉(zhuǎn)讓無效。2024/3/25第五章合同法合同轉(zhuǎn)讓條件第一，必須有合法有效的合同關(guān)系存在為前提，如果合同不存在或被宣告無效，被依法撤銷、解除、轉(zhuǎn)讓的行為屬無效行為，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)對善意的受讓人所遭受的損失承擔損害賠償責任。第二，必須由轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達成協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)該是平等協(xié)商的，而且應(yīng)當符合民事法律行為的有效要件，否則，該轉(zhuǎn)讓行為屬無效行為或可撤銷行為。第三，轉(zhuǎn)讓符合法律規(guī)定的程序，合同轉(zhuǎn)讓人應(yīng)征得對方同意并盡通知義務(wù)。對于按照法律規(guī)定由國家批準成立的合同，轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)經(jīng)原批準機關(guān)批準，否則轉(zhuǎn)讓行為無效。2024/3/25第五章合同法以下情形，合同不得轉(zhuǎn)讓：第一，根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的，合同如果是規(guī)定特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同或者是特定主體的合同，則合同不得轉(zhuǎn)讓。第二，按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓，如果雙方當事人在訂立合同時在合同中約定合同不得轉(zhuǎn)讓，則該約定對雙方當事人都有約束力。第三，依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如果該合同成立是由國家機關(guān)批準成立的，則該合同的轉(zhuǎn)讓也必須經(jīng)原合同批準機關(guān)批準，如果批準機關(guān)不予批準，該合同不能轉(zhuǎn)讓。2024/3/25第五章合同法一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓指合同債權(quán)人將其債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓分為全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓。除外情形：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；②按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。2024/3/25第五章合同法

2004年初，某鎮(zhèn)為了響應(yīng)市委的號召，在財力緊張的情況下對小鎮(zhèn)進行改造，并欠下了許多債