大慶勞動法專業(yè)律師-被無故解除勞動合同索賠案范文

大慶勞動法專業(yè)律師-被無故解除勞動合同索賠案范

文

代理詞xml:namespace>

尊敬的審判長、審判員，黑龍江陳山律師事務(wù)所接受李某的委托，指派陳山

律師作為其代理人，在中國*****銀行***市分行上訴李某勞動糾紛一案中代理參

加訴訟。經(jīng)查閱仲裁、一審案卷，參加兩次法庭調(diào)查，兩審的舉證、質(zhì)證，現(xiàn)發(fā)

表代理意見，首先再一次的敘述本案的事實經(jīng)過。

被上訴人李某1996年畢業(yè)后分配到了大慶的中國*****銀行**市支行工作

至今。2004年8月下旬，單位要將被上訴人由該銀行某分理處調(diào)動至乘南分理

處。被上訴人因個人原因不方便去而請求另行調(diào)換至別的分理處。在2004年9

月初，*****銀行總行人事處田主任答復(fù)，單位研究研究再定，再通知被上訴人，

讓被上訴人回家等。被上訴人這期間多次找都是一樣的答復(fù)，2005年3月上旬

再次到單位去找時，單位再次答復(fù)的還是等。被上訴人無奈便提出仲裁，在仲裁

階段由于不熟悉程序規(guī)則，沒有充分的舉證，而導致了在程序上被駁回?，F(xiàn)在，

代理人對本案發(fā)表代理意見如下：

一、原被告之間勞動關(guān)系及工齡長短雙方?jīng)]有疑義。

二、一審判決認定事實清楚，對舉證責任的分配合乎規(guī)則。

首先在事實的認定方面，認定勞動爭議剛剛發(fā)生是準確的。

本案的第一個勞動爭議，即李某的第一個申訴事項的內(nèi)容是崗位的安排與否。

他是以勞動者自從知道單位不想安排的時候為開始。即05年3月單位再次告知

被上訴人等待答復(fù)、等待領(lǐng)導層意見的時候。對被上訴人而言，一個所謂的“臨

時工”她怎么就能知道單位壓根就不想要她了呢她怎么就能知道自己的權(quán)益被

侵害了呢，她不知道，她也沒法知道。她僅僅能知道單位一定會安排崗位，和原

先答復(fù)她的一樣。自她知道了單位就不想留她的時候，勞動爭議剛剛才開始產(chǎn)生。

一審中原告舉出了證人證明單位多次答應(yīng)安排工作、讓原告在家等待領(lǐng)導層答復(fù)

的事實。并結(jié)合*****銀行門衛(wèi)的談話，證明*****銀行職工大都知道李某經(jīng)常是

為自己工作的事情找領(lǐng)導。試想一下，在單位還沒研究決定沒表態(tài)的時候哪個勞

動者敢愿意去起訴，他還想不想干了何況被上訴人申訴的第一條就是維持勞動關(guān)

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系。

關(guān)于仲裁時效，不服從安排就別干了是單位提出來的，而非勞動者本人的意

思表示。根據(jù)勞動部辦公廳對《關(guān)于臨時工的用工形式是否存在等問題的請示》

的復(fù)函xml:namespace>1996年10月9日勞辦發(fā)（1996）215號.對勞動爭議的發(fā)

生有明確的解釋。第3條規(guī)定，依據(jù)《企業(yè)勞動爭議處理條例》第二十三條第二

款的規(guī)定：“當事人因不可抗力或者有其他正當理由超過前款規(guī)定的申請仲裁時

效的，仲裁委員會應(yīng)當受理”。職工對開除或除名決定不服，向用人單位（或上

級領(lǐng)導機關(guān)）提出申訴，應(yīng)屬“有正當理由”，所以，職工對于用人單位（或上級

領(lǐng)導機關(guān)）重新答復(fù)不服而申請仲裁的，重新答復(fù)的時間應(yīng)視為“勞動爭議發(fā)生

之日.而本案有證人證實被上訴人得到了單位的答復(fù)，光碟里門衛(wèi)的錄象與證人

證言結(jié)合可以印證被上訴人找總行，總行也答復(fù)了。申訴之日，距離答復(fù)之日，

顯然是沒有過60天的。

其次關(guān)于證據(jù)的判斷和舉證責任的分配。

被告證人是以單位員工的名義作證，卻僅有自然人身份證明而沒有單位職工

身份的證明，依法不應(yīng)當予以采信。證人身份即便屬實的話，解除勞動合同不是

一個證人就可以證實的問題，解除勞動合同應(yīng)當由書面解除通知或處理決定。單

位證人也僅僅是證明了被上訴人說過不另安排就不想干了的話，卻沒有一個人能

夠證實被上訴人是自行離開單位的。且趙-彥與佟*梅的證言矛盾，一個準確的說

8月19日，一個準確的說8月150.16Ho田的證言因有利害關(guān)系且不能單獨

做證據(jù)是準確的。

在二審法庭調(diào)查中，被上訴人舉出了大慶市社會保險事業(yè)管理局出具的書證,

證明上訴人在04年10月份還在為被上訴人繳納失業(yè)保險，證明上訴人一審出具

偽證。假如，8月份人都辭職了，檔案取走了，你也沒答應(yīng)她安排工作崗位，10

月份你還交失業(yè)保險干什么

根據(jù)《民事訴訟證據(jù)舉證規(guī)則》第6條，在勞動爭議糾紛案件中，因用人單

位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限

等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。第5條,在合同糾紛案件中，

解除、終止的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任?！兑?guī)則》第

73條，雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定

對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當結(jié)合案件情況判斷。因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭

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議事實難以認定的，人民法院應(yīng)當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。本案舉證

責任在單位，證據(jù)矛盾無法判斷時按舉證規(guī)則應(yīng)支持被上訴人的請求。

三、一審法律適用是準確的，法律依據(jù)如下。

1982年4月10日國務(wù)院《企業(yè)職工獎懲條例》第11條規(guī)定，無正當理由

不服從工作分配和調(diào)動的，經(jīng)批評教育不改的，應(yīng)當分別情況給予行政處分或者

經(jīng)濟處罰。

“勞動人事部、國家經(jīng)委、公安部、全國總工會關(guān)于貫徹實施《國營企業(yè)辭

退違紀職工暫行規(guī)定》有關(guān)問題的通知”；

勞動部辦公廳“勞動部辦公廳關(guān)于企業(yè)職工獎懲程序問題的復(fù)函”（勞辦力

字（1992）63號）；

“黑龍江省人民政府黑龍江省實施《國營企業(yè)辭退違紀職工暫行規(guī)定》細則”

等等規(guī)則都有明確的規(guī)定，對于不服從過安排和工作調(diào)動的違紀職工，經(jīng)教育無

效的，可以辭退。也可以解除勞動合同。而企業(yè)辭退職工不但必須形成書面材料

后由廠長（經(jīng)理）決定，而且企業(yè)應(yīng)填寫《辭退違紀職工登記表》一式四份，由

企業(yè)存檔，本人檔案，企業(yè)主管部門和當?shù)貏趧臃?wù)公司各一份。表格樣式由省

勞動局統(tǒng)一制發(fā)。還規(guī)定了，企業(yè)解除勞動合同的，必須寫明解除的理由。而且

如果企業(yè)未按法規(guī)規(guī)定的程序獎懲職工，有關(guān)部門可要求企業(yè)按照《企業(yè)職工獎

懲條例》規(guī)定的程序和期限補正。

本案的一個法律觀點是，上訴人堅持認為，職工自己主動解除勞動合同時單

位是不給出書面證明的。如果自己解除勞動合同單位不給出書面證明，那么勞動

者在自己辭職后怎么去辦理再就業(yè)的手續(xù)呢《黑龍江省勞動合同管理規(guī)定》第

31條，有著非常清楚的規(guī)定，終止或者解除勞動合同，用人單位應(yīng)當向勞動者

出具書面通知，并辦理有關(guān)手續(xù)。而31條之前的30條29條全部是勞動者單方

解除勞動合同的法定情形，也就是說31條至少包括了勞動者自己解除合同單位

是應(yīng)當出具書面證明的。

在二審中，被上訴人舉出了上訴人單位的2005年6月29日的督導通報，

*****銀行是一家管理非常正規(guī)非常嚴格的企業(yè)，上訴人單位不但制訂《中國

*****銀行規(guī)范化管理手冊》，還有《中國*****銀行黑龍江分行關(guān)于規(guī)范員工從

業(yè)行為并對相關(guān)責任人處理的暫行規(guī)定》，還有所謂的光銀慶字[2003]286號文

件。上訴人單位連遲到早退都在全行發(fā)布公告，管理不是一般的“規(guī)范”，那是

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相當“規(guī)范”。而被上訴人不服從工作安排,這么樣的事情，怎么能沒有書面“處

理決定呢”那更應(yīng)該有公告。

本案就是一個不服從工作安排，不能適應(yīng)工作崗位的我題?！秳趧臃ā返?6

條規(guī)定，勞動者不能勝任工作的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當提前三

十日以書面形式通知勞動者本人。

四、二審的舉證

代理人認為上訴人已經(jīng)無權(quán)再舉證了，舉證也不均屬于新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。被上

訴人也拒絕質(zhì)證。

五、一審判決沒有明確支持被上訴人的請求，也沒有全部支持被上訴人的請

求。

一審判決沒有明確各項社會保險是自2004年9月開始補繳還是自工作以來

開補繳。少發(fā)的工資除了2004年9月后還有自參加工作以來一直比同時工作的

人少發(fā)的。請二審法院予以支持。

五、重復(fù)一下一審的法律觀點，工作9年來因被告沒有依法簽定勞動合同并

造成了被上訴人工資、社會保險等福利待遇的損失相關(guān)法律依據(jù)如下：

*****銀行拖欠李某社會保險與擅自減少李某工資是連續(xù)侵權(quán)，具有連續(xù)性。

法律依據(jù)在答辯詞里已有。

根據(jù)《勞動法》第73條也對勞動者的社會保險做了強制性的法律規(guī)定，勞

動者享受的社會保險金必須按時足額支付。

被告單位不簽定勞動合同，使被上訴人無法享受與“正式職工”一樣的待遇

的法律依據(jù)，根據(jù)《勞動部辦公廳關(guān)于單位不簽定勞動合同，員工要求經(jīng)濟補償

問題的復(fù)函》規(guī)定，單位不簽定勞動合同給員工造成損失的，應(yīng)依法補償并賠償。

賠償?shù)姆梢罁?jù)是，勞動部[1995]23號文件，即《違反《勞動法》有關(guān)勞

動合同規(guī)定的賠償辦法》第2條規(guī)定，用人單位故意拖延不訂立勞動合同，及違

規(guī)、違約解除勞動合同的，應(yīng)按應(yīng)得工資支付勞動者并加付25%的經(jīng)濟賠償費用。

同時，依勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》勞部發(fā)[1994]481

號文件第3條的規(guī)定，單位克扣拖欠工資的，除全額支付外，還需加發(fā)相當于工

資報酬的25%的經(jīng)濟補償金。第10條規(guī)定，解除時候沒給經(jīng)濟補償金的，應(yīng)支

付50%的額外經(jīng)濟補償金。勞動法規(guī)也有規(guī)定，經(jīng)濟賠償金和補償金是并存的。

被告拒不簽定勞動合同，導致被上訴人自參加工作以來工資、社會保險的損

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失，同樣工作卻不能和同事們得一樣的報酬。被上訴人在此之前一年的平均工資

僅近千元，依《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》及《最高人民法院審理勞動爭議案件的相關(guān)

規(guī)定》，工資報酬減少是由用人單位舉證的，單位不能舉證證明的話，則應(yīng)當依

大慶上年度職工平均工資1828元或銀行業(yè)的上年度平均工資補發(fā)超過被上訴人

實際工資以上的部分，單位應(yīng)給付少支付的工資并支付經(jīng)濟補償、還有經(jīng)濟賠償

費用。

大慶社會保險單位應(yīng)按照勞動者本人工資的31.蝴負擔，養(yǎng)老保險是20%,

醫(yī)療保險占896,失業(yè)保險占2%,工傷保險占0.6虬

當然，被上訴人最重要的訴訟請求是被上訴人要求被告簽定書面的勞動合同,

并安排被上訴人工作；補繳各項社會保險；補發(fā)多年來少支付的工資待遇；若勞

動合同無法繼續(xù)履行，履行沒有顯示意義的話，請求法庭判決解除勞動合同的