1借鑒跨國公司反腐促進我國企業(yè)合規(guī)(電子版)解析

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王志樂商務部研究院研究員北京新世紀跨國公司研究所所長聯(lián)合國全球契約組織第十項原則專家組成員2015年4月14日CNPC

借鑒跨國公司反腐強化中國企業(yè)合規(guī)合規(guī)是企業(yè)的首要責任“合規(guī)”一詞是由英文“compliance”翻譯而來。它通常包含以下三層含義：（1）法規(guī)：遵守公司總部所在國和經(jīng)營所在國的法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定；（2）規(guī)制：遵守企業(yè)內部規(guī)章包括企業(yè)價值觀、商業(yè)行為準則；（3）規(guī)范：職業(yè)操守道德規(guī)范等。也有人把合規(guī)理解為符合事物發(fā)展規(guī)律“合規(guī)”有廣義和狹義兩種含義。廣義的“合規(guī)”泛指企業(yè)在運行過程中遵守規(guī)制規(guī)則和規(guī)范，包括承擔社會環(huán)境責任，反腐敗、反壟斷、反欺詐等。狹義的“合規(guī)”主要指強化合規(guī)經(jīng)營反對商業(yè)賄賂?？鐕窘鼛啄昙谐霈F(xiàn)的“合規(guī)”問題事實上暴露了跨國公司在全球發(fā)展中存在的商業(yè)賄賂和違規(guī)經(jīng)營的問題。2一，中國企業(yè)面臨嚴峻的合規(guī)風險3

合規(guī)風險與管控2006年10月20日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會印發(fā)《商業(yè)銀行合規(guī)風險管理指引》的通知（。這是中國第一個政府管理部門發(fā)布的合規(guī)指引。借鑒這個指引，我們認為：所謂合規(guī)風險，是指企業(yè)因沒有遵循法律、法規(guī)和準則而可能遭受法律制裁、監(jiān)管處罰、重大財務損失和聲譽損失的風險。合規(guī)管理是現(xiàn)代企業(yè)一項核心的風險管理活動。企業(yè)應綜合考慮合規(guī)風險與信用風險、市場風險、操作風險和其他風險的關聯(lián)性，確保各項風險管理政策和程序的一致性。41,外資企業(yè)面臨合規(guī)風險外資企業(yè)在中國面臨的挑戰(zhàn)1）本地員工涉案反映出企業(yè)管理漏洞2）合資企業(yè)與供應商/客戶管理是合規(guī)的難點3）同業(yè)競爭與利益輸送與沖突需要特別關注本土化不等于接受當?shù)氐臐撘?guī)則。全球化要求在中國堅持全球規(guī)則。52，國有企業(yè)面臨合規(guī)反腐的挑戰(zhàn)央企高管違規(guī)案例中移動張春江核工業(yè)康日新中石化陳同海華潤宋林6

3，民營企業(yè)面臨合規(guī)反腐的挑戰(zhàn)

民營企業(yè)由于處于競爭劣勢，往往具有通過行賄獲取資源彌補劣勢的沖動。大量案例表明，民企行賄對象包括政府官員、國有企業(yè)和外資企業(yè)。有的情況下民營企業(yè)行賄得到人們的諒解和同情。但是民企行賄往往成為整個社會商業(yè)賄賂的重要來源。反腐倡廉必須解決民企行賄問題7

4，海外中國企業(yè)面臨新挑戰(zhàn)

世界銀行黑名單

世界銀行發(fā)布因涉嫌欺詐和賄賂而在一定時期內被禁止承接世界銀行資助項目的企業(yè)名單（包括其直接或間接控制的公司）我國被列入這個黑名單的企業(yè)有：

中國地質工程集團公司、

中國路橋工程有限責任公司、

中國建筑工程總公司、

中國武夷實業(yè)股份有限公司。8

二，從股東責任到全面和全球責任91，全球公司與全球價值鏈形成時代發(fā)生了根本變化冷戰(zhàn)結束——經(jīng)濟全球化政治障礙被掃除信息技術——經(jīng)濟全球化的技術支持全球市場——經(jīng)濟全球化的推動力世界從戰(zhàn)爭、革命和對抗轉向和平發(fā)展與合作新時代。我們的思維方式面臨從傳統(tǒng)思維轉變到全球化思維的挑戰(zhàn)1011跨國公司走向全球公司全球公司的特點三大變化全球戰(zhàn)略——從跨國經(jīng)營到全球經(jīng)營戰(zhàn)略

全球價值鏈形成全球管理——從中心輻射式管理到全球網(wǎng)絡全球責任——從追求股東價值到全面和全球責任一個變量全球化指數(shù)超過50%2，全球化與全球社會和環(huán)境問題

1999年1月在達沃斯世界經(jīng)濟論壇年會上，聯(lián)合國秘書長科菲·安南提出“全球契約”計劃，并于2000年7月在聯(lián)合國總部正式啟動。“全球契約”計劃號召各公司遵守在人權、勞工標準、環(huán)境方面的九項基本原則。

安南向全世界企業(yè)領導呼吁，遵守有共同價值的標準，實施一整套必要的社會規(guī)則，即"全球契約"。"協(xié)議"使得各企業(yè)與聯(lián)合國各機構、國際勞工組織、非政府組織以及其他有關各方結成合作伙伴關系，建立一個更加廣泛和平等的世界市場。"協(xié)議"的目的是動員全世界的跨國公司直接參與減少全球化負面影響的行動，推進全球化朝積極的方向發(fā)展。讓1213聯(lián)合國等國際組織推動企業(yè)合規(guī)反腐全球契約（GlobalCompact）2000年聯(lián)合國人權方面原則1．

企業(yè)應該尊重和維護國際公認的各項人權。原則2．

絕不參與任何漠視與踐踏人權的行為。勞工標準方面原則3．

企業(yè)應該維護結社自由；承認勞資集體談判的權利。原則4．

徹底消除各種形式的強制性勞動。原則5．

消滅童工制。原則6．

杜絕任何在用工與行業(yè)方面的歧視行為。環(huán)境方面原則7．

企業(yè)應對環(huán)境挑戰(zhàn)未雨綢繆。原則8．

主動增加對環(huán)保所承擔的責任。

原則9．

鼓勵無害環(huán)境技術的發(fā)展與推廣。3，從強化社會責任到強化合規(guī)反腐美國《反海外腐敗法》早在1977年美國就制定了《反海外腐敗法》。期間經(jīng)1988年、1994年和1998年三次修改1977年，水門事件發(fā)生后，社會要求加強對政府官員和大企業(yè)行為的監(jiān)督。傳媒界借機掀起揭開黑幕運動。各種官方調查也隨之展開。SEC在一份報告中披露，400多家公司在海外存在非法的或有問題的交易。這些公司承認，自己曾經(jīng)向外國政府官員、政客和政治團體支付了高達30億美元的巨款。美國國會以絕對優(yōu)勢通過FCPA，旨在遏止對外國官僚行賄，重建公眾對于美國商業(yè)系統(tǒng)的信心。14FCPA頒布于1977年，期間經(jīng)過1988、1994、1998年三次修改。1988修正案為修改幅度最大的一次。針對這種情況，美國一方面尋求國際支持，希望將FCPA國際化。另一方面，也在立法上進行了一些調整，以令法律更加適應國際市場的情況。1988年后，美國繼續(xù)致力于將FCPA的范圍擴大，加強國際影響。1998年修正案卻將FCPA的管轄范圍進一步擴大，將外國企業(yè)或自然人在美國境內實施的，違反FCPA的行為也列入該法管轄范圍。15《聯(lián)合國反腐敗公約》促進反腐國際合作經(jīng)濟全球化推進同時，腐敗犯罪逐漸成為全球性的問題?2001年聯(lián)合國成立了《聯(lián)合國反腐敗公約》特委會負責公約起草工作?2003年10月31日,第58屆聯(lián)合國大會全體會議審議通過了《聯(lián)合國反腐敗公約》。2005年10月27日,十屆全國人大常委會全票通過決定,批準加入《聯(lián)合國反腐敗公約》?公約于2005年12月14日正式生效?這是聯(lián)合國歷史上通過的第一個用于指導國際反腐敗斗爭的法律文件，對預防腐敗?界定腐敗犯罪?反腐敗國際合作?非法資產(chǎn)追繳等問題進行了法律上的規(guī)范，對各國加強國內的反腐行動?提高反腐成效?促進反腐國際合作具有重要意義?1617聯(lián)合國全球契約增加第十項原則（GlobalCompact）人權方面原則1．

企業(yè)應該尊重和維護國際公認的各項人權。原則2．

絕不參與任何漠視與踐踏人權的行為。勞工標準方面原則3．

企業(yè)應該維護結社自由；承認勞資集體談判的權利。原則4．

徹底消除各種形式的強制性勞動。原則5．

消滅童工制。原則6．

杜絕任何在用工與行業(yè)方面的歧視行為。環(huán)境方面原則7．

企業(yè)應對環(huán)境挑戰(zhàn)未雨綢繆。原則8．

主動增加對環(huán)保所承擔的責任。

原則9．

鼓勵無害環(huán)境技術的發(fā)展與推廣。反腐敗方面(2004年6月24日增加）原則10.企業(yè)應反對各種形式的腐敗，包括敲詐勒索和行賄受賄4，西門子案成為強化合規(guī)的里程碑【案例】西門子行賄案2008年12月18日，據(jù)美國司法部文件披露，西門子“行賄門”事件涉及在華3家子公司，分別是西門子中國輸變電集團、西門子交通和西門子醫(yī)療集團。西門子中國公司12月17日證實，全球行賄確實涉及中國電力、交通、醫(yī)療市場，但對于相關涉及人員的處理問題，西門子中國公司無法給予回應，并表示將盡快把相關問題提交德國總部。

西門子16億美元了結賄賂官司成為跨國公司全球發(fā)展的一個里程碑事件全球責任——誠信合規(guī)與反腐1）法規(guī)：遵守母國際經(jīng)營所在國法律法規(guī)2）規(guī)制：遵守公司內部的各項規(guī)章制度3）規(guī)范：遵守良好的職業(yè)操守和道德規(guī)范不僅承擔在祖國的責任，而且承擔在經(jīng)營所在國責任1920全球公司的責任理念的發(fā)展

股東責任：股東價值最大化全面責任：經(jīng)濟、社會、環(huán)境全球責任：法規(guī)、規(guī)制、規(guī)范不僅在母國，而且在全球

5，研究如何加強企業(yè)合規(guī)風險管控

首要的責任：合規(guī)經(jīng)營

全面的責任：經(jīng)濟、社會

和環(huán)境全面

責任

全球的責任：不僅在母國

而且在經(jīng)營

所在國承

擔責任

2122三、企業(yè)合規(guī)反腐發(fā)展新趨勢23把握合規(guī)發(fā)展新趨勢國際組織推進公司責任強化全球契約（GlobalCompact）

OECD跨國公司行為準則各國政府加大合規(guī)反腐力度美國反海外腐敗法英國反賄賂法中國加大合規(guī)反腐1，聯(lián)合國全球契約GlobalCompact2004年聯(lián)合國全球契約增加第十項原則，即“企業(yè)界應努力反對一切形式的腐敗，包括敲詐和賄賂”2011年5月于哥本哈根召開第十項原則專家組會議推動反商業(yè)腐敗

242，OECD修訂跨國公司行為準則

OECD1976年制定，2001年修訂《OECD跨國公司行為準則》，規(guī)定了10項指導原則，其中第六項以“打擊賄賂”為題，專章規(guī)定了跨國公司在打擊賄賂方面的行為準則。指出“企業(yè)不應直接或間接地提出、許諾、給予或索要賄賂或其它不正當利益，以獲得或保留商業(yè)或其它非正當優(yōu)勢，也不應要求或期望企業(yè)提供賄賂或其它不正當利益?！?011年修訂增加了對供應鏈合規(guī)要求25OECD強化企業(yè)合規(guī)反腐

2010年2月18日發(fā)布《內控、道德與合規(guī)良好行為的指引》

2011年5月發(fā)布

修訂版《跨國公

司行為準則》26

3，美國加大《反海外腐敗法》執(zhí)法力度1977年制定該法后最初的二十多年中僅數(shù)宗追訴案發(fā)生，但自1998年反海外腐法修訂擴大了其管轄圍后，追訴活動便不斷升級:1977至1997年20年間:共有17家公司和33自然人成為追訴案的被告人1998至2008年12月間，有50多家公司和70多名自然人成為追訴案的被告人。2008一年，反海外腐敗法追訴案的被告人就有11家公司和26

自然人。創(chuàng)新檢舉獎勵機制引發(fā)更多的調查和訴訟FCPA處理的25%案件的情況是通過公司內部的“告密者”了解到的。2010年7月21日美國出臺了《多德-弗蘭克華爾街改革與消費者保護法》,規(guī)定一旦舉報的情況被證實為真實的,告密者將得到跨國公司罰金的10%-30%作為獎勵。這一新的檢舉獎勵規(guī)定很快帶來了美國證交會更多的執(zhí)法訴訟。其效果在未來還將持續(xù)并更加凸顯。284，英國《反賄賂法》的創(chuàng)新

2010年4月，英國通過了反腐力度創(chuàng)全球新高的《反賄賂法》，該法案即將于2011年7月1日生效。法案將與賄賂有關的罪名分為三類：一般賄賂犯罪（包括受賄罪與行賄罪）、賄賂外國公職人員罪、商業(yè)組織防止賄賂失職罪。

規(guī)定了商業(yè)組織防止賄賂失職罪，不僅使得對賄賂行為的認定和打擊超越了國家地域的限制，而且將打擊范圍從公共部門擴展到私營部門，將管轄對象從行賄公司擴展到受賄的外國官員，將商業(yè)組織在預防賄賂問題上應盡的職責上升到法律義務的層次。要求公司不僅自身要合規(guī)經(jīng)營，而且須對其供應商、合作伙伴、代理等的合規(guī)負責。29KeyOffencesUndertheAct該法案涉及的主要違法行為CriminalisesbriberyconnectedtotheUK(publicofficialsandprivate,commercialbribery)

與英國（公共官員及私人商業(yè)）有關的賄賂犯罪

Threegeneraloffences:

三種普遍的違法行為：Offering,promisingorgivingabribe(s1)

提供，許諾或給予賄賂Requesting,agreeingtoreceiveoracceptingabribe(s1)

要求，同意接受或接受賄賂Bribingaforeignpublicofficial(s6)

向外國官員行賄

30NewCorporateoffenceofFailingtoPreventBribery

針對公司的新罪名：未有防止賄賂Penalizescommercialorganisationsthatdonothaveadequateproceduresinplacetopreventbriberybyitsassociates(s7)

對那些沒有足夠的程序預防賄賂的商業(yè)機構進行處罰31Strictliabilityforcorporatesthatfailtopreventbribery(viaassociatesincontractualrelationships),unless“adequateprocedures”topreventbriberyareinplace(balanceofprobabilities)

企業(yè)如果未有防止賄賂行為（通過有合同關系的關聯(lián)公司）將承擔嚴格法律責任，除非證明它具備“足夠的程序”預防賄賂發(fā)生（蓋然性權衡）32Keyrisksfacinginternationalcompanies

跨國公司面臨的主要風險

Giftsandentertainment饋贈及款待

Subsidiaries&agents附屬公司及代理

ForeignPublicOfficials國外官員

Facilitationpayments“加速”費

JointVentures/M&A合資公司/并購7.四，中國政府積極推進企業(yè)合規(guī)反腐34

中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于印發(fā)《商業(yè)銀行合規(guī)風險管理指引》的通知

（銀監(jiān)發(fā)〔2006〕76號2006年10月20日）

本指引所稱合規(guī)，是指使商業(yè)銀行的經(jīng)營活動與法律、規(guī)則和準則相一致。本指引所稱合規(guī)風險，是指商業(yè)銀行因沒有遵循法律、規(guī)則和準則可能遭受法律制裁、監(jiān)管處罰、重大財務損失和聲譽損失的風險。本指引所稱合規(guī)管理部門，是指商業(yè)銀行內部設立的專門負責合規(guī)管理職能的部門、團隊或崗位。第四條合規(guī)管理是商業(yè)銀行一項核心的風險管理活動。商業(yè)銀行應綜合考慮合規(guī)風險與信用風險、市場風險、操作風險和其他風險的關聯(lián)性，確保各項風險管理政策和程序的一致性。35

2010年《企業(yè)內部控制配套指引》發(fā)布2010年4月26日，財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)內部控制配套指引》。該配套指引包括18項《企業(yè)內部控制應用指引》、《企業(yè)內部控制評價指引》和《企業(yè)內部控制審計指引》，連同此前發(fā)布的《企業(yè)內部控制基本規(guī)范》，標志著適應我國企業(yè)實際情況、融合國際先進經(jīng)驗的中國企業(yè)內部控制規(guī)范體系基本建成。36

商務部中央外宣辦外交部發(fā)展改革委國資委國家預防腐敗局全國工商聯(lián)關于印發(fā)《中國境外企業(yè)文化建設若干意見》的通知

（五）堅持合法合規(guī)。嚴格遵守駐在國和地區(qū)的法律法規(guī)，是境外企業(yè)文化建設的重要內容。境外企業(yè)要認真研究和熟悉當?shù)胤煞ㄒ?guī)，做到依法求生存，依法求發(fā)展。嚴格履行合同規(guī)定，主動依法納稅，自覺保護勞工合法權利，認真執(zhí)行環(huán)境法規(guī)，確保國際化經(jīng)營合法、合規(guī)。堅持公平競爭，堅決抵制商業(yè)賄賂，嚴格禁止向當?shù)毓毴藛T、國際組織官員和關聯(lián)企業(yè)相關人員行賄，不得借助圍標、串標等違法手段謀取商業(yè)利益。

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2，中國政府在APEC會議推動反腐敗國際合作

王岐山參與APEC反腐系列會方案審定

中央紀委官網(wǎng)披露，王岐山、趙洪祝對召開亞太經(jīng)合組織反腐敗系列會議高度重視，親自審定總體方案。中央紀委常委會還召開會議，明確將主辦APEC反腐敗工作組系列會議作為2014年反腐敗國際合作的重要內容，要求加強對內對外統(tǒng)籌協(xié)調，推進以追逃追贓為重點的反腐敗國際合作。38《亞太經(jīng)合組織有效和自愿的公司合規(guī)項目基本要素》

進行風險評估。Conductariskassessment

管理層的全面支持和參與。Fullsupportandparticipationofmanagement

制定書面的公司行為準則。corporatecodeofconduct

構建實施合規(guī)的組織架構。organizationalcompliancestructure

提供反腐敗培訓、研討以及持續(xù)指導。training,educationseminars,andcontinuedguidance

進行有記錄的基于風險的盡職調查。documented,risk-based,duediligence.

審計和內控。Auditingandinternalaccountingcontrols

合規(guī)管理機制和報告。CompliancemechanismsandReporting.

激勵措施。Incentives.

懲處措施。Discipline

定期檢查和測試。PeriodicReviewandTesting39五，借鑒全球公司合規(guī)反腐經(jīng)驗40

1，全球公司強化合規(guī)反腐

【案例】西門子痛定思痛強化合規(guī)經(jīng)營412，借鑒中國本土企業(yè)的經(jīng)驗【案例】中海油系統(tǒng)培育合規(guī)文化思想、制度、紀律和監(jiān)督四道防線——思想道德上不想——制度程序上不能——激勵機制上不必——監(jiān)督懲處上不敢42

3，研究和借鑒有關指引

《亞太經(jīng)合組織有效和自愿的公司合規(guī)項目基本要素》1）進行風險評估。Conductariskassessment2）管理層的全面支持和參與。Fullsupportandparticipationofmanagement3）制定書面的公司行為準則。corporatecodeofconduct4）構建實施合規(guī)的組織架構。organizationalcompliancestructure5）提供反腐敗培訓、研討以及持續(xù)指導。training,educationseminars,andcontinuedguidance

436）進行有記錄的基于風險的盡職調查。

documented,risk-based,duediligence.7）審計和內控。Auditingandinternalaccountingcontrols8）合規(guī)管理機制和報告。CompliancemechanismsandReporting.9）激勵措施。Incentives.

10）懲處措施。Discipline

11）定期檢查和測試。PeriodicReviewandTesting44六，健全合規(guī)體系培育合規(guī)文化451，推進企業(yè)合規(guī)文化建設調查研究，識別合規(guī)風險問題導向，建立合規(guī)制度保障運行，健全合規(guī)機制持之以恒，形成合規(guī)文化46措施1，調查研究，識別合規(guī)風險調查與研究（全面與重點結合）重點業(yè)務地區(qū)（高沖突國家等腐敗風險高發(fā)區(qū)）重點業(yè)務領域（與政府審批監(jiān)管密切的業(yè)務）重點業(yè)務部門（財務、銷售、采購等部門）重點業(yè)務環(huán)節(jié)（好處費和加速費，禮品和招待費

慈善捐助等費用以及容易導致利益輸送的環(huán)節(jié)）識別與評估（蘊含的合規(guī)風險）定期周而復始調研評估47措施2：問題導向，建立合規(guī)制度針對合規(guī)反腐重點業(yè)務地區(qū)、重點業(yè)務領域、重點業(yè)務部門發(fā)現(xiàn)的風險制定專門制度，例如銷售和采購等部門、高沖突國家等腐敗風險高發(fā)區(qū)的合規(guī)規(guī)定針對合規(guī)反腐重點業(yè)務環(huán)