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文檔簡(jiǎn)介
《法學(xué)通論》模擬試卷A一、名詞解釋(每題5分,共40分)
1、法學(xué)體系
2、法律要素
3、法的作用
4、法律權(quán)利
5、憲法的分類
6、國(guó)家性質(zhì)
7、國(guó)家結(jié)構(gòu)形式
8、總理負(fù)責(zé)制
二、簡(jiǎn)答題(每題10分,共60分)
1、簡(jiǎn)述法的特征。
2、簡(jiǎn)述兩大法系的相同點(diǎn)與不同點(diǎn)
3、簡(jiǎn)述當(dāng)代中國(guó)立法的基本原則
4、簡(jiǎn)述憲法的基本特征
5、簡(jiǎn)述我國(guó)選舉制度的基本原則
6、簡(jiǎn)述全國(guó)人民代表大會(huì)的職權(quán)
三、論述題(每題25分,共50分)
1、結(jié)合實(shí)際,論述當(dāng)代中國(guó)依法治國(guó)的理論與實(shí)踐
2、結(jié)合實(shí)際,論述怎樣堅(jiān)持和完善我國(guó)的根本政治制度《法學(xué)通論》模擬試卷B卷
一、名詞辨析(每題8分,共40分)
1、法與法律
2、法律規(guī)則與法律原則
3、法的規(guī)范作用與法的社會(huì)作用
4、政體與國(guó)體
5、公民與人民
二、簡(jiǎn)答題(每題10分,共60分)
1、法律要素有哪些?
2、簡(jiǎn)述法的作用的局限性
3、簡(jiǎn)述我國(guó)司法的基本原則
4、簡(jiǎn)述我國(guó)憲法的基本原則
5、簡(jiǎn)述現(xiàn)行憲法對(duì)于公民基本權(quán)利和義務(wù)規(guī)定的新發(fā)展
6、簡(jiǎn)述全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的職權(quán)
三、論述題(每題25分,共50分)
1、試論法律上的權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系
2、結(jié)合實(shí)際,論述怎樣堅(jiān)持和完善我國(guó)的憲法監(jiān)督制度《法學(xué)通論》模擬試卷C卷一、單選題(每題2分,共20分)
1、法作為規(guī)范,指令人們應(yīng)為之事、可為之事和不可為之事,給人們的(
)提供共同的標(biāo)準(zhǔn)尺度,為調(diào)整社會(huì)關(guān)系提供基本的框架。
A、思想
B、精神
C、行為
D、語(yǔ)言
2、以下法官可以創(chuàng)造法律的國(guó)家是(
)
A、法國(guó)
B、德國(guó)
C、英國(guó)
D、日本
3、“法治應(yīng)包含兩重意義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律”是以下哪位名人所言(
)
A、柏拉圖
B、亞里士多德
C、洛克
D、盧梭
4、法律關(guān)系的主要內(nèi)容包括(
)
A、權(quán)利
B、權(quán)力
C、義務(wù)
D、權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)
5、人權(quán)中的首要權(quán)利是(
)
A、經(jīng)濟(jì)權(quán)利
B、社會(huì)和文化權(quán)利
C、生存權(quán)與人身人格權(quán)
D、政治權(quán)利和自由
6、分權(quán)原則是由()首先提出而由法國(guó)的孟德斯鳩最后完成的。
A、英國(guó)的洛克
B、法國(guó)的布丹
C、法國(guó)的盧梭
D、亞里士多德
7、()年憲法修正案將計(jì)劃經(jīng)濟(jì)改為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),使我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變。
A、1988
B、1993
C、1999
D、2004
8、下列那一項(xiàng)()不是單一制國(guó)家的特點(diǎn)。
A、國(guó)家只有一部憲法
B、國(guó)家只有一種司法機(jī)關(guān)體系
C、國(guó)家沒(méi)有地方政權(quán)機(jī)關(guān)體系
D、公民只有一個(gè)國(guó)籍
9、憲法規(guī)定公民有受教育的()
A、權(quán)利
B、義務(wù)
C、權(quán)力和義務(wù)
D、權(quán)利和義務(wù)
10、為了保證人大代表履行其職務(wù),憲法授予他們()和人身特別保護(hù)權(quán)。
A、言論自由權(quán)
B、特定問(wèn)題調(diào)查參與權(quán)
C、言論免責(zé)權(quán)
D、法律草案表決權(quán)
二、名詞解釋(每題5分,共40分)
1、法律體系
2、法的歷史類型
3、法律關(guān)系
4、人權(quán)
5、憲法
6、復(fù)合制
7、平等權(quán)
8、國(guó)家機(jī)構(gòu)
三、簡(jiǎn)答題(每題10分,共50分)
1、簡(jiǎn)述法起源的原因和一般規(guī)律
2、簡(jiǎn)述法的規(guī)范作用
3、簡(jiǎn)述現(xiàn)代民主制度的基本特征
4、簡(jiǎn)述憲法對(duì)于法制的作用
5、簡(jiǎn)述國(guó)務(wù)院的職權(quán)
四、論述題(每題20分,共40分)
1、結(jié)合實(shí)際,談?wù)勀銓?duì)當(dāng)代中國(guó)法的作用的認(rèn)識(shí)
2、結(jié)合實(shí)際,論述怎樣堅(jiān)持和完善我國(guó)的選舉制度《法學(xué)通論》模擬試卷A卷參考答案一、名詞解釋
1、法學(xué)體系
法學(xué)(學(xué)科)體系是由法學(xué)各個(gè)分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。
不同國(guó)家和地區(qū)的法學(xué)家依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法學(xué)學(xué)科體系有著各種不同的劃分。按照當(dāng)今我國(guó)多數(shù)學(xué)者的觀點(diǎn),法學(xué)學(xué)科可以劃分為三部分,即理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)和邊緣法學(xué)。理論法學(xué)分為法理學(xué)和法律史學(xué);應(yīng)用法學(xué)分為比較法學(xué)、國(guó)內(nèi)法學(xué)、國(guó)際法學(xué)、外國(guó)法學(xué);邊緣法學(xué)主要是法學(xué)與其他社會(huì)科學(xué)、自然科學(xué)、人文科學(xué)相結(jié)合的產(chǎn)物,如法醫(yī)學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)等。
清晰合理的法學(xué)學(xué)科體系劃分有助于法學(xué)研究向深度和廣度拓展。
2、法律要素
法律要素(法的要素)是指構(gòu)成法律這個(gè)系統(tǒng)相互聯(lián)系、相互作用的元素、部分、因素,法律就是這些要素構(gòu)成的集合體。
法律要素是多樣的,多層次的,可以從不同角度分析,分類。一般認(rèn)為,法律要素有法律概念、法律規(guī)范、法律原則、技術(shù)性規(guī)定等方面。
法律要素的特點(diǎn)是:個(gè)別性與局部性;多樣性和差別性;整體性和不可分割性。
3、法的作用
法的作用是指法對(duì)人的行為、社會(huì)生活的影響、指導(dǎo)、功效。
依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以有不同的分類。例如一般作用與具體作用;整體作用和局部作用;預(yù)期與實(shí)際作用;直接作用與間接作用;積極作用與消極作用等等。
依據(jù)作用的形式與內(nèi)容,可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用。這種劃分首先由英國(guó)學(xué)者拉茲提出,后經(jīng)過(guò)我國(guó)學(xué)者改造而成。
4、法律權(quán)利
法律權(quán)利是指法律意義上的權(quán)利人或主體依法享有的具有這樣或不這樣行為,要求他人這樣或不這樣行為的某種資格、能力和自由。
關(guān)于法律權(quán)利有資格說(shuō)、主張說(shuō)、自由說(shuō)、利益說(shuō)、法力說(shuō)等理論觀點(diǎn)。
馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,權(quán)利總是具有對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的依存性,法定權(quán)利總是打上統(tǒng)治階級(jí)意志的烙印。
5、憲法的分類
憲法分類是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)將憲法分為不同類別的活動(dòng)。通過(guò)這種活動(dòng)來(lái)探求憲法的產(chǎn)生、發(fā)展規(guī)律,揭示憲法在不同背景和條件下的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)。
傳統(tǒng)的憲法分類理論依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)將憲法分為成文憲法與不成文憲法;剛性憲法與柔性憲法;民定憲法、欽定憲法和協(xié)定憲法等等。
馬克思主義法學(xué)從憲法所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、社會(huì)背景以及憲法所表現(xiàn)出來(lái)的階級(jí)本質(zhì),將憲法劃分為資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家憲法(資本主義類型憲法)和無(wú)產(chǎn)階級(jí)國(guó)家憲法(社會(huì)主義類型憲法)。
此外,隨著憲法學(xué)研究的深入和發(fā)展,出現(xiàn)了一些新的分類方法。如有學(xué)者主張成文憲法、觀念憲法和現(xiàn)實(shí)憲法的三分法,這樣體現(xiàn)了對(duì)憲法結(jié)構(gòu)的動(dòng)態(tài)分析,有助于明確憲法研究的對(duì)象和范圍,便于考察憲法運(yùn)行的機(jī)制和憲法實(shí)現(xiàn)的過(guò)程。
6、國(guó)家性質(zhì)
根據(jù)馬克思主義的國(guó)家學(xué)說(shuō),國(guó)家的性質(zhì)就是國(guó)家的階級(jí)本質(zhì),又稱為國(guó)體,具體是指各階級(jí)在國(guó)家中的地位,即哪個(gè)階級(jí)是統(tǒng)治階級(jí),哪個(gè)階級(jí)是被統(tǒng)治階級(jí),哪個(gè)階級(jí)是聯(lián)盟對(duì)象。
在各國(guó)憲法中,社會(huì)主義國(guó)家的憲法明確規(guī)定了國(guó)家的階級(jí)本質(zhì)。資本主義國(guó)家的憲法則掩蓋了國(guó)家的階級(jí)本質(zhì)。
我國(guó)現(xiàn)行憲法第一條明確規(guī)定了國(guó)家的性質(zhì),即“中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家?!?/p>
7、國(guó)家結(jié)構(gòu)形式
國(guó)家結(jié)構(gòu)形式是指掌握國(guó)家政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)為了實(shí)現(xiàn)其階級(jí)統(tǒng)治,按照一定的原則來(lái)劃分國(guó)家的內(nèi)部區(qū)域,調(diào)整國(guó)家整體與組成部分、中央與地方之間關(guān)系的一種形式。
現(xiàn)代國(guó)家結(jié)構(gòu)形式主要分為兩大類:?jiǎn)我恢坪吐?lián)邦制,二者在法律體系、行政與司法體系、中央與地方關(guān)系、國(guó)際法主體、公民國(guó)籍等許多方面有著各自鮮明的特點(diǎn)。
一個(gè)國(guó)家選取何種國(guó)家結(jié)構(gòu)形式必須依據(jù)具體國(guó)情。我國(guó)實(shí)行的是符合我國(guó)國(guó)情的單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式。
8、總理負(fù)責(zé)制
總理負(fù)責(zé)制是我國(guó)國(guó)務(wù)院的領(lǐng)導(dǎo)體制?,F(xiàn)行憲法總結(jié)了歷史經(jīng)驗(yàn),根據(jù)國(guó)務(wù)院作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的特點(diǎn),改變了領(lǐng)導(dǎo)體制,由建國(guó)初的集體負(fù)責(zé)制改為總理負(fù)責(zé)制。
總理負(fù)責(zé)制的內(nèi)容主要有:1、國(guó)務(wù)院總理由國(guó)家主席提名,全國(guó)人大決定;2、國(guó)務(wù)院組成人員由總理提名,全國(guó)人大決定;3、總理主持和召集國(guó)務(wù)院全體會(huì)議和常務(wù)會(huì)議,對(duì)重大問(wèn)題作出決定;4、國(guó)務(wù)院發(fā)布的命令、決定、行政法規(guī)以及所提出的議案,均由總理簽署;5、國(guó)務(wù)院以國(guó)務(wù)院的名義而非總理的名義對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)負(fù)責(zé)并領(lǐng)導(dǎo)全國(guó)各級(jí)行政機(jī)關(guān)的工作。
總理負(fù)責(zé)制將集體負(fù)責(zé)制和西方國(guó)家的個(gè)人獨(dú)任制的優(yōu)點(diǎn)結(jié)合起來(lái),是符合我國(guó)國(guó)情和政治體制的要求的領(lǐng)導(dǎo)體制。
二、簡(jiǎn)答題
1、簡(jiǎn)述法的特征。
答:(一)在法學(xué)理論和法律制度中,“法”的含義有廣義和狹義之分。廣義的法指所有的法律、法律現(xiàn)象,既包括實(shí)在法,又包括自然法;既可用在規(guī)范意義方面,作為專門的法學(xué)范疇和法律用語(yǔ),也可作為團(tuán)體組織中所有的規(guī)矩。狹義的法區(qū)別于法律,特指自然法,即社會(huì)中的價(jià)值觀念,永恒的、普遍有效的正義原則和道德公理。
(二)馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,法是由一定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn),它是由國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范體系,它通過(guò)對(duì)人們權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定,以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。
(三)我國(guó)法學(xué)界對(duì)于法的基本特征問(wèn)題的看法大致相同,一般認(rèn)為法有四大特征:
A、法以行為規(guī)范為主,其內(nèi)容涉及法律權(quán)利、權(quán)力與義務(wù)。
法以行為規(guī)范為核心,給人們的行為提供共同的標(biāo)準(zhǔn)和尺度,為調(diào)整社會(huì)關(guān)系提供基本的框架。法的核心內(nèi)容是權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)等行為規(guī)范。
以行為規(guī)范為核心是法區(qū)別于宗教(教條、祭祀)、道德(觀念)、政策(原則性規(guī)定)的重要特征。
B、法主要出自國(guó)家,由國(guó)家制定或認(rèn)可。
法主要出自國(guó)家是指法是由國(guó)家行為造就的,國(guó)家造法的方式包括制定、認(rèn)可、簽約、國(guó)家慣常行為等等。司法判決是否屬于國(guó)家造法行為理論和實(shí)踐上有不同看法和做法。
法主要出自國(guó)家但并不是說(shuō)國(guó)家壟斷造法權(quán)力,社會(huì)和國(guó)際組織也是重要的法的來(lái)源。
法主要出自國(guó)家體現(xiàn)了法與國(guó)家的密切聯(lián)系,是法區(qū)別于道德(社會(huì))、政策(政黨)、宗教(教義)的又一重要特征。
C、法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。
法的強(qiáng)制是國(guó)家的強(qiáng)制,區(qū)別于一般的社會(huì)強(qiáng)制,這是法最明顯、最重要的特征。
國(guó)家強(qiáng)制在一般情況下并不實(shí)際出現(xiàn),只有在違反法律是才會(huì)顯示出來(lái)。
法以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾,并不是說(shuō)國(guó)家強(qiáng)制是實(shí)現(xiàn)法的唯一要素,還包括道德、利益關(guān)系、社會(huì)壓力等等。
D、法具有更廣泛的普遍約束力。
這是法區(qū)別于針對(duì)個(gè)別人或個(gè)別事所下的命令,法指向的是某類普遍的行為。
同時(shí)是法區(qū)別于政黨政策(政黨內(nèi)部)、宗教教義(宗教內(nèi)部)、道德約束。
同時(shí),法的廣泛約束力也是相對(duì)的。
(四)深入研究法的基本特征有助于法學(xué)研究的繁榮和法治國(guó)家的建設(shè)。
2、簡(jiǎn)述兩大法系的相同點(diǎn)與不同點(diǎn)
答:(一)法系是在對(duì)各國(guó)法律制度的現(xiàn)狀和歷史淵源源進(jìn)行比較研究的過(guò)程中形成的概念。它是指依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運(yùn)行方式,而對(duì)現(xiàn)存的和歷史上存在過(guò)的各種法律制度所做的分類。
依法學(xué)界的通說(shuō),當(dāng)今世界主要有兩大法系,即大陸法系和英美法系。
(二)大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日爾曼法系,是承襲古羅馬法的傳統(tǒng),仿照《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》的樣式而建立起來(lái)的各國(guó)法律制度的總稱。歐洲大陸上的法、德、意等國(guó)和拉丁美洲、亞洲的許多國(guó)家的法律都屬于大陸法系。
(三)英美法系又稱英國(guó)法系、普通法系或判例法系,是承襲英國(guó)中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來(lái)的各國(guó)法律制度的總稱。英、美、澳大利亞、等英語(yǔ)國(guó)家和地區(qū)的法律制度均屬于英美法系。
(四)大陸法系與英美法系雖然具有各自的特點(diǎn),但也有一些相同點(diǎn):
同是西方法律制度,在本質(zhì)、功能、歷史類型方面都是相同的,在根本基礎(chǔ)、基本原則、法律理念、主要內(nèi)容、歷史根源方面是一致的,都崇尚法治、法律至上。
(五)大陸法系與英美法系由于各自形成的歷史過(guò)程和繼受的歷史傳統(tǒng)不同,也呈現(xiàn)出許多差異。兩者的主要區(qū)別包括以下幾個(gè)方面。
(1)法律源源不同;羅馬法,成文法,法典化VS日耳曼法,判例法,不成文化;
(2)法律分類不同;公法私法VS普通法衡平法;
(3)法官的權(quán)限不同;法官對(duì)法律沒(méi)有解釋權(quán)VS法官可以創(chuàng)造法律;
(4)訴訟程序不同;職權(quán)主義,糾問(wèn)制訴訟VS當(dāng)事人主義,抗辯制訴訟;
此外,兩大法系在法律結(jié)構(gòu)、法律術(shù)語(yǔ),法學(xué)教育,司法人員錄用和培訓(xùn)、司法體制等方面,也有許多不同之處。
(六)進(jìn)入20世紀(jì)以后,兩大法系之間相互交流不斷加強(qiáng),相互借鑒、相互汲取的程度和深度不斷加大和深化,因而差別逐漸縮小,呈現(xiàn)為相互靠攏、相互融合的趨勢(shì)。但是,在總體上,兩者所承襲的傳統(tǒng)及各自存在樣式和運(yùn)行方式仍然有重大的差別,恐怕在短期內(nèi)不容易完全合一。
3、簡(jiǎn)述當(dāng)代中國(guó)立法的基本原則
答:(一)立法,即法的創(chuàng)制、法的制定、法的創(chuàng)立,字面含義即為訂立法律制度。我國(guó)大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,立法是指一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件的一種專門性活動(dòng)。
(二)立法必須遵循一定的基本原則。所謂立法的基本原則,又稱法律制定的基本原則,是在整個(gè)立法活動(dòng)中貫穿始終、立法中每一個(gè)環(huán)節(jié)都必須遵守、指導(dǎo)立法理論和實(shí)踐的總體準(zhǔn)則。
(三)從現(xiàn)代法治的整體體系和要求來(lái)說(shuō),當(dāng)代中國(guó)立法的基本原則主要包括以下幾個(gè)方面:
1、最廣大人民的根本利益至上與民主立法原則。
最廣大人民根本利益至上原則的內(nèi)容包括:人民的利益是最高的法律;利益兼顧原則;少數(shù)利益保護(hù)原則;利益優(yōu)化原則;利益配置公平原則。
民主立法原則包括民主政體、民主原則、民主權(quán)利、民主程序和民主作風(fēng)等內(nèi)容。
2、權(quán)利與人權(quán)保障原則。
權(quán)利是法律最基本的細(xì)胞,是法學(xué)中最基本的范疇,立法當(dāng)然應(yīng)當(dāng)注意;
人權(quán)與法治緊密相連,是衡量法治健全與否的重要標(biāo)準(zhǔn),立法中也應(yīng)當(dāng)充分保護(hù)。
3、權(quán)力制約原則。“陽(yáng)光是最好的防腐劑”,在立法上貫徹對(duì)權(quán)力進(jìn)行必要的制約原則,將權(quán)力進(jìn)行合理的分配、牽制,是最大限度的保障人民權(quán)利的要求。
4、合憲性原則。該原則是指立法機(jī)關(guān)在立法活動(dòng)中,必須以憲法為基礎(chǔ),為依據(jù),必須同憲法相符合,相一致。該原則具體包括包括職權(quán)合憲性、內(nèi)容合憲性、程序合憲性等內(nèi)容。
5、實(shí)事求是原則。這是我國(guó)法律創(chuàng)制的根基,是衡量我國(guó)法律優(yōu)良與否的一個(gè)基本標(biāo)準(zhǔn)。
(四)綜上即是我國(guó)立法的基本原則。我們?cè)诹⒎ㄖ兄挥胸瀼貓?zhí)行上述原則,才能制定出良好的法律為社會(huì)主義法治建設(shè)提供制度保障。
4、簡(jiǎn)述憲法的基本特征
答:(一)一般認(rèn)為,憲法是國(guó)家根本法,規(guī)定國(guó)家和社會(huì)的基本問(wèn)題,是民主制度的法律化,是統(tǒng)治階級(jí)利益的集中體現(xiàn),是公民權(quán)利的保障書(shū)。這一定義是在充分考慮憲法的形式特征和實(shí)質(zhì)特征的基礎(chǔ)上做出的。
(二)我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為,憲法具有法律屬性,但又不是一般的法律。一般意義上,憲法是母法,其他法律是子法。因此憲法具有以下特征:
1、憲法是根本法。
憲法是關(guān)于國(guó)家和社會(huì)生活最基本問(wèn)題的法律,調(diào)整的是最基本的社會(huì)關(guān)系。體現(xiàn)在:
A、在內(nèi)容上,憲法規(guī)定國(guó)家制度和社會(huì)制度的根本問(wèn)題。
B、在法律效力上,憲法具有最高的法律效力。在法律體系中,憲法是其他法律制定的依據(jù);在政治關(guān)系中,法律至上突出的表現(xiàn)為憲法至上;在倫理道德關(guān)系中,憲法是最高的倫理道德規(guī)范。
C、在制定和修改程序上,憲法比其他法律更加嚴(yán)格。我國(guó)1/5以上提議,2/3以上通過(guò)。
2、憲法是民主制度的法律化。
憲法是民主制度發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,也是民主制度的一種體現(xiàn)。憲法和民主的發(fā)展歷史表明,民主是憲法產(chǎn)生的前提和內(nèi)容,憲法是民主的確認(rèn)和保障,是民主制度化、法律化的基本形式。
3、憲法是統(tǒng)治階級(jí)意志的集中體現(xiàn)。
縱觀各國(guó)憲法,它們盡管產(chǎn)生于不同背景和條件之下,但都反映了一個(gè)共同事實(shí),既是利益關(guān)系沖突的結(jié)果,也是利益關(guān)系的調(diào)整工具。憲法集中體現(xiàn)了各種政治力量的對(duì)比關(guān)系。
4、憲法是公民權(quán)利的保障書(shū)。
從社會(huì)正義、法律正義以及憲法演進(jìn)的歷史邏輯來(lái)看,憲法就是一部公民權(quán)利的保障書(shū),其核心價(jià)值就在于保障公民權(quán)利。在憲政建設(shè)中,只有把握憲法的核心價(jià)值才能明確改革與發(fā)展的方向。
(三)憲法具有上述特征。研究和把握憲法的基本特征,有助于憲法理論研究的深入發(fā)展,也有利于憲法的貫徹實(shí)施。
5、簡(jiǎn)述我國(guó)選舉制度的基本原則
答:(一)選舉制度是關(guān)于選舉代表機(jī)關(guān)和國(guó)家公職人員所應(yīng)當(dāng)遵循的各項(xiàng)原則和制度的總稱。選舉制度是近代民主制度發(fā)展的產(chǎn)物,與國(guó)家的階級(jí)本質(zhì)有著密切的聯(lián)系,不同的階級(jí)對(duì)于選舉制度的設(shè)計(jì)和要求是不同的,其目的是為了保證本階級(jí)的代表人能進(jìn)入國(guó)家的統(tǒng)治階層和掌握國(guó)家權(quán)力。
(二)選舉必須遵循一定的基本原則。所謂選舉制度的基本原則,是在整個(gè)選舉活動(dòng)中貫穿始終、選舉中每一個(gè)環(huán)節(jié)都必須遵守、指導(dǎo)選舉立法和實(shí)踐的總體準(zhǔn)則。
(三)我國(guó)的選舉制度是社會(huì)主義的選舉制度,反映了人民的意志和利益。我國(guó)選舉制度的基本原則也同樣體現(xiàn)并反映人民的意志和利益。學(xué)者們一般認(rèn)為我國(guó)選舉制度具有如下的基本原則:
1、選舉權(quán)的普遍性原則:中國(guó)國(guó)籍、年滿十八周歲、沒(méi)有被剝奪政治權(quán)利;
2、選舉權(quán)的平等性原則:形式平等和實(shí)質(zhì)平等相結(jié)合;城市與農(nóng)村;漢族與少數(shù)民族;
3、直接選舉和間接選舉相結(jié)合的原則:縣級(jí)以下直接選舉;縣級(jí)以上間接選舉;
4、無(wú)記名投票原則;憲法36條,人大選舉一律采用無(wú)記名投票的方式。
5、選舉權(quán)的物質(zhì)保障與法律保障原則;選舉經(jīng)費(fèi)由國(guó)庫(kù)開(kāi)支;刑法規(guī)定破壞選舉罪;民訴法規(guī)定確認(rèn)選民資格案件的審理程序;
(四)綜上,我國(guó)選舉制度具有上述原則,只有真正堅(jiān)持上述原則,才能真正將人民當(dāng)家作主落到實(shí)處。
6、簡(jiǎn)述全國(guó)人民代表大會(huì)的職權(quán)
答:(一)全國(guó)人民代表大會(huì)是我國(guó)的國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān),在國(guó)家機(jī)關(guān)體系中具有最高的地位,由它產(chǎn)生其他的國(guó)家機(jī)關(guān),其他國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)它負(fù)責(zé)。全國(guó)人民代表大會(huì)由各省、自治區(qū)、直轄市、特別行政區(qū)和軍隊(duì)選出的代表組成,名額不超過(guò)3000人。按照憲法的規(guī)定,全國(guó)人民代表大會(huì)每屆任期為五年。
(二)依照憲法的規(guī)定,全國(guó)人民代表大會(huì)有以下職權(quán):
1、立法權(quán)。全國(guó)人民代表大會(huì)有制定憲法、修改憲法和制定基本法律的權(quán)力。立法權(quán)是全國(guó)人大的一項(xiàng)當(dāng)然職權(quán),也是一切權(quán)力屬于人民原則的表現(xiàn),是代議制存在的基本要求。
2、重大問(wèn)題的決定權(quán)。全國(guó)人大是最高的國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān),享有對(duì)國(guó)家重大問(wèn)題決定的權(quán)力。主要包括審查和批準(zhǔn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、國(guó)家預(yù)算、決算;省市自治區(qū)的建制;特別行政區(qū)的設(shè)置;戰(zhàn)爭(zhēng)與和平問(wèn)題等。
3、最高監(jiān)督權(quán)。全國(guó)人大是國(guó)家最高監(jiān)督機(jī)關(guān),由它產(chǎn)生其他國(guó)家機(jī)關(guān),其他國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)它負(fù)責(zé),受其監(jiān)督。監(jiān)督形式主要有聽(tīng)取一府兩院的工作報(bào)告;變更或撤銷全國(guó)人大常委會(huì)的不適當(dāng)決定;質(zhì)詢和罷免一府兩院的工作和有關(guān)人員;調(diào)查和監(jiān)督特定重大事項(xiàng)等;
4、人事任免權(quán)。全國(guó)人大享有廣泛的人事任免權(quán)。包括選舉(或任命)并罷免全國(guó)人大常委會(huì)組成人權(quán)、國(guó)家主席副主席、軍委主席、兩高負(fù)責(zé)人;決定并罷免國(guó)務(wù)院和軍委組成人員;
5、其他應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)行使的職權(quán)。
(三)全國(guó)人大是國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān),必須保障其職權(quán)的行使,以真正實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)。
三、論述題(每題25分,共50分)
1、結(jié)合實(shí)際,論述當(dāng)代中國(guó)依法治國(guó)的理論與實(shí)踐
答:(一)法的作用是指法對(duì)人的行為、社會(huì)生活的影響、指導(dǎo)、功效。
當(dāng)代中國(guó)法在保障、引導(dǎo)和推進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì);保障、引導(dǎo)和推進(jìn)社會(huì)主義民主政治;保障、引導(dǎo)和推進(jìn)社會(huì)主義精神文明;保障、引導(dǎo)和推進(jìn)對(duì)外開(kāi)放,維護(hù)國(guó)際和平與發(fā)展等方面具有重要作用
同時(shí),當(dāng)代中國(guó)法在社會(huì)主義和諧社會(huì)建設(shè)中也發(fā)揮著重要作用,體現(xiàn)在通過(guò)立法來(lái)構(gòu)建和保障社會(huì)主義和諧社會(huì);通過(guò)執(zhí)法和司法來(lái)構(gòu)建和保障社會(huì)主義和諧社會(huì);通過(guò)普遍守法來(lái)構(gòu)建和保障社會(huì)主義和諧社會(huì);通過(guò)法律監(jiān)督來(lái)構(gòu)建和保障社會(huì)主義和諧社會(huì)。
正因?yàn)榉删哂腥绱酥匾饔?,所?997年黨的十五大莊嚴(yán)宣告:實(shí)行依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。
(二)亞里士多德有言:“法治應(yīng)當(dāng)包含兩重含義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律本身又應(yīng)該是制定得良好的法律?!奔捶ㄖ斡袃蓚€(gè)最基本的要件:法律的權(quán)威性和法律的正當(dāng)性。前者是法治的表現(xiàn)形式,后者是法治實(shí)質(zhì)方面的要求。
現(xiàn)代法治是一個(gè)多層次和多維度的概念,具有十分豐富的內(nèi)涵。在當(dāng)代中國(guó),“法治”是依法治國(guó)的簡(jiǎn)稱,社會(huì)主義法治即社會(huì)主義依法治國(guó)。
黨的十五大報(bào)告明確界定了“依法治國(guó)”的定義:“依法治國(guó),就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依憲法和法律規(guī)定,通過(guò)各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國(guó)家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。”
(三)提出“依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”具有重大的意義。
依法治國(guó)是治國(guó)理念上的重大突破;
依法治國(guó)是執(zhí)政方式上的歷史性轉(zhuǎn)變;
依法治國(guó)是人民治理國(guó)家的基本方略;
依法治國(guó)是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀需要。
(四)依法治國(guó)的主體、客體
依法治國(guó)的主體是人民。不是社會(huì),不是多層次、多方面的,更不是政府和政府機(jī)關(guān)的工作人員。
依法治國(guó)的客體即是國(guó)家的一切事務(wù),包括國(guó)家的政治事務(wù)、經(jīng)濟(jì)文化事務(wù)和其他社會(huì)事務(wù),而不是人民群眾。
依法治國(guó)的重點(diǎn)在于依法治權(quán)。即依法規(guī)范權(quán)力的運(yùn)用和制約權(quán)力的濫用,確保國(guó)家權(quán)力嚴(yán)格依照法定的職權(quán)和范圍行駛。
(五)實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義法治需要具備一定的基礎(chǔ)和條件。
社會(huì)主義法治的政治基礎(chǔ)與條件應(yīng)該是社會(huì)主義的民主政體形式;
社會(huì)主義法治的經(jīng)濟(jì)條件應(yīng)該是商品經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)機(jī)制;
社會(huì)主義法治的文化條件應(yīng)該是社會(huì)主義的科學(xué)理性文化基礎(chǔ)。
(六)依法治國(guó)的目標(biāo)可以從不同層面來(lái)理解。
形式目標(biāo):包括(1)完備統(tǒng)一的法律體系;(2)普遍有效的法律規(guī)則;(3)嚴(yán)格公正的執(zhí)法司法制度;(4)專門化的法律職業(yè)。
實(shí)質(zhì)目標(biāo):包括(1)法律與政治關(guān)系的理性化制度;(2)權(quán)力與責(zé)任關(guān)系的理性化制度;(3)權(quán)力與權(quán)利關(guān)系的理性化制度;(4)權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的理性化制度。
(七)綜上所述,當(dāng)代中國(guó)依法治國(guó)的理論是完備的,實(shí)踐是豐富的,我們要從自身做起,加強(qiáng)理論學(xué)習(xí),并實(shí)際參與到這場(chǎng)建設(shè)的實(shí)踐中去。
2、結(jié)合實(shí)際,論述怎樣堅(jiān)持和完善我國(guó)的根本政治制度
答:(一)根據(jù)馬克思主義政治學(xué)的觀點(diǎn),一個(gè)國(guó)家的根本政治制度,主要是指該國(guó)家的政權(quán)組織形式。政權(quán)組織形式即“政體”,是指統(tǒng)治階級(jí)采取一定的原則和方式組織反對(duì)敵人、規(guī)范國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用以及管理整個(gè)社會(huì)的政權(quán)機(jī)關(guān)。
政權(quán)組織形式同國(guó)家的階級(jí)本質(zhì)有著密切的聯(lián)系,一般來(lái)說(shuō),有什么樣的階級(jí)本質(zhì)就有與之相對(duì)應(yīng)的政權(quán)組織形式,但政權(quán)組織形式對(duì)統(tǒng)治階級(jí)的政權(quán)也有反作用。
(二)人民代表大會(huì)制度是我國(guó)的政權(quán)組織形式,也是我國(guó)的根本政治制度。
人民代表大會(huì)制度是指人民依據(jù)民主集中制的原則通過(guò)直接或者間接的方式選舉代表組成代表機(jī)關(guān),然后由代表機(jī)關(guān)產(chǎn)生其他國(guó)家機(jī)關(guān),其他國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)代表機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)的一種制度。
人民代表大會(huì)制度是馬克思主義關(guān)于代議制的基本原理同中國(guó)具體實(shí)踐相結(jié)合的產(chǎn)物。我國(guó)的人民代表大會(huì)制度雖然借鑒了其他社會(huì)主義國(guó)家的經(jīng)驗(yàn),特別是前蘇聯(lián)的經(jīng)驗(yàn),但其主要根據(jù)還是我國(guó)的實(shí)際。
人民代表大會(huì)制度是我國(guó)根本政治制度是因?yàn)椋?/p>
(1)全國(guó)人民代表大會(huì)制度全面反映了我國(guó)的階級(jí)本質(zhì);
(2)人民代表大會(huì)制度體現(xiàn)了我國(guó)政治生活的全貌,是其他各項(xiàng)制度建立的基礎(chǔ);
(3)人民代表大會(huì)制度是人民實(shí)現(xiàn)國(guó)家權(quán)力的形式。
(三)作為我國(guó)根本政治制度,人民代表大會(huì)制度具有無(wú)比的優(yōu)越性,主要體現(xiàn)在:
(1)便于人民參加國(guó)家管理(議行合一制度);
(2)便于少數(shù)民族參加國(guó)家管理:
(3)便于中央的集中領(lǐng)導(dǎo)和充分發(fā)揮地方的主動(dòng)性和積極性。
(四)堅(jiān)持和完善人民代表大會(huì)制度
正因?yàn)槿嗣翊泶髸?huì)制度是我國(guó)的政權(quán)組織形式,具有無(wú)比的優(yōu)越性,所以我們?cè)谌魏螘r(shí)候都必須堅(jiān)持這個(gè)根本政治制度而不能動(dòng)搖。
同時(shí),人民代表大會(huì)制度具有本質(zhì)上優(yōu)越性,是人民意志表達(dá)的制度。然而在實(shí)踐中,人民代表大會(huì)制度的優(yōu)越性并沒(méi)有充分的發(fā)揮出來(lái),原因是多方面的,其中重要的一點(diǎn)就是多年以來(lái)我們一直是重視實(shí)體,輕視程序。所以,人民代表大會(huì)制度的完善主要是程序制度的完善。具體來(lái)講可以從以下方面展開(kāi):
(1)理順黨和人大的關(guān)系;黨對(duì)國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)主要是政治領(lǐng)導(dǎo)、組織領(lǐng)導(dǎo)和思想領(lǐng)導(dǎo),黨也應(yīng)該在憲法和法律的范圍活動(dòng),各級(jí)黨組織也應(yīng)該接受人民代表大會(huì)的監(jiān)督。人民代表大會(huì)依據(jù)法律行使職權(quán)在一定意義上也體現(xiàn)了黨對(duì)國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)。
(2)加強(qiáng)人大和人大常委會(huì)的建設(shè);在這方面主要是加強(qiáng)組織建設(shè),合理配置權(quán)力,提高人民代表大會(huì)的地位和權(quán)威。
(3)提高人大代表的素質(zhì)和參政議政能力。
(4)建立和完善各種具體的操作制度。如會(huì)期制度、辯論制度、代表的專職制度,人大代表與選民的聯(lián)系制度等等。
(五)綜上所述,人民代表大會(huì)制度是我國(guó)的政權(quán)組織形式,也是我國(guó)的根本政治制度,我們必須毫不動(dòng)搖的堅(jiān)持和毫不懈怠的完善人民代表大會(huì)制度,才能真正實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主,建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家?!斗▽W(xué)通論》模擬試卷B卷參考答案
一、名詞辨析
1、法與法律
在我國(guó)當(dāng)代法學(xué)理論和我國(guó)當(dāng)代法律制度中,“法”、“法律”均有廣義和狹義之分。
廣義的法指所有的法律、法律現(xiàn)象,既包括實(shí)在法,又包括自然法;既可用在規(guī)范意義方面,作為專門的法學(xué)范疇和法律用語(yǔ),也可作為團(tuán)體組織中所有的規(guī)矩。
狹義的法特指自然法,即社會(huì)中的價(jià)值觀念,永恒的、普遍有效的正義原則和道德公理。
廣義的法律是指法律的整體,包括由國(guó)家制定的憲法、法律、法規(guī)、條例、規(guī)章等規(guī)范性法律文件和國(guó)家認(rèn)可的慣例、習(xí)慣、判例、法理等等。在中國(guó)包括憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方性規(guī)章等。
狹義的法律是指擁有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)法定權(quán)限,依照法定程序所制定的規(guī)范性法律文件。在中國(guó),僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律。
前述種種區(qū)別只是相對(duì)的,往往二者是既有界限、又有交叉,必須結(jié)合語(yǔ)境和上下文進(jìn)行分析才能得出確切含義。
2、法律規(guī)則與法律原則
法律規(guī)則和法律原則都是法律要素的重要內(nèi)容和組成部分。
法律規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則。法律規(guī)則具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu),包括假定、行為模式和法律后果三部分。法律規(guī)則可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行不同的劃分。如義務(wù)性規(guī)則、權(quán)利性規(guī)則和權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)則;調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則;強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則;確定性規(guī)則和非確定性規(guī)則等等。
法律原則是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或者本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則。法律原則的特征主要表現(xiàn)在:普遍性、一般性;穩(wěn)定性較高;不設(shè)定具體的權(quán)利義務(wù)和法律后果,只是抽象的、一般的公理;覆蓋面廣;對(duì)具體的法律運(yùn)作具有指導(dǎo)意義;一般是陳述性命題,位于法律序言、總則等特殊位置。法律原則主要有兩類,公理性原則和政策性原則。同時(shí),二者都有基本原則和具體原則之分。
綜上二者在概念、特征和分類方面均有不同,但二者都是法律要素的組成部分,是法學(xué)的基本概念和范疇,是法學(xué)研究的重要內(nèi)容。
3、法的規(guī)范作用與法的社會(huì)作用
法的作用是指法對(duì)人的行為、社會(huì)生活的影響、指導(dǎo)、功效。依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以有不同的分類。依據(jù)作用的形式與內(nèi)容,可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用。
法律的規(guī)范作用是指法律作為行為規(guī)范,對(duì)人們的意志、行為發(fā)生的直接影響,對(duì)人的行為所起到的保障和約束作用。它主要包括指引、教育、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育、強(qiáng)制等方面。
法律的社會(huì)作用是指法律的社會(huì)、政治功能,即法律作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器,服務(wù)于一定的社會(huì)政治目的,承擔(dān)著一定的社會(huì)政治使命,實(shí)現(xiàn)和維護(hù)一定的社會(huì)秩序。
法的規(guī)范作用和法的社會(huì)作用雖然在具體含義和內(nèi)容方面存在不同,但都是法的作用的組成部分,必須進(jìn)行深入的研究,才能為當(dāng)代中國(guó)法作用的發(fā)揮提供理論指導(dǎo)。
4、政體與國(guó)體
根據(jù)馬克思主義的國(guó)家學(xué)說(shuō),國(guó)體就是國(guó)家的階級(jí)本質(zhì),又稱為國(guó)家性質(zhì),具體是指各階級(jí)在國(guó)家中的地位,即哪個(gè)階級(jí)是統(tǒng)治階級(jí),哪個(gè)階級(jí)是被統(tǒng)治階級(jí),哪個(gè)階級(jí)是聯(lián)盟對(duì)象。我國(guó)現(xiàn)行憲法第一條明確規(guī)定了國(guó)家的性質(zhì),即“中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家?!?/p>
“政體”即政權(quán)組織形式,是指統(tǒng)治階級(jí)采取一定的原則和方式組織反對(duì)敵人、規(guī)范國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用以及管理整個(gè)社會(huì)的政權(quán)機(jī)關(guān)。我國(guó)的政權(quán)組織形式是人民代表大會(huì)制度。
政體與國(guó)體都是馬克思主義國(guó)家學(xué)說(shuō)的重要概念。政體(政權(quán)組織形式)同國(guó)體(國(guó)家的階級(jí)本質(zhì))有著密切的聯(lián)系,一般來(lái)說(shuō),國(guó)體決定政體,政體反映國(guó)體,有什么樣的階級(jí)本質(zhì)就有與之相對(duì)應(yīng)的政權(quán)組織形式;但政權(quán)組織形式對(duì)統(tǒng)治階級(jí)的政權(quán)也有反作用。
5、公民與人民
在憲法學(xué)中,“公民”與“人民”是兩個(gè)不同的概念。
公民是一個(gè)法律概念,指的是具有某一個(gè)國(guó)家國(guó)籍的人,與外國(guó)人和無(wú)國(guó)籍人相對(duì)應(yīng)。
人民是一個(gè)政治概念,與敵人相對(duì)應(yīng),在不同的時(shí)期和歷史條件下,含義和范圍不同。
二者在具體含義和對(duì)應(yīng)概念方面均有不同,我們?cè)谘芯恐胁荒馨讯呋焱?/p>
二、簡(jiǎn)答題
1、法律要素有哪些?
答:(一)法的要素也稱法律要素。它是指構(gòu)成法律這個(gè)系統(tǒng)相互聯(lián)系、相互作用的元素、部分、因素。法律就是由這些要素構(gòu)成的集合體。
法的要素具有以下特點(diǎn):
(1)個(gè)別性和局部性,表現(xiàn)為一個(gè)個(gè)元素或個(gè)體;
(2)多樣性和差別性;
(3)整體性和不可分割性。
(二)一般認(rèn)為,法的要素包括法律規(guī)則、法律原則、法律概念等方面。
1、法律規(guī)則。法律規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利、義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則,或者說(shuō)是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定的具體后果的各種指示和規(guī)定。
它具有較為嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu),包括假定(行為發(fā)生的時(shí)空、各種條件等事實(shí)狀態(tài)的預(yù)設(shè))、行為模式(權(quán)利和義務(wù)規(guī)定)和法律后果(含肯定式后果和否定式后果)三部分。
法律規(guī)則可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行不同的劃分。如義務(wù)性規(guī)則、權(quán)利性規(guī)則和權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)則;調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則;強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則;確定性規(guī)則和非確定性規(guī)則等等。
2、法律原則。它是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本原的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則。
法律原則的主要特征有:
①具有普遍性、一般性的特點(diǎn)。
②穩(wěn)定性程度比較高,不因個(gè)人、社會(huì)條件而發(fā)生變化。
③法律原則沒(méi)有具體的權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定,也沒(méi)有確定的法律后果的設(shè)定,而只是一些抽象性、一般性的公理。
④法律原則覆蓋面比較廣,適用性非常廣泛,可以運(yùn)用于許多法律領(lǐng)域,對(duì)具體的法律云做具有指導(dǎo)性作用,往往成為判案遇到困難的法官的重要依據(jù)。
⑤法律原則的邏輯形式主要體現(xiàn)在:在機(jī)構(gòu)上比較簡(jiǎn)潔、簡(jiǎn)單,一般不設(shè)定具體的權(quán)利和義務(wù),在命題的陳述上都是一些陳述性命題,主要體現(xiàn)在序言、總論、修正案、法律原則專章等。
法律原則主要有兩類,公理性原則和政策性原則。同時(shí),二者都有基本原則和具體原則之分。
3、法律概念。法律概念是對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括,抽象出他們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇(術(shù)語(yǔ))。
法律概念具有明確性、規(guī)范性、統(tǒng)一性等特點(diǎn)。
法律概念依其所涉及的內(nèi)容,可以分為涉人概念、涉事概念、涉物概念等。
法律概念是法律之網(wǎng)上的紐結(jié),構(gòu)成了法律經(jīng)線和緯線的交織點(diǎn)。法律權(quán)威的發(fā)揮和實(shí)現(xiàn),規(guī)則、原則的適用取決于法律概念的明確和正確使用。
(三)綜上,以上三個(gè)要素構(gòu)成了法的要素的主要內(nèi)容。法的要素是法學(xué)研究的基本內(nèi)容,有助于法學(xué)理論的深化。
2、簡(jiǎn)述法的作用的局限性
答:(一)法的作用是指法對(duì)人的行為、社會(huì)生活的影響、指導(dǎo)、功效。
依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以有不同的分類。依據(jù)作用的形式與內(nèi)容,可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用。這種劃分首先由英國(guó)學(xué)者拉茲提出,后經(jīng)過(guò)我國(guó)學(xué)者改造而成。
法律的規(guī)范作用是指法律作為行為規(guī)范,對(duì)人們的意志、行為發(fā)生的直接影響,對(duì)人的行為所起到的保障和約束作用。它主要包括指引、教育、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育、強(qiáng)制等方面。
法律的社會(huì)作用是指法律的社會(huì)、政治功能,即法律作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器,服務(wù)于一定的社會(huì)政治目的,承擔(dān)著一定的社會(huì)政治使命,實(shí)現(xiàn)和維護(hù)一定的社會(huì)秩序。
(二)法在社會(huì)生活中具有極為重要的功能、作用,但是我們?cè)诔浞终J(rèn)識(shí)法的作用的同時(shí),也應(yīng)該看到法的作用的局限性、有限性。
法的作用局限性體現(xiàn)在:
(1)法是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的一種方法,不是唯一的方法。動(dòng)用法律處理某些問(wèn)題,不見(jiàn)得比使用其他方法更為經(jīng)濟(jì),更為有效。
(2)法的作用不是萬(wàn)能的,無(wú)限的,并非在任何問(wèn)題上都是合適的。
(3)法的自身特點(diǎn)有限性。如法的穩(wěn)定性與靈活性之間的矛盾;另外法自身文字表述有缺陷,不可能通過(guò)文字把所有的社會(huì)現(xiàn)象都規(guī)定進(jìn)去。
(4)法的作用的發(fā)揮受到執(zhí)法人員和物質(zhì)條件、配套技術(shù)、措施、制度的限制。
(三)在認(rèn)識(shí)法律的功能和作用的局限性的同時(shí),我們應(yīng)該樹(shù)立正確對(duì)待法律的態(tài)度,反對(duì)法律虛無(wú)主義同時(shí)也反對(duì)法律萬(wàn)能主義。只有認(rèn)識(shí)到法律功能的多樣性、復(fù)雜性,我們才能真正推進(jìn)法治事業(yè)、推進(jìn)社會(huì)的法治化。
3、簡(jiǎn)述我國(guó)司法的基本原則
答:(一)司法是與法的適用相關(guān)的一個(gè)概念。
廣義的法的適用與廣義的法的執(zhí)行相同,包括執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)運(yùn)用法律的活動(dòng)。
司法是指狹義的法的適用,是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限與程序運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)。
司法區(qū)別于執(zhí)法、守法、法律監(jiān)督等活動(dòng)的特點(diǎn)就是專門性、程序性和職業(yè)性。
司法的基本要求包括正確、合法、及時(shí)。
(二)司法必須遵循一定的基本原則。所謂司法的基本原則,又稱法的適用的基本原則,是在整個(gè)司法活動(dòng)中貫穿始終、司法中每一個(gè)環(huán)節(jié)都必須遵守、指導(dǎo)司法理論和實(shí)踐的總體準(zhǔn)則。
(三)從現(xiàn)代法治的整體體系和要求來(lái)說(shuō),當(dāng)代中國(guó)司法的基本原則主要包括以下幾個(gè)方面:
1、司法公正原則。
司法公正是社會(huì)正義的一個(gè)重要組成部分。司法公正原則包括兩個(gè)方面的的含義:程序公正與實(shí)體公正。并尤其以程序公正為重點(diǎn)。
司法公正原則具有重要的意義:司法公正是法治精神的內(nèi)在要求;司法公正是由司法機(jī)關(guān)裁判工作的消極性、被動(dòng)性決定的;司法公正是司法機(jī)關(guān)自身存在的合法性基礎(chǔ)。
2、公民在法律面前一律平等原則
該原則內(nèi)容包括所有公民一律平等適用法律、平等受到法律保護(hù)、在刑民訴訟活動(dòng)中要保障當(dāng)事人和訴訟參與人的訴訟權(quán)利、對(duì)所有人的違法犯罪行為都平等制裁。
3、以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩
以事實(shí)為依據(jù)是指只能依據(jù)與案件事實(shí)有關(guān)的客觀事實(shí)而不是主觀臆斷為依據(jù);
以法律為準(zhǔn)繩嚴(yán)格依法辦案,切實(shí)做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
貫徹該原則應(yīng)當(dāng)做到:重證據(jù)、重調(diào)查研究,不輕信口供;堅(jiān)持維護(hù)社會(huì)主義法律的權(quán)威和尊嚴(yán);正確處理依法辦事與堅(jiān)持黨的政策指導(dǎo)作用的關(guān)系。
4、司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)
該原則的基本含義包括:司法權(quán)的專屬性,司法權(quán)只能由國(guó)家司法機(jī)關(guān)行使;行使職權(quán)的獨(dú)立性,司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)不受非法干涉;行使職權(quán)的合法性。
司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則不同于西方三權(quán)分立下的司法獨(dú)立原則。
5、國(guó)家賠償與司法責(zé)任原則
國(guó)家賠償責(zé)任是指國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)、行使公共權(quán)力的過(guò)程中損害公民、法人和其他組織的法定權(quán)利和合法利益的行為所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。
其特點(diǎn)是:產(chǎn)生原因是國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行公務(wù)中的不法損害行為;責(zé)任主體是國(guó)家;范圍包括行政賠償與刑事賠償;
其目的是明確審判責(zé)任,防止枉法裁判、確保司法公正。
(四)綜上即是我國(guó)司法的基本原則。我們?cè)谒痉ㄖ兄挥胸瀼貓?zhí)行上述原則,才能為社會(huì)主義法治建設(shè)和和諧社會(huì)建設(shè)保駕護(hù)航。
4、簡(jiǎn)述我國(guó)憲法的基本原則
答:(一)一般認(rèn)為,憲法是國(guó)家根本法,規(guī)定國(guó)家和社會(huì)的基本問(wèn)題,是民主制度的法律化,是統(tǒng)治階級(jí)利益的集中體現(xiàn),是公民權(quán)利的保障書(shū)。這一定義是在充分考慮憲法的形式特征和實(shí)質(zhì)特征的基礎(chǔ)上做出的。
(二)各國(guó)憲法都具有一定的基本原則。所謂憲法的基本原則,是在整個(gè)憲法立法和實(shí)踐中貫穿始終、每一個(gè)環(huán)節(jié)都必須遵守、指導(dǎo)憲法理論和實(shí)踐的總體準(zhǔn)則。
(三)我國(guó)憲法的主要原則
我國(guó)是社會(huì)主義性質(zhì)的國(guó)家,憲法原則與其他社會(huì)主義國(guó)家有相似形,但也有自己的特點(diǎn),而與資本主義憲法原則有著本質(zhì)的不同。
從現(xiàn)代法治的整體體系和要求來(lái)說(shuō),當(dāng)代中國(guó)憲法的基本原則主要包括以下幾個(gè)方面:
1、國(guó)家的一切權(quán)力屬于人民原則
該原則同人民主權(quán)原則有形式上的相似,但在理論基礎(chǔ)和解釋上均有不同。該原則以馬克思主義的國(guó)家學(xué)說(shuō)為理論基礎(chǔ),以人民奪取國(guó)家政權(quán)并成為國(guó)家主人為條件。
該原則集中體現(xiàn)在我國(guó)現(xiàn)行憲法第二條:中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民。
2、社會(huì)主義公有制原則
該原則是社會(huì)主義憲法的一項(xiàng)重要原則,具有鮮明的社會(huì)主義特色。
該原則集中體現(xiàn)在我國(guó)現(xiàn)行憲法第六條:中華人民共和國(guó)的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制。
3、社會(huì)主義法治原則
社會(huì)主義法治原則首先表現(xiàn)為憲法至上原則,就是要確立憲法在法律、政治、社會(huì)生活中的地位。
社會(huì)主義法治原則最主要的是反對(duì)人治和特權(quán),以法律的權(quán)威取代個(gè)人的權(quán)威,以制度的規(guī)范性和穩(wěn)定性取代個(gè)人意志或少數(shù)人意志的非規(guī)范性、非程序性和不穩(wěn)定性,以權(quán)力分配的制約性取代權(quán)力的個(gè)人專斷性。
該原則集中體現(xiàn)在99年憲法修正案:中華人民共和國(guó)實(shí)行依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。
4、民主集中制的原則
該原則與資本主義三權(quán)分立原則有明顯不同。我國(guó)憲法貫徹了該條原則,尤其體現(xiàn)在國(guó)家機(jī)關(guān)體系的組織和運(yùn)作上。
同時(shí),該原則并不排斥國(guó)家機(jī)關(guān)之間的合理分工,也不排斥對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的監(jiān)督和制約。
5、保障公民權(quán)利的原則
憲法一方面設(shè)定公民權(quán)利,另一方面也為公民權(quán)利的實(shí)現(xiàn)提供保障。
我國(guó)現(xiàn)行憲法規(guī)定了比較完備的公民權(quán)利體系,并且建立在我國(guó)實(shí)際的基礎(chǔ)上。在規(guī)定公民權(quán)利的過(guò)程中,充分考慮到權(quán)利主體的實(shí)際情況,做到了事實(shí)上的平等,并且為公民權(quán)利的實(shí)現(xiàn)提供了物質(zhì)保障和法律保障。
(四)綜上即是我國(guó)憲法的基本原則。我們?cè)趹椃⒎ê蛯?shí)踐中只有貫徹執(zhí)行上述原則,才能為社會(huì)主義法治建設(shè)和和諧社會(huì)建設(shè)保駕護(hù)航。
5、簡(jiǎn)述現(xiàn)行憲法對(duì)于公民基本權(quán)利和義務(wù)規(guī)定的新發(fā)展
答:(一)我國(guó)建國(guó)以來(lái)先后制定四部憲法,分別是1954年憲法,1975年憲法,1978年憲法和1982年憲法?,F(xiàn)行1982年憲法以1954年憲法為基礎(chǔ),在總結(jié)建國(guó)以來(lái)正反兩方面經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上制定,在許多地方有創(chuàng)新和發(fā)展。
(二)同前三部憲法相比,現(xiàn)行憲法在公民基本權(quán)利和義務(wù)方面有以下一些新變化:
1、結(jié)構(gòu)形式發(fā)展變化。“公民基本權(quán)利和義務(wù)”作為第二章置于總則之后第三章“國(guó)家機(jī)構(gòu)”之前,這表明了治國(guó)理念的轉(zhuǎn)化和對(duì)公民權(quán)利保護(hù)的加強(qiáng)。
2、基本權(quán)利的范圍得到擴(kuò)大,內(nèi)容更充實(shí)、具體,符合實(shí)際。有關(guān)條款在四部憲法中,由14條到2條到12條,到現(xiàn)行憲法共有18條。
3、強(qiáng)調(diào)了權(quán)利義務(wù)的一致性?,F(xiàn)行憲法規(guī)定公民公民在享有基本權(quán)利和自由的同時(shí),必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù);在行使權(quán)利和自由時(shí),不得損害國(guó)家、集體以及其他公民的合法權(quán)利和自由。
4、重視公民基本權(quán)利和自由的保障。現(xiàn)行憲法為公民權(quán)利和自由的實(shí)現(xiàn)提供了充分的經(jīng)濟(jì)和法律保障。
(三)綜上,各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依照憲法的規(guī)定切實(shí)保障公民的基本權(quán)利和自由;公民在行使基本權(quán)利和自由的時(shí)候也必須嚴(yán)格依照憲法的規(guī)定。
6、簡(jiǎn)述全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的職權(quán)
答:(一)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)是全國(guó)人民代表大會(huì)的常設(shè)機(jī)關(guān),是全國(guó)人民代表大會(huì)的組成部分,是經(jīng)常行使國(guó)家權(quán)力的機(jī)關(guān),由全國(guó)人民代表大會(huì)產(chǎn)生,對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。
全國(guó)人民代表大會(huì)由委員長(zhǎng)、副委員長(zhǎng)、委員、秘書(shū)長(zhǎng)組成,組成人員不得擔(dān)任國(guó)家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)的職務(wù)。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)每屆任期為五年,其中委員長(zhǎng)、副委員長(zhǎng)的連續(xù)任職不得超過(guò)兩屆。
(二)依照憲法的規(guī)定,全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有以下職權(quán):
1、解釋?xiě)椃ǎO(jiān)督憲法的實(shí)施。
憲法解釋權(quán)是憲法賦予全國(guó)人大常委會(huì)的一項(xiàng)專有職權(quán),其目的在于保障憲法監(jiān)督制度的實(shí)施。全國(guó)人大常委會(huì)所做的憲法解釋與憲法條款具有同等效力。
為了維護(hù)憲法監(jiān)督制度的連續(xù)性、穩(wěn)定性,憲法還將監(jiān)督憲法實(shí)施的權(quán)力賦予了全國(guó)人大常委會(huì),這有益于維護(hù)憲法尊嚴(yán),樹(shù)立憲法權(quán)威。
2、立法權(quán)和法律修改、解釋權(quán)。
全國(guó)人大常委會(huì)可以制定除應(yīng)由全國(guó)人大制定的基本法律之外的其他法律。
在全國(guó)人大閉會(huì)期間,可以對(duì)全國(guó)人大制定的法律進(jìn)行修改和補(bǔ)充,但不得同該法的基本原則相抵觸。
全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)解釋法律,既可以解釋自己制定的法律,也可以解釋全國(guó)人大制定的法律。
3、國(guó)家某些重大事項(xiàng)的決定權(quán)。包括在全國(guó)人大閉會(huì)期間審批國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、國(guó)家預(yù)算在執(zhí)行過(guò)程中的部分調(diào)整方案;決定特赦、戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)的宣布、決定全國(guó)總動(dòng)員和局部動(dòng)員,決定全國(guó)或個(gè)別省區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài)等;
4、人事任免權(quán)。在全國(guó)人大閉會(huì)期間,依法任免國(guó)務(wù)院、軍委、兩高的某些組成人員;批準(zhǔn)省級(jí)人民檢察院院長(zhǎng)的任免;決定駐外全權(quán)代表等。
5、全國(guó)人民代表大會(huì)授予的其他職權(quán)。
(三)全國(guó)人大常委會(huì)是國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān),必須保障其職權(quán)的行使,以真正實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主和依法治國(guó)。
三、論述題
1、試論法律上的權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系
答:法律權(quán)利和法律義務(wù)是法律關(guān)系的主要內(nèi)容,也是法學(xué)的核心范疇。
(一)法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范而產(chǎn)生的,主體之間的權(quán)利和義務(wù)或權(quán)力與義務(wù)關(guān)系。
法律關(guān)系的主體即權(quán)利主體和義務(wù)主體,指法律關(guān)系的參加者,即在法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。
法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。
法律關(guān)系的內(nèi)容即是權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力。
(二)法律權(quán)利是指法律意義上的權(quán)利人或主體依法享有的具有這樣或不這樣行為,要求他人這樣或不這樣行為的某種資格、能力和自由。關(guān)于法律權(quán)利有資格說(shuō)、主張說(shuō)、自由說(shuō)、利益說(shuō)、法力說(shuō)等理論觀點(diǎn)。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,權(quán)利總是具有對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的依存性,法定權(quán)利總是打上統(tǒng)治階級(jí)意志的烙印。
(三)法律義務(wù)是指法律規(guī)定的人或主體應(yīng)承受的這樣或不這樣行為的限制、約束、負(fù)擔(dān)或責(zé)任。關(guān)于法律義務(wù)也有規(guī)范說(shuō)、約束說(shuō)、負(fù)擔(dān)說(shuō)、責(zé)任說(shuō)等不同理論觀點(diǎn)。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為,法律義務(wù)總是具有對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的依存性,總是打上統(tǒng)治階級(jí)意志的烙印。
(四)法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系是法學(xué)理論界爭(zhēng)論已久的話題,主要有以下幾種觀點(diǎn):
1、權(quán)利本位論;
該觀點(diǎn)認(rèn)為,在權(quán)利義務(wù)關(guān)系中,權(quán)利是第一性的,是義務(wù)存在的前提。相對(duì)于義務(wù)而言,權(quán)利是目的,義務(wù)是手段,是權(quán)利的派生物。法律設(shè)定義務(wù)的目的是為了保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn),義務(wù)應(yīng)當(dāng)來(lái)源于、服從于權(quán)利。
權(quán)利本位論可以進(jìn)一步理解為:1)擁有權(quán)利是承擔(dān)義務(wù)的前提條件;2)當(dāng)法律分配義務(wù)時(shí),這些義務(wù)都必須是從權(quán)利中合理引申出來(lái)的;3)義務(wù)是為了適應(yīng)權(quán)利而設(shè)定的,它的合理性根源于保障權(quán)利的需要。
從歷史發(fā)展的角度來(lái)看,權(quán)利本位是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物,是商品經(jīng)濟(jì)的要求在法律上的反映。強(qiáng)調(diào)權(quán)利本位的現(xiàn)實(shí)意義在于把人們從義務(wù)束縛、身份制約和專制傳統(tǒng)的影響下解放出來(lái),從而有可能創(chuàng)造一個(gè)自由、平等、寬容和富有活力的法治社會(huì)。
2、義務(wù)重心論;
作為權(quán)利本位論的對(duì)立面,義務(wù)重心論強(qiáng)調(diào)從實(shí)效上講,義務(wù)更為重要,法律的重心在于約束,法律首先在于穩(wěn)定秩序,義務(wù)為人們遵守和執(zhí)行法律提供了比權(quán)利更多的信息條件。法律作為社會(huì)控制的手段,主要通過(guò)義務(wù)性規(guī)范來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的目的。
3、權(quán)利義務(wù)一致論;
該觀點(diǎn)的主要特征在于主張權(quán)利義務(wù)并重,權(quán)利與義務(wù)都是法的本質(zhì)的體現(xiàn),二者同時(shí)產(chǎn)生、存在、相互依存、不可分割,因此他們之間不存在本位問(wèn)題。
(五)綜上是法律權(quán)利與義務(wù)的幾種觀點(diǎn)。我贊同權(quán)利義務(wù)一致論。
我認(rèn)為本位論思想在思維方法上有著明顯的失誤,這種絕對(duì)性的思維方法必然導(dǎo)致認(rèn)識(shí)上的僵化。本位論者按照自己的理解,在權(quán)利與義務(wù)之間確立的矛盾的主要方面,然而卻把它固定化和靜止化,認(rèn)為在剝削階級(jí)已經(jīng)消滅,人民當(dāng)家做主的社會(huì)主義制度下,仍然宣揚(yáng)權(quán)利本位思想是不合時(shí)宜的,只有強(qiáng)調(diào)權(quán)利義務(wù)的一致性,才符合時(shí)代精神。
2、結(jié)合實(shí)際,論述怎樣堅(jiān)持和完善我國(guó)的憲法監(jiān)督制度
答:(一)憲法監(jiān)督是指由憲法授權(quán)或憲法慣例認(rèn)可的機(jī)關(guān),以一定的方式進(jìn)行合憲審查,糾正和處理違憲行為,以保障憲法實(shí)施的一種制度。
(二)憲法監(jiān)督制度包括豐富的內(nèi)容,主要有:
1、對(duì)法律、法規(guī)及其他法律文件的合憲性審查。
2、對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行為的合憲性審查。
3、對(duì)政黨、公司、團(tuán)體的行為的合憲性審查。
(三)各國(guó)立法和實(shí)踐形成了各具特色的憲法監(jiān)督的模式,主要有
1、普通法院審查模式(司法審查制度),以美國(guó)為代表。
2、憲法法院審查模式(專門機(jī)關(guān)審查模式),以德國(guó)為代表。
3、代表機(jī)關(guān)審查模式,以中國(guó)為代表。
三種模式各有其優(yōu)點(diǎn)和特點(diǎn),但從效能上看,憲法法院審查模式具有相對(duì)優(yōu)勢(shì),它將憲法監(jiān)督的司法化和專門化結(jié)合了起來(lái),從而有效的保障了憲法的貫徹實(shí)施。
(四)我國(guó)現(xiàn)行的憲法監(jiān)督制度及其特點(diǎn)
我國(guó)的憲法監(jiān)督制度屬于代表機(jī)關(guān)審查模式,在很大程度上是對(duì)前蘇聯(lián)經(jīng)驗(yàn)的借鑒。雖然自建國(guó)以來(lái)發(fā)揮了相當(dāng)重要的作用,但也存在很大的局限性,特別是在目前強(qiáng)調(diào)依憲治國(guó)的條件下,不能完全保障憲法的貫徹執(zhí)行。因而,改革現(xiàn)行憲法監(jiān)督制度,保障憲法的貫徹執(zhí)行是我國(guó)法制建設(shè)的必須。
我國(guó)憲法監(jiān)督制度的特點(diǎn)是
1、中央集中監(jiān)督與地方分級(jí)保障相結(jié)合(全國(guó)人大及其常委會(huì),地方各級(jí)人大)
2、事先審查與事后審查相結(jié)合。
3、專門機(jī)關(guān)監(jiān)督與群眾監(jiān)督相結(jié)合。(與資本主義國(guó)家的最根本的區(qū)別)
(五)我國(guó)憲法監(jiān)督制度所存在的問(wèn)題及其對(duì)策
我國(guó)的憲法監(jiān)督制度在本質(zhì)上具有優(yōu)越性,但在運(yùn)作的過(guò)程中其優(yōu)越性并沒(méi)有充分的顯示出來(lái),可以說(shuō)還存在著一定程度的缺陷,這導(dǎo)致憲法的最高地位虛化和憲法權(quán)威的削弱。因而要樹(shù)立憲法權(quán)威必須重構(gòu)我國(guó)的憲法監(jiān)督制度。
目前,我國(guó)憲法監(jiān)督理論上受到“代表機(jī)關(guān)優(yōu)位論”的影響,制度設(shè)計(jì)上監(jiān)督機(jī)關(guān)被當(dāng)然的設(shè)置在代表機(jī)關(guān)中,監(jiān)督關(guān)系也就成了上級(jí)對(duì)下級(jí)的關(guān)系。這樣的設(shè)計(jì)在實(shí)施中效果并不明顯,容易造成對(duì)位于權(quán)力最高點(diǎn)的代表機(jī)關(guān)的監(jiān)督的缺失。
現(xiàn)行憲法監(jiān)督制度在實(shí)踐中的問(wèn)題主要有:
1、沒(méi)有專門的憲法監(jiān)督機(jī)關(guān);
2、沒(méi)有系統(tǒng)的憲法監(jiān)督法;
3、憲法監(jiān)督缺乏規(guī)范化、法律化的運(yùn)作程序;
4、憲法監(jiān)督不能起到保障公民憲法權(quán)利的作用。
針對(duì)上述問(wèn)題,我認(rèn)為可以采取以下對(duì)策:
1、設(shè)立專門化、司法化的憲法監(jiān)督機(jī)關(guān);
2、制定統(tǒng)一的憲法監(jiān)督法;
3、建立憲法訴訟制度;
4、對(duì)公民的憲法權(quán)利在遭受特定損害的情況下提供憲法上的救濟(jì)。
(六)綜上所述,我國(guó)現(xiàn)行憲法監(jiān)督制度本質(zhì)上具有優(yōu)越性,但也存在一些實(shí)際操作上的問(wèn)題,需要加以完善,從而真正實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主?!斗▽W(xué)通論》模擬試卷C卷參考答案
一、單選題
1、法作為規(guī)范,指令人們應(yīng)為之事、可為之事和不可為之事,給人們的(
)提供共同的標(biāo)準(zhǔn)尺度,為調(diào)整社會(huì)關(guān)系提供基本的框架。
A、思想
B、精神
C、行為
D、語(yǔ)言
2、以下法官可以創(chuàng)造法律的國(guó)家是(
)
A、法國(guó)
B、德國(guó)
C、英國(guó)
D、日本
3、“法治應(yīng)包含兩重意義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律”是以下哪位名人所言(
)
A、柏拉圖
B、亞里士多德
C、洛克
D、盧梭
4、法律關(guān)系的主要內(nèi)容包括(
)
A、權(quán)利
B、權(quán)力
C、義務(wù)
D、權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)
5、人權(quán)中的首要權(quán)利是(
)
A、經(jīng)濟(jì)權(quán)利
B、社會(huì)和文化權(quán)利
C、生存權(quán)與人身人格權(quán)
D、政治權(quán)利和自由
6、分權(quán)原則是由()首先提出而由法國(guó)的孟德斯鳩最后完成的。
A、英國(guó)的洛克
B、法國(guó)的布丹
C、法國(guó)的盧梭
D、亞里士多德
7、()年憲法修正案將計(jì)劃經(jīng)濟(jì)改為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),使我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變。
A、1988
B、1993
C、1999
D、2004
8、下列那一項(xiàng)()不是單一制國(guó)家的特點(diǎn)。
A、國(guó)家只有一部憲法
B、國(guó)家只有一種司法機(jī)關(guān)體系
C、國(guó)家沒(méi)有地方政權(quán)機(jī)關(guān)體系
D、公民只有一個(gè)國(guó)籍
9、憲法規(guī)定公民有受教育的()
A、權(quán)利
B、義務(wù)
C、權(quán)力和義務(wù)
D、權(quán)利和義務(wù)
10、為了保證人大代表履行其職務(wù),憲法授予他們()和人身特別保護(hù)權(quán)。
A、言論自由權(quán)
B、特定問(wèn)題調(diào)查參與權(quán)
C、言論免責(zé)權(quán)
D、法律草案表決權(quán)
二、名詞解釋
1、法律體系
法律體系,也稱法律部門體系,是指一國(guó)全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。
法律體系從結(jié)構(gòu)上看,可以分為內(nèi)部結(jié)構(gòu)和外部結(jié)構(gòu)。內(nèi)部結(jié)構(gòu)的基本單位是各種法律規(guī)范,這些法律規(guī)范的和諧一致是各部門法乃至整個(gè)法律體系協(xié)調(diào)統(tǒng)一的基礎(chǔ)。外部結(jié)構(gòu)的基本單位是各部門法,它要求各部門法門類齊全、嚴(yán)密完整。
當(dāng)代中國(guó)法律體系通常包括下列法律部門或部門法:憲法、行政法、軍事法、刑法、訴訟法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境法、勞動(dòng)法與社會(huì)保障法。
研究法律體系對(duì)于科學(xué)的進(jìn)行立法預(yù)測(cè)、立法規(guī)劃、正確的適用法律解決糾紛、全面的進(jìn)行法律匯編和法典編纂、合理的劃分法律學(xué)科、設(shè)置法學(xué)課程等都具有重要意義。
2、法的歷史類型
法的歷史類型是馬克思主義法學(xué)依據(jù)法所賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和法所體現(xiàn)的階級(jí)意志的不同對(duì)法所做的分類。
據(jù)此,法的發(fā)展可以劃分為四個(gè)不同的歷史類型,即奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會(huì)主義法,前三者統(tǒng)稱為私有制法。社會(huì)主義法同私有制法既有本質(zhì)區(qū)別,又有歷史聯(lián)系。
法的歷史類型是不斷更替的,社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng)規(guī)律是法的歷史類型更替的根本原因。
3、法律關(guān)系
法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范而產(chǎn)生的,主體之間的權(quán)利和義務(wù)或權(quán)力與義務(wù)關(guān)系。
依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對(duì)法律關(guān)系有不同的分類。如抽象的法律關(guān)系與具體的法律關(guān)系;絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系;調(diào)整性法律關(guān)系與保護(hù)性法律關(guān)系;平權(quán)型法律關(guān)系和錄屬型法律關(guān)系等。
法律關(guān)系的主體,即權(quán)利主體和義務(wù)主體,指法律關(guān)系的參加者。
法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。
法律關(guān)系的內(nèi)容包括法律利、法律義務(wù)與權(quán)力。
4、人權(quán)
人權(quán)是“人之作為人都享有或都應(yīng)該享有的權(quán)利”。人權(quán)概念是法學(xué)上的權(quán)利概念和哲學(xué)上的人道概念的結(jié)合,是人道精神、法治精神和大同精神的結(jié)合。
人權(quán)具有三個(gè)基本屬性。人權(quán)首先是一種道德權(quán)利,由道德觀念支撐,區(qū)別于由國(guó)家權(quán)力支撐的法律權(quán)利。從人權(quán)的主體和范圍來(lái)看,人權(quán)又必須是一種普遍的權(quán)利。從人權(quán)產(chǎn)生的社會(huì)過(guò)程來(lái)看,人權(quán)又是一種反抗的權(quán)利。
綜上所述,人權(quán)首先是一種道德意義上的權(quán)利,屬于應(yīng)有權(quán)利的范疇,是指作為人應(yīng)該享有的權(quán)利;其次,人權(quán)是國(guó)內(nèi)法管轄的問(wèn)題,又是一種法律權(quán)利;再次,人權(quán)還必須是一種實(shí)有權(quán)利,一種實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)實(shí)權(quán)利。
5、憲法
“憲法”一詞的拉丁文愿意為組織、結(jié)構(gòu)、確立,中國(guó)古代憲法則是法律、規(guī)章、制度的總稱。
作為根本法的憲法出現(xiàn)在近代,是伴隨著議會(huì)制度的形成而成長(zhǎng)的,其含義與古代憲法有著明顯的不同,最主要表現(xiàn)在精神實(shí)質(zhì)上,即限制王權(quán)或者國(guó)家公權(quán)力和保障公民權(quán)利。
關(guān)于憲法概念的確定,必須考慮到憲法的形式特征和實(shí)質(zhì)特征。基于此,一般認(rèn)為,憲法是國(guó)家根本法,規(guī)定國(guó)家和社會(huì)的基本問(wèn)題,是民主制度的法律化,是統(tǒng)治階級(jí)利益的集中體現(xiàn),是公民權(quán)利的保障書(shū)。
6、聯(lián)邦制
現(xiàn)代國(guó)家結(jié)構(gòu)形式主要分為兩大類:?jiǎn)我恢坪吐?lián)邦制。
聯(lián)邦制是指有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的成員國(guó)所組成的聯(lián)盟國(guó)家。
聯(lián)邦制國(guó)家的特點(diǎn)有:在法律上,聯(lián)邦有統(tǒng)一的憲法和法律體系,各成員國(guó)也有自己的憲法和法律體系;在國(guó)家機(jī)構(gòu)設(shè)置上,聯(lián)邦有國(guó)家機(jī)構(gòu)體系,同時(shí)各成員國(guó)也有自己的國(guó)家機(jī)構(gòu)體系;在中央與地方關(guān)系上,憲法有明確的職權(quán)劃分;在對(duì)外關(guān)系上,聯(lián)邦的組成單位一般不作為國(guó)際法上的主體;公民既有聯(lián)邦的國(guó)籍,同時(shí)也有個(gè)成員國(guó)的國(guó)籍。
7、平等權(quán)
平等權(quán)最先是一項(xiàng)政治權(quán)利,后來(lái)在社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、文化等領(lǐng)域不斷擴(kuò)展。一般認(rèn)為,平等權(quán)是指公民在政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會(huì)的一切領(lǐng)域內(nèi)與其他公民享有同等的權(quán)利,不允許區(qū)別對(duì)待。
從理論上看,平等權(quán)包含以下含義:公民平等的享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利;公民平等的履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù);國(guó)家機(jī)關(guān)在適用法律時(shí)對(duì)所有公民的保護(hù)或懲罰一視同仁;任何組織或個(gè)人都不得享有超越憲法和法律的特權(quán);對(duì)弱者給與特別的法律保護(hù)。
平等權(quán)在我國(guó)現(xiàn)行憲法中集中體現(xiàn)在第33條的規(guī)定上:中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等。
理解我國(guó)憲法中的平等權(quán)應(yīng)當(dāng)注意的是:憲法中的平等權(quán)不是立法上的平等;平等是指法律上的平等對(duì)待,而不是權(quán)利和義務(wù)的對(duì)等;平等還包括男女平等、民族平等等內(nèi)容。
8、國(guó)家機(jī)構(gòu)
國(guó)家機(jī)構(gòu)是一定社會(huì)的統(tǒng)治階級(jí)為實(shí)現(xiàn)其統(tǒng)治職能,對(duì)社會(huì)進(jìn)行管理而建立起來(lái)的國(guó)家機(jī)關(guān)的總和。包括立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)等。國(guó)家機(jī)構(gòu)是構(gòu)成國(guó)家的一個(gè)單元,也是國(guó)家存在的一種標(biāo)志。
國(guó)家機(jī)構(gòu)依據(jù)其產(chǎn)生的階級(jí)基礎(chǔ)和所表現(xiàn)的階級(jí)本質(zhì)的不同可以被分為資本主義類型的國(guó)家機(jī)構(gòu)和社會(huì)主義類型的國(guó)家機(jī)構(gòu)。不同類型國(guó)家機(jī)構(gòu)其組織和活動(dòng)原則是不同的。資本主義國(guó)家機(jī)構(gòu)組織和活動(dòng)原則是三權(quán)分立原則,社會(huì)主義國(guó)家機(jī)構(gòu)則是民主集中制原則。
我國(guó)國(guó)家機(jī)構(gòu)從橫向角度,包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家主席、行政機(jī)關(guān)、國(guó)家軍事領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān);從縱向角度,包括中央國(guó)家機(jī)關(guān)和地方國(guó)家機(jī)關(guān)。我國(guó)的國(guó)家機(jī)構(gòu)(機(jī)關(guān))體系以一切權(quán)力屬于人民為基礎(chǔ),在方式上表現(xiàn)為民主集中制,在行為過(guò)程中表現(xiàn)為法治。
三、簡(jiǎn)答題
1、簡(jiǎn)述法起源的原因和一般規(guī)律
答:(一)法是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。
法產(chǎn)生的主要原因多種多樣,但根本原因在于生產(chǎn)力的發(fā)展、社會(huì)分工和商品交換,這也是法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源。
另一原因是階級(jí)原因,也稱階級(jí)根源,主要是階級(jí)和階級(jí)斗爭(zhēng)的需要;
此外,法的產(chǎn)生還受到其他人文、地理等因素的影響;
(二)法產(chǎn)生的一般規(guī)律主要包括:
對(duì)人們行為的調(diào)整模式逐漸由個(gè)別調(diào)整到規(guī)范調(diào)整再到法律調(diào)整;
法律的形式經(jīng)歷由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的過(guò)程;
由法的自發(fā)調(diào)整發(fā)展到自覺(jué)調(diào)整;
法律、道德、宗教規(guī)范由混為一體到逐漸分離,形成各自相對(duì)獨(dú)立的規(guī)范系統(tǒng)。
(三)研究法產(chǎn)生的原因和一般規(guī)律有助于了解法律發(fā)展的一般過(guò)程,也有利于理解當(dāng)下的法律現(xiàn)實(shí)和指導(dǎo)今后的法制建設(shè)。
2、簡(jiǎn)述法的規(guī)范作用
答:(一)法的作用是指法對(duì)人的行為、社會(huì)生活的影響、指導(dǎo)、功效。
依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以對(duì)法的作用有不同的分類。如一般作用與具體作用;整體作用和局部作用;預(yù)期作用與實(shí)際作用;直接作用與間接作用;積極作用與消極作用等等。
依據(jù)作用的形式與內(nèi)容,可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用。這種劃分首先由英國(guó)學(xué)者拉茲提出,后經(jīng)過(guò)我國(guó)學(xué)者改造而成。
(二)法律的規(guī)范作用是指法律作為行為規(guī)范,對(duì)人們的意志、行為發(fā)生的直接影響,對(duì)人的行為所起到的保障和約束作用。它主要包括指引、教育、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制等方面。
1、指引作用,是指法,主要是法律規(guī)范對(duì)人的行為起導(dǎo)向、引導(dǎo)、指路的功能、效用。指引作用有兩種形式,確定性指引和不確定性指引。
2、評(píng)價(jià)作用,指法律作為人們的行為規(guī)則,具有判斷和衡量人們行為合法或者不合法、違法的作用。評(píng)價(jià)作用的形式主要有專門評(píng)價(jià)和社會(huì)評(píng)價(jià)。
3、預(yù)測(cè)作用,指人們根據(jù)法律的規(guī)定可以預(yù)先知曉、估量相互間怎樣行為以及行為的后果、從而對(duì)自己的行為做出合理安排的功能。
4、教育作用,指法律通過(guò)自身的存在和運(yùn)行,產(chǎn)生廣泛的社會(huì)影響,督促、教育人們棄惡從善的作用。教育作用分為靜態(tài)的教育作用和動(dòng)態(tài)的教育作用。
5、強(qiáng)制作用,指法律對(duì)違法犯罪行為的懲罰作用,是法律以物質(zhì)暴力制止惡行,強(qiáng)制作為,并迫使不法行為人作出賠償、補(bǔ)償或者予以懲罰來(lái)維護(hù)法律秩序的作用。
(三)綜上即是法的規(guī)范作用。研究法的規(guī)范作用有助于法作為行為規(guī)范的作用的實(shí)現(xiàn),從而為社會(huì)主義法治建設(shè)提供規(guī)范保障。
3、簡(jiǎn)述現(xiàn)代民主制度的基本特征
答:(一)民主的概念。
民主在希臘語(yǔ)中的含義是人民的權(quán)威、人民的統(tǒng)治。在現(xiàn)代,民主是一種政治制度,在這種制度中,全體人員有權(quán)并且能夠直接或間接地,積極或消極地參與公共事務(wù)的決策過(guò)程。
民主的最大特點(diǎn)在于:它以公民的意志作為其政治合法性的基礎(chǔ);政治決策以公民的意見(jiàn)為最終依據(jù)。
按照馬克思主義的觀點(diǎn),民主是歷史的、具體的、相對(duì)的,必然會(huì)受到一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治條件所制約,必然具有歷史性和階級(jí)性。
(二)現(xiàn)代民主制度具有以下基本特征
民主與憲政結(jié)合,即堅(jiān)持人民民主專政的國(guó)家制度;
民主與集中結(jié)合,即堅(jiān)持民主集中制,在民主基礎(chǔ)上集中和在集中指導(dǎo)下民主;
民主意味著少數(shù)服務(wù)多數(shù)同時(shí)多數(shù)也應(yīng)尊重少數(shù)的政治制度,需要有民主而科學(xué)的決策;民主的決策是指集思廣益,集中多數(shù)人的智慧;科學(xué)的決策就是要有專家可靠的科學(xué)依據(jù)和論證。
民主的制度化和法律化,也就是說(shuō)民主與法制不可分,民主與法制必須結(jié)合;
逐步完善民主。任何社會(huì)形態(tài)的民主都要經(jīng)歷一個(gè)漸進(jìn)的過(guò)程,都是逐步完善的。
(三)我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段的民主還是不完善的,但它不是靜止不變的,而是在不斷的發(fā)展的。在正確路線的指引下,它會(huì)由不完善逐步走向完善,這是我國(guó)社會(huì)主義民主的一個(gè)基本特征,也是它的一個(gè)發(fā)展規(guī)律。
4、簡(jiǎn)述憲法對(duì)于法制的作用
答:(一)憲法的作用與憲法的功能在含義上是一致的,在理論上包含著兩層意思:應(yīng)有的和實(shí)有的。所謂應(yīng)有的是指憲法在設(shè)計(jì)中預(yù)計(jì)可能發(fā)揮的作用;所謂實(shí)有的是指憲法在實(shí)際生活中所體現(xiàn)的作用。
憲法的作用包括憲法對(duì)國(guó)家政權(quán)的作用、憲法對(duì)法制的作用、憲法對(duì)公民權(quán)利和自由的保障作用、憲法對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的作用等方面的內(nèi)容。
(二)憲法對(duì)法制的作用主要體現(xiàn)在憲法對(duì)于法制的統(tǒng)一和健全作用:
1、統(tǒng)一作用。
世界上有憲法的國(guó)家都通過(guò)憲法的形式將法制統(tǒng)一起來(lái),以避免法律之間相互沖突而影響整個(gè)法律的效力。
我國(guó)憲法對(duì)法制的統(tǒng)一作用表現(xiàn)在:憲法是制定其他法律的依據(jù),其他法律不得與憲法相抵觸;在憲法規(guī)定的原則范圍內(nèi),國(guó)務(wù)院可以制定行政法規(guī)。各地方可以制定地方性法規(guī)。行政法規(guī)和地方性法規(guī)必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序來(lái)制定;民族自治地方可以指定自治條例和單行條例,但要經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的批準(zhǔn)程序;特別行政區(qū)依據(jù)憲法和基本法制定具體的法律。
2、健全作用。
憲
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