國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬343

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬343一、【案情】

2021年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。（江南博哥）此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2021年12月20日，王某之父申請(qǐng)國家賠償。

【提問】1.

公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任?為什么?正確答案：公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯(cuò)，但不能免除國家賠償責(zé)任，符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

2.

王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請(qǐng)求?正確答案：王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請(qǐng)求。因?yàn)椤秶屹r償法》規(guī)定，受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

3.

本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算?正確答案：本案請(qǐng)求國家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自王某之父知道民警執(zhí)行職務(wù)的行為造成王某死亡之日起2年。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

4.

本案的國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰?正確答案：本案的國家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

5.

若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么?正確答案：若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國家上年度職工年平均工資的20倍；對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止；支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

6.

如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理?正確答案：如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

7.

若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任?正確答案：王某的父親不能要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。[考點(diǎn)]行政法與行政訴訟法

二、【案情】

張某在一風(fēng)景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價(jià)值2000元的照相機(jī)被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費(fèi)用500元，并為包扎自己的傷口花去20元。當(dāng)晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務(wù)員借了100元，用以支付食宿費(fèi)。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。

【提問】1.

張某與輕生女子之間存在何種民事法律關(guān)系?正確答案：因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無因管理關(guān)系。[考點(diǎn)]民法

2.

張某的照相機(jī)損壞以及治療自己傷口的費(fèi)用，女子應(yīng)否償付?為什么?正確答案：應(yīng)當(dāng)由女子償付。因?yàn)榇讼祻埬硨?shí)施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失(或答“此系實(shí)施無因管理而發(fā)生的損失和合理的費(fèi)用”亦可)。[考點(diǎn)]民法

3.

張某為女子支付的醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用能否請(qǐng)求女子償付?為什么?正確答案：能。因?yàn)榇藶閺埬吃诠芾硎聞?wù)中支出的必要費(fèi)用。[考點(diǎn)]民法

4.

張某向服務(wù)員借的100元，應(yīng)當(dāng)由誰償付?為什么?正確答案：由女子償付。因受益人對(duì)無因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)(或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對(duì)性原理)。[考點(diǎn)]民法

5.

張某能否請(qǐng)求女子給付一定的報(bào)酬?為什么?正確答案：不能。因?yàn)闊o因管理是無償性的。[考點(diǎn)]民法

6.

張某應(yīng)否賠償女子的衣服損失?為什么?正確答案：不應(yīng)賠償。因?yàn)榇讼翟诰o急情況下無過失造成。[考點(diǎn)]民法

三、【案情】

王某與甲公司于2019年2月簽訂合同，約定王某以40萬元向甲公司購買1輛客車，合同簽訂之日起1個(gè)月內(nèi)支付30萬元，余款在2021年2月底前付清，并約定在王某付清全款之前該車所有權(quán)仍屬甲公司。王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬元，并辦理了抵押登記。王某將30萬元借款支付給甲公司后購回客車。王某請(qǐng)張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營，并商定張某按年終純收入的5%提成，經(jīng)營中發(fā)生的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由王某承擔(dān)。

2020年6月，該車營運(yùn)途中和一貨車相撞，車內(nèi)乘客李某受重傷，經(jīng)救治無效死亡。客車因嚴(yán)重受損被送往丁廠修理，需付費(fèi)3萬元。經(jīng)有關(guān)部門認(rèn)定，貨車駕駛員唐某違章駕駛，應(yīng)對(duì)該交通事故負(fù)全責(zé)。后王某以事故責(zé)任在貨車方為由拒付修理費(fèi)，丁廠則拒絕交車。2020年12月，因王某借款到期未還，乙銀行申請(qǐng)法院對(duì)該客車采取財(cái)產(chǎn)保全措施，并請(qǐng)求對(duì)王某的住房行使抵押權(quán)。

【提問】1.

王某和張某之間是否成立合伙關(guān)系?為什么?正確答案：不成立合伙關(guān)系。因王某聘請(qǐng)張某屬于雇用關(guān)系，王某既未出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不符合合伙關(guān)系的特征。[考點(diǎn)]民法

2.

乙銀行能否對(duì)王某的住房行使抵押權(quán)?為什么?正確答案：不能。因?yàn)樵撟》繉儆谕跄撤蚱薜墓餐?cái)產(chǎn)，未經(jīng)共有權(quán)人其妻的同意進(jìn)行抵押，該抵押無效。[考點(diǎn)]民法

3.

丁廠拒絕交車是否合法?為什么?正確答案：合法。因?yàn)槎S作為承攬人可行使留置權(quán)或同時(shí)履行抗辯權(quán)。[考點(diǎn)]民法

4.

王某應(yīng)否對(duì)李某的繼承人承擔(dān)支付賠償金的責(zé)任?為什么?正確答案：應(yīng)當(dāng)。因?yàn)橥跄撑c李某之間成立運(yùn)輸合同關(guān)系，王某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，對(duì)李某的賠償實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則。[考點(diǎn)]民法

5.

法院對(duì)客車采取財(cái)產(chǎn)保全措施是否合法?為什么?正確答案：合法。因該客車所有權(quán)雖然屬于甲公司，但王某支付了大部分價(jià)款，對(duì)該車享有一定的權(quán)益，該車屬于與案件有關(guān)的財(cái)物。[考點(diǎn)]民法

四、1.

【案情】

王某某于2018年1月寒假期間，到北京其母親趙某某打工的餐廳當(dāng)服務(wù)員，與在餐廳打工的王某相識(shí)。王某多次聯(lián)系王某某請(qǐng)求進(jìn)一步交往，均被拒絕。2018年4月28日，王某某到北京的餐廳找其母親趙某某。次日下午王某將其約出直至第二天凌晨四五點(diǎn)鐘，不斷糾纏王某某，強(qiáng)行不讓其回去。趙某某等人找到王某某將其送回淶源家中，王某追到家中要求見面遭到拒絕。同年5月至6月，王某采取攜帶甩棍、刀具上門滋擾，以自殺相威脅，發(fā)送含有死亡威脅內(nèi)容的手機(jī)短信，揚(yáng)言要?dú)⑼跄衬承置玫确绞剑群?次到王某某家中、學(xué)校等地對(duì)王某某及其家人不斷騷擾、威脅。王某某就讀的學(xué)校專門制定了應(yīng)急預(yù)案防范王某。王某某及家人先后躲避到縣城賓館、親戚家居住，并向淶源縣、張家口市、北京市等地公安機(jī)關(guān)報(bào)警，公安機(jī)關(guān)多次出警，對(duì)王某訓(xùn)誡無效。2018年6月底，王某某的家人借來兩條狗護(hù)院，在院中安裝了監(jiān)控設(shè)備，在臥室放置了鐵鍬、菜刀、木棍等，并讓王某某不定期更換臥室予以防范。

2018年7月11日17時(shí)許，王某到達(dá)淶源縣城，購買了兩把水果刀和霹靂手套，預(yù)約了一輛小轎車，并于當(dāng)晚乘預(yù)約車到王某某家。23時(shí)許，王某攜帶兩把水果刀、甩棍翻墻進(jìn)入王某某家院中，引起護(hù)院的狗叫。王某元在住房?jī)?nèi)見王某持兇器進(jìn)入院中，即讓王某某報(bào)警，并拿鐵鍬沖出住房，與王某打斗。王某用水果刀(刀身長(zhǎng)11厘米、寬2.4厘米)劃傷王某元手臂。隨后，趙某某持菜刀跑出住房加入打斗，王某用甩棍(金屬材質(zhì)、全長(zhǎng)51.4厘米)擊打趙某某頭部、手部，趙某某手中菜刀被打掉。此時(shí)王某某也從住房?jī)?nèi)拿出菜刀跑到院中，王某見到后沖向王某某，王某某轉(zhuǎn)身往回跑，王某在后追趕。王某元、趙某某為保護(hù)王某某遂追打王某，3人扭打在一起。王某某上前拉拽，被王某劃傷腹部。王某用右臂勒住王某某脖子，王某元、趙某某急忙沖上去，趙某某上前拉拽王某，王某元用鐵鍬從后面猛擊王某。王某勒著王某某脖子躲閃并將王某某拉倒在地，王某某掙脫起身后回屋拿出菜刀，向王某砍去。其間，王某某回屋用手機(jī)報(bào)警兩次。王某元、趙某某繼續(xù)持木棍、菜刀與王某對(duì)打，王某倒地后兩次欲起身。王某元、趙某某擔(dān)心其起身實(shí)施侵害，就連續(xù)先后用菜刀、木棍擊打王某，直至王某不再動(dòng)彈。事后，王某元、趙某某、王某某3人在院中等待警察到來。

經(jīng)鑒定，王某頭面部、枕部、頸部、雙肩及雙臂多處受傷，符合顱腦損傷合并失血性休克死亡；王某元胸部、雙臂多處受刺傷、劃傷，傷情屬于輕傷二級(jí)；趙某某頭部、手部受傷，王某某腹部受傷，均屬輕微傷。

【提問】

公安機(jī)關(guān)認(rèn)為，王某某一家共同殺害了王某，尤其是王某受傷倒地后，趙某某在未確認(rèn)王某是否死亡的情況下，持菜刀連續(xù)砍王某頸部數(shù)刀，其主觀上對(duì)自己傷害他人身體的行為持放任態(tài)度，具有傷害故意，因此該行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。你如何看待這個(gè)觀點(diǎn)?正確答案：答案一：這一觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

我國刑法規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取對(duì)不法侵害人造成或者可能造成損害的方法制止不法侵害的行為?！缎谭ā返?0條第3款還賦予了公民特殊正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，該款規(guī)定：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”本案中王某元、趙某某、王某某的行為屬于特殊正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)王某的暴力侵害行為可以采取無限防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

1．王某攜帶兇器夜晚闖入他人住宅實(shí)施傷害的行為，屬于刑法規(guī)定的暴力侵害行為。在王某某明確拒絕與其交往后，王某仍多次糾纏、騷擾、威脅王某某及其家人，于深夜攜兇器翻墻非法侵入王某元住宅，使用水果刀、甩棍等足以嚴(yán)重危及人身安全的兇器，持續(xù)對(duì)王某元、趙某某、王某某實(shí)施傷害行為，造成王某元輕傷二級(jí)、趙某某和王某某輕微傷。以上情況足以證明王某元一家3人人身和生命安全受到嚴(yán)重暴力威脅，處于現(xiàn)實(shí)的、緊迫的危險(xiǎn)之下，王某的行為屬于嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。

2．王某元、趙某某、王某某3人的行為系防衛(wèi)行為。王某攜帶刀具、甩棍翻墻進(jìn)入王某元住宅，用水果刀先后刺傷、劃傷王某元、王某某，用甩棍打傷趙某某，并用胳膊勒住王某某脖子，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定王某已著手實(shí)施暴力侵害行為。王某元一家3人為使自己的人身權(quán)利免受正在進(jìn)行的嚴(yán)重暴力侵害，用鐵鍬、菜刀、木棍反擊王某的行為，具有防衛(wèi)的正當(dāng)性，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)。

3．王某倒地后，王某元、趙某某繼續(xù)刀砍棍擊的行為仍屬于防衛(wèi)行為。王某身材高大，年輕力壯，所持兇器足以嚴(yán)重危及人身安全，王某雖然被打倒在地，還兩次試圖起身，王某元、趙某某當(dāng)時(shí)不能確定王某是否已被制服，擔(dān)心其再次實(shí)施不法侵害行為，又繼續(xù)用菜刀、木棍擊打王某，與之前的防衛(wèi)行為有緊密連續(xù)性，屬于一體化的防衛(wèi)行為。

4．根據(jù)案發(fā)時(shí)現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境，不能對(duì)王某元、趙某某防衛(wèi)行為的強(qiáng)度過于苛求。王某元家在村邊，周邊住宅無人居住，案發(fā)時(shí)已是深夜，院內(nèi)無燈光，王某突然持兇器翻墻入宅實(shí)施暴力侵害，王某元、趙某某受到驚嚇，精神高度緊張，心理極度恐懼。在上述情境下，要求他們?cè)跓o法判斷王某倒地后是否會(huì)繼續(xù)實(shí)施侵害行為的情況下，即刻停止防衛(wèi)行為不具有合理性和現(xiàn)實(shí)性。

本案王某元、趙某某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。這樣處理有利于制止不法侵害行為，有利于保障公民正當(dāng)權(quán)益，有利于維護(hù)公民人身權(quán)利和住宅安全。

答案二：這一觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。

1．王某元一家在被王某攻擊受傷后，將王某打倒在地的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。該行為符合正當(dāng)防衛(wèi)的所有條件，無須討論。

2．在王某剛剛倒地時(shí)，趙某某持菜刀連續(xù)砍王某頸部的行為也是正當(dāng)防衛(wèi)，且不過當(dāng)。

(1)這是一體化的防衛(wèi)行為。所謂一體化防衛(wèi)行為是指防衛(wèi)人基于一個(gè)行為意志發(fā)動(dòng)的防衛(wèi)行為，只要在客觀上具有持續(xù)性或者連續(xù)性，就可以評(píng)價(jià)為一體化的防衛(wèi)行為，而不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行人為的分割。如果將在不法侵害結(jié)束后的防衛(wèi)行為獨(dú)立地認(rèn)定為故意犯罪，明顯不利于防衛(wèi)人進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。所以，對(duì)于在不法侵害結(jié)束后短暫時(shí)間內(nèi)實(shí)施的一體化的防衛(wèi)行為，不應(yīng)認(rèn)定為獨(dú)立的犯罪，充其量只能認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)(量的過當(dāng))，即不能將趙某某后來打擊王某頸部的行為單獨(dú)認(rèn)定為故意傷害罪或者故意殺人罪，而應(yīng)把其前后兩個(gè)行為一體化認(rèn)定為防衛(wèi)行為。

綜合王某多次持刀騷擾王某某一家和當(dāng)晚11時(shí)多，王某翻墻進(jìn)入王家，用甩棍、水果刀打傷了王某某一家3口的情況來看，王某是一個(gè)具有高度危險(xiǎn)性的人，只要他能動(dòng)，他一定會(huì)再次攻擊這一家3口。趙某某在王某倒地的情況下，仍持續(xù)攻擊王某的頸部，只是想讓他徹底喪失進(jìn)攻能力，其行為的意圖仍然是正當(dāng)防衛(wèi)的意圖，其行為仍然屬于防衛(wèi)行為。

(2)在認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的限度時(shí)，不能苛求防衛(wèi)人。對(duì)于是否防衛(wèi)過當(dāng)?shù)恼J(rèn)定，不能以事后查明的事實(shí)來進(jìn)行客觀、冷靜、理智的認(rèn)定，而應(yīng)當(dāng)以實(shí)施防衛(wèi)行為當(dāng)時(shí)的具體情況、防衛(wèi)人的心態(tài)、防衛(wèi)人可能使用的工具等來認(rèn)定。王家在遭受王某長(zhǎng)達(dá)數(shù)月的騷擾后，對(duì)王某充滿了恐懼，當(dāng)時(shí)已是夜里11時(shí)多，王某又已經(jīng)打傷了一家3口。此時(shí)，王家3人抱著“讓王某徹底動(dòng)不了”的想法攻打王某，砍其頸部的行為是在當(dāng)時(shí)的合理行為，并不過當(dāng)。我們不能要求他們?cè)诋?dāng)時(shí)精確地估計(jì)自己行為的強(qiáng)度，對(duì)自己的防衛(wèi)行為進(jìn)行精細(xì)的計(jì)算，以便“不過當(dāng)”。

結(jié)論：王家3口的行為都屬于正當(dāng)防衛(wèi)，且不過當(dāng)，均不構(gòu)成犯罪。[考點(diǎn)]刑法

[解析]防衛(wèi)人基于一個(gè)行為意志發(fā)動(dòng)的防衛(wèi)行為，只要在客觀上具有持續(xù)性或者連續(xù)性，就可以評(píng)價(jià)為一體化的防衛(wèi)行為，而不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行人為的分割。在認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)的限度時(shí)，不能苛求防衛(wèi)人。對(duì)于是否防衛(wèi)過當(dāng)?shù)恼J(rèn)定，不能以事后查明的事實(shí)來進(jìn)行客觀、冷靜、理智的認(rèn)定，而應(yīng)當(dāng)以實(shí)施防衛(wèi)行為當(dāng)時(shí)的具體情況、防衛(wèi)人的心態(tài)、防衛(wèi)人可能使用的工具等來認(rèn)定。對(duì)于這類案件中，行為人的行為是否屬于防衛(wèi)行為，防衛(wèi)限度如何認(rèn)定，都要遵守兩個(gè)原則：(1)一體化認(rèn)定；(2)不能苛求防衛(wèi)人。

五、【案情】

王某與張某育有二子，長(zhǎng)子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于2005年生有一子王小甲。王甲于2019年5月遇車禍身亡。王某于2020年10月病故，留有與張某婚后修建的面積相同的房屋6間。王某過世后，張某隨兒媳李某生活，該6間房屋暫時(shí)由次子王乙使用。

2020年11月，王乙與曹某簽訂售房協(xié)議，以12萬元的價(jià)格將該6間房屋賣給曹某。張某和李某知悉后表示異議，后因王乙答應(yīng)取得售房款后在所有繼承人間合理分配，張某和李某方表示同意。王乙遂與曹某辦理了過戶登記手續(xù)，曹某當(dāng)即支付購房款5萬元，并答應(yīng)6個(gè)月后付清余款。曹某取得房屋后，又與朱某簽訂房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定以15萬元的價(jià)格將房屋賣給朱某。在雙方正式辦理過戶登記及付款前，曹某又與錢某簽訂了房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以18萬元的價(jià)格將房屋賣給錢某，并辦理了過戶手續(xù)。

2021年5月，曹某應(yīng)向王乙支付7萬元的購房余款時(shí)，曹某因生意虧損，已無支付能力。但曹某有一筆可向趙某主張的到期貨款5萬元，因曹某與趙某系親戚，曹某書面表示不再要求趙某支付該貨款。另查明，曹某曾于2021年4月外出時(shí)遭遇車禍?zhǔn)軅厥滤緳C(jī)孫某系曹某好友，曹某一直未向?qū)O某提出車禍損害的