司法綜合分類模擬87

司法綜合分類模擬87一、單項選擇題1.

大河有限公司董事長李某召集全部股東召開了股東會，股東會表決通過了變賣公司主體辦公樓的決議，所有參會股東都書面簽字表示同（江南博哥）意。會后股東張某(擁有公司20%的股權(quán))認為變賣的價格明顯低于市場價格，有損公司利益。張某的朋友在準備司法考試，想出了以下幾種救濟方案，哪一個可以依法獲得支持?A.張某可以申請法院撤銷股東會作出的該協(xié)議B.張某可以要求公司按照合理價格收購自己的股權(quán)C.張某可以以自己的名義直接向法院提起股東代表訴訟D.張某可以請求人民法院解散公司正確答案：A[解析]本題考查了公司決議撤銷、異議股東股權(quán)回購、股東代表訴訟和公司解散訴訟。

《公司法》第22條規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。有限公司的股東會設立董事會的由董事會召集，未設董事會的由執(zhí)行董事召集。本題中李某是董事長說明公司是有董事會的，所以股東會應當由董事會召集而不是董事長召集，召集程序違反了公司法規(guī)定，所以張某可以申請法院撤銷該協(xié)議。故A選項正確。《公司法》第73條規(guī)定了異議股東的股權(quán)收購，股東會決議投反對票的股東可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)。本題中張某沒有在決議中投反對票，所以不能依據(jù)本條救濟。

《公司法》第151條規(guī)定了股東代表訴訟，股東代表訴訟提起的前提條件是符合公司法第149條的規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。本題中并無相關的情形，故C錯誤。

《公司法》第182條規(guī)定，在公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的情形下，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司，本題中公司并沒有經(jīng)營困難，不符合解散之訴的要求，所以D錯誤。綜上，本題正確答案為A。

2.

下列哪種表述屬于法律和道德的區(qū)別?

A.法律屬于上層建筑，道德是社會基礎B.道德高于法律，法律必須服從道德C.法律強制是外在的，道德強制是內(nèi)在的D.法律有階級之分，道德則具有普適性和永恒性正確答案：C[解析]法律與道德的區(qū)別[解析]法律和道德均屬于上層建筑，是與經(jīng)濟基礎相對而言的?！暗赖赂哂诜桑杀仨毞牡赖隆笔亲匀环▽W派的觀點，并不一定正確。法律靠國家強制力，道德靠內(nèi)心良知，所以說法律強制是外在的，道德強制是內(nèi)在的。按照馬克思主義，不僅法律有階級之分，而且道德也具有階級性，因此并非具有普適性和永恒性。

3.

張某用自己的車輛作為質(zhì)押物與陳某簽訂了質(zhì)押合同，以下說法正確的是

A.如果張某實際上是無民事行為能力人，那么質(zhì)押合同不成立，也不生效B.如果張某是被陳某脅迫簽訂的質(zhì)押合同，那么合同無效C.如果張某和陳某沒有用書面形式簽訂質(zhì)押合同，那么合同不成立，也不生效D.質(zhì)押合同自張某將車輛轉(zhuǎn)移給陳某占有之時生效正確答案：D[解析]民事行為的生效條件[解析]《民法通則》第55條規(guī)定：“民事法律行為應當具備下列條件：(一)行為人具有相應的民事行為能力；(二)意思表示真實；(三)不違反法律或者社會公共利益?！痹摋l規(guī)定了民事法律行為生效的條件。民事行為的生效和成立是兩個不同的概念，民事行為的成立是個事實判斷問題，即一般具有當事人、意思表示和標的三個要素，民事行為即成立，民事行為的生效是個法律判斷問題，民事行為須符合法律規(guī)定的生效要件才能生效。

行為人具有相應的民事行為能力是民事行為的生效要件，不是成立要件，因此如果張某是無民事行為能力人，質(zhì)押合同成立，但是不生效，所以A選項不正確。意思表示真實是民事行為的生效要件，如果張某被脅迫，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同是可撤銷合同，不是當然無效合同，所以B選項不正確。雖然對民事行為的形式是合同的成立要件還是生效要件學界仍有爭論，通說認為合同形式是成立要件?！稉７ā返?4條第1款規(guī)定：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同?！痹摋l規(guī)定質(zhì)押合同應當以書面形式訂立，但是這條規(guī)定只是倡導性條款，不是強制性條款，即法律倡導當事人簽訂質(zhì)押合同時采用書面形式，如果不采用的，質(zhì)押合同也不會無效，所以C選項不正確。《擔保法》第64條第2款規(guī)定：“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效?！备鶕?jù)該條規(guī)定，質(zhì)押合同是實踐性合同，即質(zhì)押人將質(zhì)押物移交于質(zhì)權(quán)人占有是質(zhì)押合同生效的條件，所以D選項正確。

4.

下列哪項情形不屬于想象競合犯?

A.行為人在繳納10萬元稅款后，一次性假報出口騙取國家20萬元退稅款的B.對正在執(zhí)行國家安全工作任務的警察實施暴力，使之受輕傷的C.竊取國家所有的，具有歷史價值的檔案的D.盜竊數(shù)額較大的，正在使用中的通訊設備的正確答案：C[解析]

想象競合犯[解析]想象競合犯，是指一個行為造成數(shù)個損壞結(jié)果，觸犯了數(shù)個罪名的情況。A是一個行為觸犯偷稅罪與騙取出口退稅罪兩個罪名，是想象競合，但依法按數(shù)罪處罰，這是刑法中比較特殊的情況；B屬于妨礙公務罪與故意傷害罪的想象競合；C屬于盜竊罪與竊取國有檔案罪的法條競合；D屬于盜竊罪和破壞公用電信設施罪的想象競合。法條競合與想象競合顯然是不一樣的，法條競合如普通盜竊罪與盜竊特定物品的競合，普通詐騙罪與采用特殊手段詐騙的競合等，是由于法條本身概念和邏輯重疊引起的。

5.

下列關于清末法制的說法哪一項說法正確?A.諮議局是清末“預備立憲”時期清政府設立的地方議會，其權(quán)限包括討論本省興革事宜、決算預算、選舉資政院議員、申復資政院或本省督撫的咨詢等B.資政院是清末“預備立憲”時期清政府設立的中央立法機構(gòu)，相當于近現(xiàn)代社會的國家議會，可以“議決”國家年度預決算、稅法與公債，以及其余奉“特旨”交議事項等C.《大理院編制法》是清廷為配合官制改革于1906年制定的關于大理院和京師審判組織的單行法規(guī)D.《法院編制法》是1910年清廷仿效德國制定的關于法院組織的法規(guī)，共16章，并吸收了公開審判等一系列新的司法原則，但并未真正實施正確答案：C[解析]諮議局不是地方議會，僅僅是地方咨詢機構(gòu)而已，故A項錯誤。資政院一切決議須報請皇帝定奪，且皇帝還有權(quán)諭令資政院停會或解散及指定欽選議員，故資政院僅為清末“預備立憲”時期清政府設立的中央咨詢機構(gòu)，是承旨辦事的御用機構(gòu)，與近現(xiàn)代社會的國家議會有根本性的不同。故選項B錯誤?！斗ㄔ壕幹品ā肥欠滦毡局贫?，而非仿效德國制定，故選項D錯誤。

6.

下列有關補貼的說法不正確的是

A.補貼，是指能為接受者帶來利益的財政資助以及任何形式的收入和價格支持，這種資助或支持的提供者不僅包括一國政府還包括該國的公共機構(gòu)B.《反補貼條例》所針對的補貼不僅包括專向補貼，還包括普遍性補貼C.以出口實績?yōu)闂l件的補貼被視為專向補貼D.在確定補貼的專向性時，還應當考慮受補貼企業(yè)的數(shù)量和企業(yè)受補貼的數(shù)額、比例、時間以及給與補貼的方式等因素正確答案：B[解析]補貼與專向性補貼[解析]根據(jù)《反補貼條例》第3條：“補貼，是指出口國(地區(qū))政府或者其任何公共機構(gòu)提供的并為接受者帶來利益的財政資助以及任何形式的收入或者價格支持?！彼再Y助或支持的提供者不僅包括一國政府還包括該國的公共機構(gòu)，故A正確。根據(jù)《反補貼條例》第4條：“依照本條例進行調(diào)查、采取反補貼的補貼，必須具有專向性。”所以B項錯誤。第4條還規(guī)定了哪些情形的補貼具有專向性，其中以出口實績?yōu)闂l件獲得的補貼具有專向性，所以C正確。此外，“在確定補貼的專向性時，還應當考慮受補貼企業(yè)的數(shù)量和企業(yè)受補貼的數(shù)額、比例、時間以及給與補貼的方式等因素”(第4條)，所以D項正確。由于本題要求選出不正確的選項，所以選B。

7.

甲公司委托乙公司購買1萬件羽絨服，甲公司與丙公司簽訂了貨物買賣合同，乙公司購買羽絨服后，甲公司即將羽絨服銷售給丙公司，甲公司此次銷售成功可以獲利50萬元。但乙公司未按照合同約定購買羽絨服，而是購買了1萬件棉服，甲公司不能按期向丙公司交貨，必須向丙公司支付5萬元的違約金，但是乙公司購買的棉服是當季緊俏服裝，甲公司將棉服銷售后，獲利100萬元，以下說法正確的是

A.乙公司應賠償甲公司向丙公司支付的違約金，不必賠償可得利益損失B.乙公司應賠償甲公司的可得利益損失50萬元和應支付的違約金5萬元C.乙公司不必賠償甲公司的損失D.乙公司賠償甲公司的全部損失后，有權(quán)要求甲公司向自己支付購買棉服的報酬正確答案：C[解析]

違約損害賠償?shù)姆秶蛽p益相抵規(guī)則[解析]

《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?！备鶕?jù)該條規(guī)定，違約責任采取完全賠償?shù)脑瓌t，不僅賠償實際損失，還需賠償可得利益的損失。但是，違約損害賠償應適用損益相抵規(guī)則。

損益相抵規(guī)則又稱損益同銷規(guī)則，是指受害人基于損失發(fā)生的同一原因而獲得利益時，在其應得的損害賠償額中扣除其所獲得的利益部分的規(guī)則。本題中，甲公司因為乙公司的違約行為的損失額55萬元，但是因為乙公司的違約行為甲公司獲利100萬元，甲公司因為乙公司的違約所獲得的利益大于損失，因此乙公司不必賠償甲公司的損失，所以C選項正確。

8.

某新加坡公司和某美國公司在北京設立了一家有限責任公司，生產(chǎn)兒童毛絨玩具，以下說法正確的是

A.公司產(chǎn)品應全部出口或大部分出口B.公司可以自行在中國市場銷售產(chǎn)品C.公司必須委托中國的外貿(mào)公司代銷產(chǎn)品，不能自行出口產(chǎn)品D.外資企業(yè)購買煤炭、石油等燃料的，需經(jīng)審批機構(gòu)批準正確答案：B[解析]外資企業(yè)的產(chǎn)品銷售[解析]《外資企業(yè)法實施細則》第43條規(guī)定：“外資企業(yè)可以在中國市場銷售其產(chǎn)品。國家鼓勵外資企業(yè)出口其生產(chǎn)的產(chǎn)品?！钡?4條規(guī)定：“外資企業(yè)有權(quán)自行出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托中國的外貿(mào)公司代銷或者委托中國境外的公司代銷。外資企業(yè)可以自行在中國銷售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托商業(yè)機構(gòu)代銷其產(chǎn)品?！?/p>

根據(jù)這兩條規(guī)定可知，國家鼓勵外資企業(yè)出口產(chǎn)品，但是不強制出口，所以A選項不正確。外資企業(yè)可以自行在中國銷售產(chǎn)品，也可以委托商業(yè)機構(gòu)代銷，所以B選項正確。外資企業(yè)可以自行出口產(chǎn)品，也可以委托中國的外貿(mào)公司代銷，還可以委托中國境外的公司代銷產(chǎn)品，所以C選項不正確。

《外資企業(yè)法實施細則》第42條規(guī)定：“外資企業(yè)有權(quán)自行決定購買本企業(yè)自用的機器設備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運輸工具和辦公用品等(以下統(tǒng)稱‘物資’)。外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國企業(yè)同等的待遇?！备鶕?jù)該條規(guī)定可知，外資企業(yè)可以自行決定購買物資，所以D選項不正確。

9.

世界貿(mào)易組織爭端解決機制的核心程序是

A.交叉報復程序B.磋商程序C.專家組程序D.上訴機構(gòu)審查程序正確答案：C[解析]世界貿(mào)易組織爭端解決機制[解析]世界貿(mào)易組織爭端解決機制有磋商程序、專家組程序、上訴機構(gòu)審查程序以及爭端解決機構(gòu)裁定和建議的實施程序，其中，專家組程序是核心程序，在爭端解決機制中，專家組既審查案件的事實，又審查適用的法律，并向爭端解決機構(gòu)提出調(diào)查結(jié)果報告及解決爭端的建議，對專家組的報告，除非爭端方提起上訴，爭端解決機構(gòu)應在報告散發(fā)給各成員后60天內(nèi)通過這一報告。所以本題選擇C。

10.

在一起醫(yī)患糾紛案件中，法官在審判中把去醫(yī)院看病的病人也歸為《消費者權(quán)益保護法》中所說的“消費者”，在這里，法官對“消費者”這個法律概念的解釋屬于下列哪種解釋?

A.文義解釋B.歷史解釋C.體系解釋D.目的解釋正確答案：D[解析]法律解釋[解析]結(jié)合本題目情況來看，“消費者”這個概念主要指購買商品供自己生活消費的個人，但是，如果考慮到《消費者權(quán)益保護法》保護消費者權(quán)益維護正常市場關系的目的，則可以將接受服務包括接受醫(yī)療服務的個人歸入消費者的范圍中來，在這里法官更主要使用的是目的解釋。

11.

某有限責任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，以下為法律顧問提供的法律意見，不正確的是

A.公司應當自被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)成立清算組B.清算組由董事或者股東會確定的人員組成C.公司逾期不成立清算組，債權(quán)人可以申請人民法院指定人員組成清算組D.清算組代表公司參與民事訴訟活動正確答案：B[解析]清算組的法律規(guī)定[解析]《公司法》第184條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。”

根據(jù)該條規(guī)定，A、C、D選項中的說法均正確。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，所以B選項中的說法不正確。

12.

在長期的國際私法實踐中，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的問題，在某些情況下也用來解決實體法方面的法律沖突問題的系屬公式是

A.屬人法B.當事人合意選擇的法律C.法院地法D.最密切聯(lián)系地法正確答案：C[解析]

系屑公式的判斷[解析]法院地法是指涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的問題，有時也解決實體法沖突方面的問題，因此C為當選項。

13.

甲公司用公司的設備作為抵押向銀行借款，并在工商行政管理部門進行了抵押登記，甲公司又將設備作為質(zhì)押與乙公司簽訂了貨物買賣合同，合同約定乙公司可以使用設備進行生產(chǎn)，乙公司使用設備的過程中，需要對設備進行維修，乙公司與丙公司簽訂了維修協(xié)議，丙公司維修工作完成后，乙公司拒絕支付維修費用，丙公司將設備留置，丙公司申請法院將設備拍賣，以下說法正確的是

A.銀行優(yōu)先于丙公司和乙公司受償B.丙公司優(yōu)先于銀行和乙公司受償C.乙公司優(yōu)先于銀行受償，后于丙公司受償D.乙公司優(yōu)先于丙公司和銀行受償正確答案：B[解析]擔保物權(quán)競合下的處理[解析]《擔保法解釋》第79條規(guī)定：“同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償?！备鶕?jù)該條規(guī)定，本題中銀行的抵押權(quán)優(yōu)先于乙公司的質(zhì)權(quán)受償，丙公司的留置權(quán)優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)受償，所以B選項正確。

14.

某上市公司對證券交易所作出的終止上市決定不服，以下說法正確的是

A.公司可以申請國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)復核B.公司可以申請證券交易所設立的復核機構(gòu)復核C.公司可以向人民法院起訴D.公司可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁正確答案：B[解析]證券交易所的復核制度[解析]《證券法》第62條規(guī)定：“對證券交易所作出的不予上市、暫停上市、終止上市決定不服的，可以向證券交易所設立的復核機構(gòu)申請復核。”根據(jù)該條規(guī)定，B選項正確。

15.

某企業(yè)依法申請商標注冊，商標注冊申請日是1990年12月2日，商標局依法經(jīng)過初步審查并予以公告，1992年1月6日，商標局依法核準注冊了某企業(yè)申請注冊的商標。那么，某企業(yè)該注冊商標的有效期有多長?

A.10年，自申請之日起開始計算B.20年，自核準注冊之日起開始計算C.10年，自核準注冊之日起開始計算D.20年，自申請之日起開始計算正確答案：C[解析]注冊商標的有效期限和有效期的開始問題[解析]《商標法》第37條有明確的規(guī)定，即注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。因此，確定該題的正確選項不難，只有C選項是正確的。

與專利權(quán)有效期和有效期開始時間的區(qū)別。由于商標權(quán)和專利權(quán)都是通過一定的行政程序依法取得的，《商標法》、《專利法》分別規(guī)定了商標權(quán)、專利權(quán)取得的程序、有效期限及有效期限的起算時間。從有效期限看，注冊商標的有效期是10年；而發(fā)明專利是20年、實用新型專利和外觀設計專利是10年。從起算時間看，注冊商標的有效期自核準注冊之日起計算；專利權(quán)的有效期則是自申請之日起計算。

16.

某服裝廠于1999年8月依法注冊一文字商標，用在自己生產(chǎn)的服裝產(chǎn)品上。經(jīng)過幾年的使用，該注冊商標在當?shù)赜辛艘欢ǖ挠绊憽?004年9月，某服裝廠要轉(zhuǎn)產(chǎn)改變經(jīng)營范圍，生產(chǎn)家具。于是，準備將該注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人。某合伙企業(yè)也是生產(chǎn)服裝的，經(jīng)人介紹，得知某服裝廠準備轉(zhuǎn)讓注冊商標。于是，某合伙企業(yè)的負責人甲直接找到某服裝廠的廠長乙洽談注冊商標轉(zhuǎn)讓一事。根據(jù)《商標法》的規(guī)定，注冊商標轉(zhuǎn)讓的形式是

A.應是口頭形式B.可以是口頭形式或者書面形式C.應是書面形式D.可以由雙方當事人協(xié)商決定采用不同的形式正確答案：C[解析]注冊商標的轉(zhuǎn)讓[解析]注冊商標的轉(zhuǎn)讓是商標權(quán)人依法將其所有的注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人所有。因此，注冊商標的轉(zhuǎn)讓是一種雙方的法律行為，必須由商標權(quán)人(轉(zhuǎn)讓人)和受讓人意思表示一致，轉(zhuǎn)讓人和受讓人依法應簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。關于注冊商標轉(zhuǎn)讓的形式，《商標法》第39條明確規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因此，本題的正確選項應是C。

17.

下列說法正確的有

A.黃某因重婚罪被判處有期徒刑1年緩期2年，在考驗期間黃某揭發(fā)他人重大犯罪，因為被宣告緩刑的犯罪分子一般不適用減刑，因此黃某不能被減刑B.朱某在盜竊正在使用中的電線后，向公安機關投案并如實交代了犯罪事實，但堅持認為自己構(gòu)成較輕的盜竊罪而不構(gòu)成較重的破壞電力設備罪。由此可以看出，朱某避重就輕，認罪態(tài)度不好，不主動接受審判，不宜認定為自首C.米某因盜竊罪被判處有期徒刑3年，在服刑期間向監(jiān)獄管理機關坦白了自己實施的公安機關雖立案但未破案的另一起盜竊案件，對后一起盜竊案米某應被判處有期徒刑8年，米某雖不構(gòu)成自首，但對其所犯的后一起盜竊罪一般應當從輕處罰D.張三揭發(fā)李四貪污罪行，李四最后被判處有期徒刑11年，則張三的立功行為屬于刑法中的“重大立功”正確答案：C[解析]

立功和自首制度[解析]依據(jù)《最高人民法院關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》第5條第2款的規(guī)定，黃某可以減刑，故A選項錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于被告人對行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復》，被告人對行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立，因此B選項亦錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定，被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的罪行，與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰；如實供述的同種罪行較重的，一般應當從輕處罰，因此，C選項正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第7條，重大立功為“一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形”。故D選項表述錯誤。

18.

人民法院依甲的申請強制執(zhí)行乙的財產(chǎn)，執(zhí)行完畢后，原判決被撤銷，甲拒不返還其所得的乙的財產(chǎn)，此時，法院應當

A.告知乙另行起訴B.通知甲將所得的財產(chǎn)返還給乙C.直接強制執(zhí)行甲的財產(chǎn)返還給乙D.裁定執(zhí)行回轉(zhuǎn)正確答案：D[解析]執(zhí)行回轉(zhuǎn)的適用[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第214條的規(guī)定：執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定和其他法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的，對已被執(zhí)行的財產(chǎn)，人民法院應當作出裁定，責令取得財產(chǎn)的人返還；拒不返還的，強制執(zhí)行。根據(jù)《意見》第275條的規(guī)定：法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書執(zhí)行完畢后，該法律文書被有關機關依法撤銷的，經(jīng)當事人申請，適用《民事訴訟法》第214條的規(guī)定?？梢?，執(zhí)行回轉(zhuǎn)的案件，應當重新立案，并適用執(zhí)行程序的有關規(guī)定予以強制執(zhí)行，而非直接強制返還。所以本題的正確答案是D。

19.

王先生和趙先生分別搞了同樣的發(fā)明，趙先生于2001年7月1日完成該發(fā)明，王先生同年11月1日完成該發(fā)明，趙先生于2002年3月5日上午向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出發(fā)明專利申請，王先生于同年3月5日下午向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出發(fā)明專利申請，專利申請人應當是誰?

A.王先生B.趙先生C.王先生和趙先生共有D.王先生和趙先生雙方自行協(xié)商確定申請人正確答案：D[解析]先申請人[解析]為什么選擇D，這是因為按照專利法授予的專利權(quán)是一種排他性的權(quán)利，所以對于同樣的發(fā)明創(chuàng)造不能重復授予專利權(quán)。如果這樣的權(quán)利已經(jīng)授予一個人，就不能再授予給其他的人。否則，兩個人的專利權(quán)會發(fā)生沖突，誰也不能有效地行使。如果兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，假如他們的申請都符合專利法的要求，根據(jù)我國專利法的規(guī)定，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)，這叫做先申請原則?！秾＠ā返?條規(guī)定：兩個以上的申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應當在收到國務院專利行政部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。在國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)現(xiàn)有兩個以上的申請人在同一日就同樣的發(fā)明創(chuàng)造分別提出了專利申請后，應當通知他們自行協(xié)商，確定有權(quán)提出申請的人，如果協(xié)商意見不一致或者如果一方拒絕協(xié)商，則對雙方都不授予專利權(quán)。這是根據(jù)《專利法實施細則》第13條的規(guī)定，即同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能被授予一項專利的原則得出的結(jié)論。因此正確的選項為D。

20.

甲于某日早晨在路邊撿回一名棄嬰，撫養(yǎng)了3個月后，聲稱是自己的親生兒子，以3000元賣給乙。如何認定甲的行為?

A.甲的行為構(gòu)成詐騙罪B.甲的行為構(gòu)成拐賣兒童罪C.甲的行為構(gòu)成拐騙兒童罪D.甲的行為構(gòu)成遺棄罪正確答案：B[解析]拐賣兒童罪的認定[解析]本案的情形屬于撿回棄嬰撫養(yǎng)后又賣給他人的行為，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，收買被拐賣的兒童后又賣與他人的構(gòu)成拐賣兒童罪，本案的情形可比照于此，甲撿回棄嬰是合法行為，但此后以牟利為目的而出賣則是拐賣兒童行為，并且，由于甲出賣的是棄嬰，不是他自己的孩子，本案不同于將自己的兒女賣與他人的情形。

21.

關于犯罪未完成形態(tài)，下列哪一選項的說法是正確的?A.國家工作人員甲收受請托人乙的10萬元答應為其謀利，后因請托之事沒有辦成，在案發(fā)之前主動將10萬元退還給乙。甲屬于犯罪中止B.甲的女兒乙(9歲)睡在床上，甲以為是仇人(前妻丙)而持刀殺乙，聽到是女兒的喊聲便立即停止，女兒重傷未死。甲屬于犯罪中止C.甲向乙的食物中投放了毒藥，乙吃后痛苦不堪，甲心生憐憫，開車將乙送往醫(yī)院，由于車速過快發(fā)生交通事故導致乙死亡，事后查明即便乙被送到醫(yī)院也不能被救活。甲屬于犯罪未遂D.甲欲圖殺害乙，準備了數(shù)袋毒藥存放在柜子里，在甲拿毒藥殺乙時，卻誤將其中混入的一袋白糖當作毒藥，投入乙的水杯。甲的行為屬于不可罰的不能犯正確答案：C[解析]甲收受賄賂之時已經(jīng)構(gòu)成受賄罪(既遂)，事后退還財物的不再成立犯罪中止，A選項錯誤。甲意欲殺死的特定對象前妻丙并不在現(xiàn)場，甲屬于犯罪未遂，B選項錯誤。甲將乙送往醫(yī)院，但該中止行為并不能避免乙的死亡，也即中止行為不具備有效性，甲不成立犯罪中止。由于既遂的結(jié)果因為意志以外的交通肇事而未實現(xiàn)，甲屬于犯罪未遂，C選項正確。甲誤將毒藥堆中的白糖當成毒藥而實施投毒殺人行為，已經(jīng)產(chǎn)生了抽象危險，屬于不能犯未遂，D選項錯誤。

22.

法律出版社組織兩位著名法學家編寫了《中華人民共和國訴訟法大全》，該行為屬于

A.法典編纂B.法律匯編C.法律清理D.法律解釋正確答案：B[解析]

法律匯編[解析]法律匯編，也叫法規(guī)匯編，是對已經(jīng)頒布的規(guī)范性法律文件按照一定的目的或標準進行系統(tǒng)的排列，匯編成冊。法律匯編不改變法律規(guī)范的內(nèi)容，因此不是立法活動，而是一項技術意義上的工作。

23.

申請人對于實用新型專利申請文件的修改表述正確的是

A.不得超出原權(quán)利要求書的記載范圍B.不得超出原說明書和附圖的記載范圍C.不得超出原說明書和權(quán)利要求書的范圍D.不得超出權(quán)利要求書和說明書附圖的范圍正確答案：C[解析]專利申請文件的修改問題[解析]申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發(fā)明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。

選項A只是不得超出原權(quán)利要求書的范圍，應該還包括不超出原說明書記載范圍。B項中只有不超出原說明書(說明書應包括附圖)記載范圍，還應包括不超出權(quán)利要求書記載范圍。C項中既不超出權(quán)利要求書也不超出原說明書的記載范圍，因此是正確的。D項顯然不正確。

24.

關于國籍的原始取得，目前世界上絕大多數(shù)國家在其國籍立法中所采取的原則是下列哪一種?

A.以父親國籍決定的單系血統(tǒng)主義B.以雙親任一方?jīng)Q定的雙系血統(tǒng)主義C.以其出生地決定的出生地主義D.兼采血統(tǒng)主義和出生地主義正確答案：D[解析]國籍的取得[解析]國籍的取得是一個人獲得某一特定國家的公民或國民的資格。根據(jù)各國國籍立法及相關條約實踐，國籍的取得方式可以分為兩類：因出生取得和因加入取得。而因出生取得國籍稱為原始國籍，它是最基本的國籍取得方式。對于這種取得，各國的立法中采取的原則有血統(tǒng)主義、出生地主義和混合制原則。其中血統(tǒng)主義又可分為僅以父親國籍決定的單系血統(tǒng)主義和雙親任一方國籍決定的雙系血統(tǒng)主義。混合制原則可分為以血統(tǒng)主義為主、以出生地主義為主和均衡兩者三種實踐。目前世界上絕大多數(shù)國家在國籍立法中采用混合制原則。

25.

某鎮(zhèn)稅務所對個體戶張某作出了罰款1000元的行政處罰，張某認為稅務所沒有行政處罰權(quán)，以該鎮(zhèn)稅務所所屬的縣稅務局為被告，向縣人民法院提起行政訴訟。法院認為被告不適格，應當變更被告為某鎮(zhèn)稅務所，而張某不同意變更。此時，應

A.裁定駁回起訴B.經(jīng)審理后，判決駁回起訴C.經(jīng)審理后，判決原告敗訴D.進行調(diào)解，如達成調(diào)解協(xié)議，告知原告撤訴；如達不成協(xié)議，判決駁回起訴正確答案：A[解析]應當變更被告而原告不同意變更時的處理[解析]根據(jù)《稅收征收管理法》第74條的規(guī)定：“本法規(guī)定的行政處罰，罰款額在二千元以下的，可以由稅務所決定”，稅務所作為稅務局的派出機構(gòu)，雖在一般情形下不具有行政主體資格，但經(jīng)《稅收征收管理法》的授權(quán)，在授權(quán)范圍內(nèi)具有行政主體資格。因此，本題中，某鎮(zhèn)稅務所享有對張某作出1000元罰款的行政處罰權(quán)，是本案的適格被告。根據(jù)《行訴解釋》第17條的規(guī)定：“人民法院在第一審程序中，征得原告的同意后，可以依職權(quán)追加或者變更被告。應當變更被告，而原告不同意變更的，裁定駁回起訴”，此時法院應裁定駁回原告張某的起訴。

26.

專利復審委員會對一項實用新型專利申請作出維持原判駁回決定的審查決定后，申請人可以通過下列哪項途徑請求救濟?

A.專利復審委員會作出的決定是終局決定，無后續(xù)救濟程序B.請求專利復審委員會再審C.向人民法院起訴D.向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出行政復議請求正確答案：C[解析]專利申請的復審[解析]《專利法》第39條規(guī)定：“發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效?！钡?1條規(guī)定：“國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。”因此正確選項為C。

27.

張某和李某分別是民事訴訟的原告和被告，在一審過程中，雙方在立案后自行商定舉證期限定為10天，并且得到了審理法院的認可。結(jié)果10天就要期滿，原告張某發(fā)覺案件并不像想像中簡單容易，遂向法院提出申請延期10天，得到了法院的批準。20天將至，被告李某又向法院提出，時間太短，為了尋找新的證據(jù)線索，請求法院準許再延期10天。對此，法院應該如何處理?

A.舉證期限不能一延再延，應不予準許B.被告在第一次10天將至之際并未提出延長舉證期限，現(xiàn)在提出不應準許C.如果理由適當，法院還是可以準許被告的請求，延長舉證期限D(zhuǎn).雖然司法解釋規(guī)定了舉證期限可以延期兩次，但是是指同一當事人，所以不應準許被告的請求正確答案：C[解析]

舉證期限相關規(guī)定[解析]

《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第36條規(guī)定：“當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。”可見，舉證期限的延長需要得到法院的準許，但是并沒有次數(shù)上的絕對限制，所以A、D錯誤，并且這種延期請求對雙方當事人都應平等，并非第一次請求延長之人才能繼續(xù)請求延長，因此B錯誤，只有C正確。

28.

憲法解釋是指有權(quán)解釋憲法的特定機關，根據(jù)立憲的精神，依照法定程序?qū)椃ㄒ?guī)范的內(nèi)容、含義和界限所作的說明。下列關于憲法解釋的說法中不正確的有

A.憲法解釋的對象是憲法條文，不成文憲法國家不存在憲法解釋B.各國確立的憲法解釋的機關分為三類：立法機關解釋、普通法院解釋和特設機關解釋C.憲法解釋應當遵循一定的原則，主要包括符合憲法的根本精神和基本原則，符合制憲的目的和任務原則，字面解釋原則以及適應社會發(fā)展需要原則等D.根據(jù)解釋的目的和用意不同，憲法解釋可以分為補充解釋和違憲解釋正確答案：A[解析]憲法解釋[解析]憲法解釋的對象是世界各國憲法典及憲法性法律中各種憲法規(guī)范的總和。不成文憲法國家雖然沒有憲法典，但它的憲法性法律也不可避免地需要進行解釋，故選項A的說法不正確。各國確立的憲法解釋的機關分為三類：立法機關解釋、普通法院解釋和特設機關解釋，故B項正確。憲法解釋應當遵循一定的原則，主要包括符合憲法的根本精神和基本原則，符合制憲的目的和任務原則，字面解釋原則以及適應社會發(fā)展需要原則等，故C的說法正確。補充解釋和違憲解釋都是屬于有權(quán)解釋，具有法律的約束力，其分類的標準是根據(jù)目的和用意的不同。故選項D的說法是正確的。

29.

甲有一悍馬車，2015年4月1日，甲將該車出賣給乙，未交付；2015年5月1日，甲又將該車出賣給丙，丙已支付200萬車款；2015年6月1日，甲又將該車出賣給丁，并交付使用；2015年7月1日，甲又將該車出賣給戊，并辦理登記過戶手續(xù)。下列表述正確的是：A.乙可以合同成立在先為由，請求甲交付悍馬車B.丙可以先行支付價款為由，請求甲交付悍馬車C.丁可以要求甲辦理過戶登記手續(xù)D.戊可以要求甲交付悍馬車正確答案：C[解析]《買賣合同解釋》第10條規(guī)定，出賣人就同一船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應當按照以下情形分別處理：(1)先行受領交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務的，人民法院應予支持；(2)均未受領交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請求出賣人履行交付標的物等合同義務的，人民法院應予支持；(3)均未受領交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務的，人民法院應予支持；(4)出賣人將標的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領交付的買受人請求將標的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應予支持。此條規(guī)定特殊動產(chǎn)多重買賣規(guī)則。甲將車出賣給乙、丙，均未交付，所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移；甲將車賣給丁并交付，所有權(quán)轉(zhuǎn)移給丁，因此丁為所有權(quán)人。故C正確，A、B錯誤；根據(jù)《買賣合同解釋》第10條第4項，D選項錯誤。

30.

為紀念抗日戰(zhàn)爭勝利60周年，甲于2005年3月完成了報告文學《遠東國際法庭審判紀實》一書的初稿，8月修改定稿，10月由出版社正式出版，11月經(jīng)版權(quán)登記。甲從何時起取得正式出版的《遠東國際法庭審判紀實》一書的著作權(quán)?

A.3月B.8月C.10月D.11月正確答案：B[解析]著作權(quán)取得的時間[解析]《著作權(quán)法實施條例》第6條規(guī)定：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生?！毙薷亩ǜ逯占礊檎匠霭娴摹哆h東國際法庭審判紀實》一書創(chuàng)作完成之日。依我國法律，著作權(quán)的取得是一種事實行為而不是法律行為，屬于自動取得，這里的自動取得，既包括不需要加注版權(quán)標記，也包括不需要經(jīng)過任何機關或個人的批準或授權(quán)。而且，著作權(quán)的產(chǎn)生，僅以作品的完成為要件，與作品的是否發(fā)表無關?！吨鳈?quán)法》第2條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。”因此正確的選項應為B。

二、多項選擇題1.

一項發(fā)明專利申請的申請日為1999年10月25日，其優(yōu)先權(quán)日為1994年12月3日。下列出版物中哪些可以用來評價該申請新穎性和創(chuàng)造性的對比文件?

A.印刷日期為1994年12月3日的書籍B.標有“校園刊物”于1993年6月8日出版的雜志C.在1995年5月19—20日召開的產(chǎn)品展覽會上印有產(chǎn)品模型圖片的熱氣球D.用國內(nèi)由極少數(shù)人知曉的古文字于19世紀末印刷的讀物正確答案：BD[解析]發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠膭?chuàng)造性條件[解析]《專利法》第22條規(guī)定授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。創(chuàng)造性是一個相對的概念，是與申請日以前的已有技術對比來說的。對比的時間界限是申請日，享有優(yōu)先權(quán)的，是優(yōu)先權(quán)日。對比的技術是該日以前已有的技術。專利法所說的已有的技術，是指“申請日”(有優(yōu)先權(quán)的是優(yōu)先權(quán)日)前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術，為現(xiàn)有技術。

選項A是優(yōu)先權(quán)日當天的出版物，因此不能用來評價新穎性和創(chuàng)造性。選項B是優(yōu)先權(quán)日以前公開的出版物，是現(xiàn)有技術，因此可以用來評價新穎性和創(chuàng)造性。選項C是優(yōu)先權(quán)日以后的技術，不能用來評價新穎性和創(chuàng)造性。選項D雖然是極少數(shù)人知曉的文字，但仍然是優(yōu)先權(quán)日前的公開出版物。因此正確的選項為BD。

2.

下列哪些合同必須適用中國法律?

A.美國某公司與我國某公司簽訂的合作生產(chǎn)電腦配件的合同，廠址建在北京B.我國某公司與非洲某國公司簽訂的合作勘探開發(fā)該國自然資源的合同C.中國人李某與法國人王某簽訂了服務提供合同，但并未選擇合同適用的法律D.我國某企業(yè)與德國某企業(yè)簽訂合同，共同投資在南京設立食品生產(chǎn)廠正確答案：AD[解析]我國關于合同準據(jù)法的規(guī)定[解析]根據(jù)《民法通則》第145條、《合同法》第126條的規(guī)定，在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同必須適用中國法律，因此AD是當選項。B項中的合作勘探開發(fā)自然資源合同不在我國境內(nèi)履行，C項中，當事人未約定服務提供合同適用的法律，根據(jù)我國法律的規(guī)定，應當適用最密切聯(lián)系原則確定合同的準據(jù)法。

3.

以下說法正確的是

A.王某去商店買東西，王某指了指要買的電池，說“兩節(jié)!”售貨員將兩節(jié)電池遞給了王某，售貨員將電池遞給王某時承諾生效B.張某給某純凈水送水站打電話，說：“樂悠悠純凈水1桶馬上送到2號樓4011”送水站工作人員說：“收到!”張某聽到“收到”二字后送水站的承諾生效C.甲公司與乙公司一直使用電子郵件洽談業(yè)務，甲公司向乙公司發(fā)出電子郵件要求訂購5000只圣誕老人玩具，乙公司表示同意的回復郵件被甲公司相關人員看到時，乙公司的承諾生效D.某出版公司向某學校寄送新書書目，學校發(fā)信通知出版公司愿意訂購100套《合同法》，出版公司給學?；匦疟硎窘邮軐W校的訂購，出版公司工作人員將回信放入郵局信筒之時承諾生效正確答案：AB[解析]

承諾的生效時間[解析]《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定?！?/p>

根據(jù)該條規(guī)定可知，我國《合同法》采承諾到達生效主義，即承諾到達要約人時生效。A選項中王某告訴售貨員“兩節(jié)”時要約生效，售貨員將兩節(jié)電池拿給王某的行為即為承諾生效，所以A選項正確。B選項中張某打電話要水的話被送水站工作人員聽到時要約生效，張某聽到工作人員的“收到”二字時承諾生效，所以B選項正確。D選項中出版公司收到學校訂購《合同法》的信件時要約生效，學校收到出版公司的回信時承諾生效，而不是出版公司工作人員發(fā)出回信時承諾生效，所以D選項不正確。

《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間?！盋選項中乙公司的回復郵件進入甲公司的系統(tǒng)時，承諾生效，不是甲公司工作人員看到時生效，所以C選項不正確。

4.

王某向張某借款，但是逾期沒有歸還。張某向法院起訴。法院經(jīng)審理判決王某應于2004年4月6日之前歸還欠款。但是王某直到2004年10月都沒有歸還。下列說法中正確的是

A.王某應向張某支付遲延履行期間的利息B.王某應向張某支付遲延履行金C.王某應三倍支付遲延履行利息D.王某支付遲延履行利息應當自2004年4月7日起計算正確答案：AD[解析]強制執(zhí)行的保障性措施[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第232條的規(guī)定：被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。本案中王某未履行的是金錢義務，所以應當支付遲延履行利息而非遲延履行金。根據(jù)《民訴意見》第293條的規(guī)定：被執(zhí)行人遲延履行的，遲延履行期間的利息或遲延履行金自判決、裁定和其他法律文書指定的履行期間屆滿的次日起計算。第294條規(guī)定：《民事訴訟法》第232條規(guī)定的加倍支付遲延履行期間的債務利息，是指在按銀行同期貸款最高利率計付的債務利息上增加一倍。本案中，王某應加倍支付遲延履行利息，而非三倍支付。第295條規(guī)定：被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務的，無論是否已給申請執(zhí)行人造成損失，都應當支付遲延履行金。已經(jīng)造成損失的，雙倍補償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定。所以本題的正確答案是AD。

5.

村民劉男因病于2004年6月7日死亡。死亡時，留有個人遺產(chǎn)：存款2萬元人民幣；房屋六間。劉男死亡前有自書遺囑一份，遺囑中指定遺產(chǎn)“房屋六間”由一直照顧自己的侄女劉女獲得。劉男并將遺囑的副本一份交給了侄女。劉男死亡時，有父母、兩個成年未婚子女劉小男和劉小女。2004年8月10日，劉男的哥哥將劉男的父母、兒子劉小男和女兒劉小女、侄女劉女召集在一起商量遺產(chǎn)分割的事情。在商討過程中，劉男的父母自愿明確表示放棄對劉男遺產(chǎn)的繼承權(quán)，劉小男和劉小女、侄女劉女則沒有作出任何表示。根據(jù)案情，案中哪些人對劉男的遺產(chǎn)有繼承權(quán)?

A.劉男的父母B.劉小男C.劉小女D.劉女正確答案：BC[解析]繼承權(quán)的放棄[解析](1)為什么選擇BC?根據(jù)題干可知，被繼承人劉男的法定繼承人有劉男的父母、兒子劉小男和女兒劉小女，而且都是第一順序的繼承人；劉女是劉男遺產(chǎn)的法定繼承人之外的人，只是受遺贈人。

根據(jù)《繼承法》第25條第1款的規(guī)定，繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應當在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。由于劉男的父母明確表示放棄對劉男遺產(chǎn)的繼承權(quán)，因此，劉男的父母對劉男的遺產(chǎn)就不享有繼承權(quán)了。而劉小男、劉小女沒有表示放棄或接受，則依法應視為接受繼承。劉女作為受遺贈人，根據(jù)《繼承法》第25條第2款的規(guī)定，其應在知道受遺贈后2個月內(nèi)，作出接受或者放棄受贈的表示。如果接受遺產(chǎn)必須積極地表示，到期沒有表示的，視為放棄。由于劉女沒有做任何表示，依法應視為放棄。

因此，劉男的遺產(chǎn)“存款2萬元人民幣；房屋六間”應由劉小男和劉小女按照法定繼承的規(guī)定依法繼承。

(2)與繼承權(quán)放棄相關的問題。首先，繼承法對繼承權(quán)放棄的要求。根據(jù)《繼承法》第25條第1款、《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見》(以下簡稱《繼承意見》)第46、47條的規(guī)定，繼承人放棄繼承權(quán)的時間是“在繼承開始后遺產(chǎn)分割前”；放棄繼承權(quán)的形式是“以書面形式向其他繼承人表示，用口頭方式表示放棄繼承，本人承認，或有其他充分證據(jù)證明的，也應當認定其有效”；繼承人放棄繼承權(quán)應受的限制是“繼承人因放棄繼承權(quán)，致其不能履行法定義務的，放棄繼承權(quán)的行為無效”。

其次，繼承權(quán)的喪失問題。繼承權(quán)的放棄是繼承人對其繼承權(quán)的一種處分，是由繼承人的意志所決定；而繼承權(quán)的喪失是依照法律規(guī)定在發(fā)生法定事由時，取消繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利，不是由繼承人的意志所決定。但是，二者的后果一樣，即都導致繼承人客觀意義上的繼承權(quán)的喪失，是繼承人對特定的被繼承人遺產(chǎn)繼承權(quán)的喪失。根據(jù)《繼承法》第7條的規(guī)定，繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：故意殺害被繼承人的；為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的；偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴重的。

6.

黃某因涉嫌搶劫罪被檢察機關提起公訴。某市中級人民法院經(jīng)審理認為，黃某的犯罪行為雖然使公私財物遭受了重大損失，也沒有法定減輕處罰情節(jié)，但根據(jù)案件特殊情況，可以在法定刑以下判處刑罰，于是判處黃某有期徒刑8年。黃某在法定期間內(nèi)沒有提出上訴，檢察機關也沒有提出抗訴。該案在程序上應當如何處理?

A.在上訴、抗訴期滿后3日內(nèi)報請上一級人民法院復核B.如果上一級人民法院同意原判，應當逐級報請最高人民法院核準C.如果上一級人民法院不同意在法定刑以下判處刑罰，應在改判后逐級報請最高人民法院核準D.最高人民法院予以核準的，應當作出核準裁定書正確答案：ABD[解析]法定刑以下判處刑罰的核準程序[解析]《刑訴解釋》第268條規(guī)定：“根據(jù)刑法第六十三條第二款規(guī)定報請最高人民法院核準在法定刑以下判處刑罰的案件，按下列情形分別處理：(一)被告人不提出上訴、人民檢察院不提出抗訴的，在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報請上一級人民法院復核。上一級人民法院同意原判的，應當逐級報請最高人民法院核準；上一級人民法院不同意原判的，應當裁定發(fā)回重新審判或者改變管轄，按照第一審程序重新審理。原判是由基層人民法院作出的，高級人民法院可以指定中級人民法院按照第一審程序重新審理；(二)被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的案件，應當按照第二審程