關(guān)于域名搶注的法律思考

關(guān)于域名搶注的法律思考隨著運算機、網(wǎng)絡(luò)、通信等技術(shù)的不斷進展，一個全新的網(wǎng)絡(luò)時代正在向我們走來。然而，網(wǎng)絡(luò)在給我們帶來諸多便利的同時，也在制造著許多新的苦惱。象什么〝黑客〞、〝電子郵件炸彈〞、運算機病毒、有害信息、運算機犯罪……無不在向網(wǎng)絡(luò)世界的秩序發(fā)出挑戰(zhàn)。其中，〝域名搶注〞確實是一個由網(wǎng)絡(luò)帶來的新問題。一、域名搶注問題的產(chǎn)生〝域名搶注〞一詞最早見諸于國內(nèi)大約是在1995年底?，F(xiàn)在距中國公用運算機互聯(lián)網(wǎng)(chinanet)的開通僅僅半年。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計，到了1996年，我國已有600多個聞名企業(yè)和商標在互聯(lián)網(wǎng)上的域名被搶注，其中包括長虹、全聚德、榮寶齋、健力寶、五糧液、紅塔山等等[1].直至1997年?中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行治理方法?出臺，發(fā)生在我國的大規(guī)模域名搶注才算得到遏制。但域名搶注并未因此而杜絕。事實上，發(fā)生在中國的域名搶注事件只是全球性域名搶注的一部分。〝域名搶注〞決不是中國人發(fā)明的。早在域名制度產(chǎn)生之初，便有〝域名搶注〞發(fā)生。最為典型(可能也是最具諷刺意味)的一個案例確實是全球互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(internic)的域名被搶注。連internic都保不住自己的域名，域名搶注之猖獗，由此可見一斑。所謂域名(domainname)，是一種用于互聯(lián)網(wǎng)上識別和定位運算機的地址結(jié)構(gòu)[2].我們明白，在互聯(lián)網(wǎng)上，運算機的位置是用ip地址的形式表示的。每一個ip地址是由四個被句點分割的數(shù)字組成，如：203.207.195.102.這種地址表示方法的缺點是顯而易見的，那確實是缺乏直觀——你無法單純通過一串數(shù)字搞清晰自己將要訪問的站點是美國總統(tǒng)官邸依舊一家玩具工廠。為了解決這一問題，人們又設(shè)立了域名。域名能夠被地址服務(wù)器(dns)說明為網(wǎng)絡(luò)上使用的ip地址。譬如你打算訪問白宮，你不必輸入枯燥的數(shù)字，只需輸入白宮的域名即可。與ip地址相比，用域名定位運算機的方法便于人們更好的識別與經(jīng)歷。域名具有以下特點：(1)域名由英文字母、數(shù)字、句點及其它專門符號組成。(2)域名體系采納層次結(jié)構(gòu)設(shè)置，因而域名具有不同的級別。(3)依照后綴的不同，域名還存在著類別的差異。常見的類別有com(適用于工、商、金融企業(yè))、ac(適用于科研機構(gòu))、gov(適用于政府部門)、edu(適用于教育機構(gòu))、net(適用于互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、接入網(wǎng)絡(luò)的信息中心和運行中心)、org(適用于各種非贏利性組織);此外，還有以行政區(qū)的縮寫作后綴的，稱為〝行政區(qū)域名〞，如中國注冊的頂級域名為cn，美國的頂級域名為us，湖北省在cn域下的二級域名為等等。(4)在同一等級水平內(nèi)的域名必須是唯獨的。(5)域名注冊手續(xù)十分簡便。域名注冊采納〝先申請，先注冊〞的原那么，一樣來說，只要是他人未注冊的域名都能夠申請注冊，且時刻較短。通過電子郵件申請國際頂級域名注冊，一樣在24小時內(nèi)就可完成;在我國申請cn下的域名注冊，最長也只是一個周左右的時刻。單從域名的這些特點來看，并不能必定導(dǎo)致域名搶注的發(fā)生。因為域名并不具有稀缺性。我們以〝海爾〞為例：它的域名能夠注冊為haier、haier.com.cn或是haier.sd.cn，甚至能夠注冊為chinahaier、haier—china……從理論上說，一個企業(yè)或商標的域名能夠有許多種注冊方法。企業(yè)在網(wǎng)上宣傳自己，開展商務(wù)活動的權(quán)益并可不能因某個域名被〝搶注〞而遭到剝奪。正是從這一角度動身，我們國家的許多學(xué)者都不同意〝域名搶注〞這一提法。既然如此，什么緣故有那么多企業(yè)聲稱自己的域名被〝搶注〞了呢?這與人們的一些適應(yīng)有關(guān)。第一，人們在進行域名注冊時，適應(yīng)于將域名注到com頂級域下，由此造成com頂級域下的域名專門走俏。其次，人們在使用互聯(lián)網(wǎng)時，適應(yīng)于第一訪問一些域名結(jié)構(gòu)為〝企業(yè)名稱或商標〞+〝。com〞的站點。在沒有域名地址簿的情形下，人們假如想要訪問某一企業(yè)的站點，第一反應(yīng)往往是輸入企業(yè)名稱或商標+〝。com〞(假如是一家中國公司，可能還會嘗試加〝。〞)。如此做并非總是有效，但卻差不多成為一種普遍的適應(yīng)。這便使得〝企業(yè)名稱或商標〞+〝。com(。cn)〞結(jié)構(gòu)的域名具有了專門的價值。多數(shù)情形下，它甚至成了站點的知名度與訪問量的決定因素?？傊藗兊囊恍┚W(wǎng)絡(luò)適應(yīng)使得某些域名比其它域名具有更高的經(jīng)濟價值。而依照域名的特點，如此的域名又是唯獨的，具有稀缺性。因此，一樣情形下，我們說的〝域名搶注〞，實際是指com或域下的含企業(yè)名稱或商標的域名被搶注。域名搶注的產(chǎn)生，是域名的特點與人們的網(wǎng)絡(luò)適應(yīng)共同作用的結(jié)果。二、關(guān)于域名搶注問題的法律摸索關(guān)于域名搶注，人們最初要緊是從技術(shù)角度采取計策。1997年初，有關(guān)國際組織曾打算新增7個國際通用頂級域，以緩解當前com等頂級域的壓力。然而，該打算的草案剛一出臺，便掀起了新一輪的域名搶注風(fēng)[3];而且，由于有關(guān)國際組織的意見達不成一致，該打算遲遲沒有實施，it業(yè)內(nèi)人士估量此事專門可能會不了了之?？梢姡瑔渭円揽考夹g(shù)措施來解決域名搶注問題是行不通的。事實上，解決域名搶注的關(guān)鍵還在于建立一個完善的域名爭議解決機制。在現(xiàn)時期，正是由于缺少如此一種機制，才使得在域名注冊時存在〝先下手為強〞的情形，域名搶注者才得以有機可乘;假如能夠建立如此一種機制的話，企業(yè)或商標的域名即使遭到搶注，其合法的所有者仍能奪回被搶注的域名，所謂〝域名搶注〞便成為一種白費，如此，不用多久，域名搶注就會自然而然地消逝了。要建立一個完善的域名爭議解決機制，就需要從法律的角度對域名搶注進行研究。(一)域名搶注問題的商標法調(diào)整關(guān)于〝域名搶注〞，當前要緊是通過商標法進行調(diào)整。這是由域名與商標的專門關(guān)系決定的。1.域名與商標域名與商標之間有著天然的千絲萬縷的聯(lián)系。第一，在當前差不多注冊的域名中，多數(shù)是用商標來做域名的。據(jù)1997年internic對288，873個商業(yè)域名的分析，域名與商標有直截了當對應(yīng)關(guān)系的約占所有域名的58%[1].其次，當前對域名治理上的許多規(guī)定，實際上是以商標法為淵源的。以?中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行治理方法?為例，該方法第11條對域名命名作了以下限制：(1)未經(jīng)國家有關(guān)部門的正式批準，不得使用含有〝china〞、〝chinese〞、〝cn〞、〝national〞等字樣的域名;(2)不得使用公眾知曉的其它國家或者地區(qū)名稱、外國地名、國際組織名稱;(3)未經(jīng)各級地點政府批準，不得使用縣級以上(含縣級)行政區(qū)劃名稱的全稱或者縮寫;(4)不得使用行業(yè)名稱或者商品的通用名稱;(5)不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或者商標名稱;(6)不得使用對國家、社會或者公共利益有損害的名稱。該規(guī)定差不多上是商標法中禁用條款的翻版。這無疑表達了域名商標化治理的趨勢。再次，當前對域名爭議的處理，差不多上也是以商標問題為中心來進行的。例如，對頂級域下的域名爭議，當前要緊能夠通過三種途徑解決：(1)當先注冊方與爭議方都能提供各自的商標注冊文件，證明其對該特定稱謂擁有合法使用權(quán)時，先注冊方能夠連續(xù)使用該域名，雙方可通過訴諸法律(美國聯(lián)邦或州法院)，按照法庭裁決對爭議進行解決;(2)當先注冊方不能提供、而爭議方能夠提供商標注冊文件證明其對該域名擁有合法使用權(quán)時，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)信息中心將要求先注冊方于90天內(nèi)登記并啟用另一域名，而該爭議域名將不承諾任何一方使用，直至雙方通過訴諸法庭并按照法庭裁決對爭議進行解決;(3)雙方達成妥協(xié)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)信息中心按雙方同意的解決方案執(zhí)行[4].由此可見，在美國，差不多上是把域名爭議轉(zhuǎn)化為商標爭議來加以解決的。然而，盡管域名與商標之間存在著緊密的聯(lián)系，域名如何說不是商標。域名與商標之間也存在著專門明顯的區(qū)別。第一，商標能夠由文字、圖形或者其組合構(gòu)成，而域名那么只能由26個英文字母、數(shù)字、句點及其它專門符號組成。因而，在顯著性、便于識別性等方面，域名明顯不如商標。其次，依照商標法的規(guī)定，相同或類似的商標能夠在不同種類的商品上同時使用，并為不同的商標所有人所注冊、享有，而域名的唯獨性卻是絕對的。再次，商標具有地域性。商標注冊人所享有的商標權(quán)，只能在授予該項權(quán)益的國家內(nèi)受到愛護，假如需要得到其它國家的法律愛護，必須按照該國法律的規(guī)定在該國注冊。而域名那么具有國際性，這是由互聯(lián)網(wǎng)的性質(zhì)決定的。此外，需要指出的是，談到域名與商標的關(guān)系，不能不涉及馳名商標。馳名商標，也稱聞名商標，是指為公眾周知的商標。早在域名搶注問題顯現(xiàn)之初，學(xué)術(shù)界就有人提出用愛護馳名商標的方法來愛護域名。這是因為，域名所具有的特點，專門多正是馳名商標也具有的。第一，馳名商標的主體也具有單一性。對馳名商標來說，其所有人只能有一個。任何人不能在任何種類的商品或服務(wù)上注冊或使用與馳名商標的文字、圖形或者組合相同或者近似的商標。這與域名的唯獨性有相似之處。其次，馳名商標具有國際性。依照?愛護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約?規(guī)定的原那么，馳名商標專用權(quán)的法律效力不僅限于國內(nèi)，全體巴黎公約成員國都有對馳名商標予以有效愛護的義務(wù)。這一點又類似于域名的國際性。既然如此，我們能不能在〝域名〞與〝馳名商標〞之間劃等號呢?答案依舊否定的。第一，在構(gòu)成上，馳名商標作為商標的一個子集，明顯無法克服域名與商標之間的差異。第二，作為馳名商標制度的一條重要原那么，在一件商標成為馳名商標之前，假如他人差不多核定使用或者在不同類的商品上注冊使用了與該商標相同或相似的商標的話，那么，在該商標成為馳名商標后，該他人仍能夠在原已使用的商品上連續(xù)使用與該馳名商標相同或相似的原注冊商標[5].這說明，馳名商標的主體單一性并不是絕對的，而域名的唯獨性那么是專門嚴格的。綜上所述，域名不是商標。2.域名搶注與商標法因為域名并不是商標，因此，用商標法來調(diào)整域名搶注問題自然有許多局限性。第一，由于域名與商標存在著本質(zhì)區(qū)別，用商標法來調(diào)整域名搶注將會造成〝多個注冊商標指向同一個域名〞的局面顯現(xiàn)。這是商標法所無法克服的一個弊端。其次，由于域名與商標的構(gòu)成不同，在引發(fā)域名爭端的因素中，有許多已超出了商標法的調(diào)整范疇。較為典型的情形有：第一，構(gòu)成域名的字符相似。如一家公司在網(wǎng)上注冊了〝micros0ft.com〞那個域名，該域名與大名鼎鼎的微軟公司的域名〝microsoft〞只有一字之差。假設(shè)從商標法的角度來看，這屬于典型的近似商標。然而，在運算機的鍵盤上，阿拉伯數(shù)字〝0〞與英文字母〝o〞是完全不同的兩個鍵，這是人盡皆知的常識。〝micros0ft〞是否對〝microsoft〞構(gòu)成域名搶注，傳統(tǒng)的商標法明顯無法回答那個問題。第二，域名的發(fā)音