法律咨詢問答股權(quán)糾紛篇

法律咨詢問答整理--股權(quán)糾紛篇1、問：于一個公司而言.該公司是否可就股權(quán)糾紛起訴股東?答：股權(quán)糾紛主要表現(xiàn)為四種形式：出資糾紛、股東權(quán)利糾紛、股東分紅糾紛以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。除因出資問題引發(fā)的糾紛外，公司不得作為主體提起訴訟。2、問：甲君與A商人合資創(chuàng)辦公司，公司注冊資本為五十萬元人民幣，其中甲君持股比例為40%，A商人持股比例為60%。值得注意的是，甲君實際投資金額可能未達(dá)二十萬元，大約為十萬元，其余部分為技術(shù)股。三個月后，甲君因?qū)商人的管理方式持有異議，決定退出公司。雙方遂達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲君將其所持40%的公司股權(quán)以五萬元人民幣的折價一次性轉(zhuǎn)讓給A商人。該協(xié)議簽署后，甲君即刻辦理了股權(quán)過戶手續(xù)，并進(jìn)行了公證。協(xié)議中規(guī)定A商人需在半年內(nèi)付清五萬元款項。然而，半年期限已滿，A商人以公司虧損為由拒絕支付，并威脅若甲君提起訴訟，他將申請公司破產(chǎn)，聲稱甲君將無法獲得任何款項。在此情況下，若甲君對A商人提起訴訟，其勝訴的可能性有多大？答：您好，根據(jù)目前情況分析，勝算頗高，但關(guān)鍵因素在于A是否擁有資產(chǎn)，即其償還債務(wù)的能力。目前，他是否申請公司破產(chǎn)與您的朋友并無直接關(guān)聯(lián)。訴訟的主體應(yīng)為L，而非公司，因為股權(quán)已轉(zhuǎn)讓至A個人名下。只要A有資產(chǎn)，有錢，這個5W是一定可以拿得回來的。3、問：股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛如何解決？答：第一.在有限責(zé)任公司中，股東若欲對外轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，必須向公司及其他股東通報擬受讓人信息及擬議的轉(zhuǎn)讓價格條件，并征詢他們是否同意此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓。公司及其他股東應(yīng)在三十日內(nèi)作出回應(yīng)；若逾期未作答復(fù)，則視作同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。若公司及其他股東事后向人民法院提起訴訟，請求撤銷該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，人民法院將不予支持。第二.若有限責(zé)任公司股東在未足額出資的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司或其他股東請求將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得款項用于補足出資，人民法院應(yīng)予以支持，并可將受讓人追加為訴訟第三人。若受讓人以股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在瑕疵或受到欺詐為由，主張撤銷合同，除非存在法律規(guī)定的特殊情形，否則人民法院不予支持。第三.名義股東若未經(jīng)實際出資人同意而擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，實際出資人依據(jù)約定要求名義股東賠償因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所遭受的損失，人民法院應(yīng)予以支持。在上述訴訟中，實際出資人若主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效，因其為實際權(quán)利人，但若無法提供證據(jù)證明受讓人明知轉(zhuǎn)讓人為名義股東，人民法院將不予支持。4、問：我已不再任職于前公司，然而，該公司曾承諾授予我15%的股份，至今未見履行。僅在2009年，應(yīng)得的分紅就接近12萬元，但該款項一直未支付。我曾考慮通過法律途徑解決此事，但前公司已將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移。最近，一位與前公司有業(yè)務(wù)往來的客戶誤將4萬元欠款匯入我的賬戶，公司隨即向我索要該款項，我并未交付。他們甚至以報警作為威脅。面對此情況，我該如何妥善處理？答：若與公司無經(jīng)濟(jì)糾紛，可能涉嫌職務(wù)侵占罪；若與公司有經(jīng)濟(jì)糾紛，可能涉嫌挪用資金罪。建議在與公司產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛時，通過法律途徑提起訴訟，并申請財產(chǎn)保全措施，請求法院對轉(zhuǎn)入您賬戶的資金進(jìn)行查封。如此操作，您的權(quán)益或許能得到最大程度的保護(hù)。若不通過法律程序直接扣款，可能會涉嫌犯罪并面臨刑事責(zé)任的追究。問：去年，我與友人共同創(chuàng)辦了一家化妝品公司。最初，我們兩人以合伙人的身份共同經(jīng)營，我持有公司51%的股份，而我的同事持有49%，同時擔(dān)任公司的法人代表。在公司成立初期，我們各自保管了投入的資金。然而，不到一個月的時間，同事的一位朋友表達(dá)了入股的意愿，我們隨即與他簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的款項由擔(dān)任法人代表的同事收取。春節(jié)過后，我們要求審查公司賬目，直至六月份才得以查看。但賬目顯示存在明顯的問題。目前，同事的朋友希望撤回其投資，并提出支付5萬元（最初投資為8萬元）。同事同意了這一提議，并決定分擔(dān)一半的金額，即2.5萬元，而另一半則由我承擔(dān)，盡管我作為最大股東（實際上僅比我同事多出1%的股份），但關(guān)鍵在于所有資金一直由法人代表全權(quán)管理。因此，我想請教專業(yè)法律人士，既然我未曾動用這筆資金，為何我需要自行承擔(dān)支付給其他股東的費用？（實際上，這筆錢已被法人代表揮霍）。此外，如果訴諸法律，我應(yīng)如何保護(hù)自己的權(quán)益？答：公司與股東各自為獨立的法律實體。在處理同事的行為時，必須明確該行為是屬于股東個人行為還是公司行為。1.關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，合同的參與方包括您、您的同事及其友人。公司在此協(xié)議中并不扮演任何角色。簡而言之，即便同事的朋友未實際支付款項，他依然成為股東，并因此對您及您的同事負(fù)有債務(wù)。若同事獨自收取了全部轉(zhuǎn)讓款項，您只能向其本人追索償還，此時他的身份是股東而非公司代表。2.同事的朋友撤股這也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且與上一個協(xié)議是完全獨立的。你可以選擇買或者不買。3.公司賬面有問題你可以起訴。被告可以是公司也可以是同事（作為高管的身份）。4.公司的終止全體股東所持表決權(quán)的2/3以上可以決定公司解散不是按人數(shù)計算，而是按股權(quán)走法律途徑比較耗成本，最好協(xié)商解決。而且判決的執(zhí)行，還是需要糾紛當(dāng)事人的配合。6、問：現(xiàn)甲將公司現(xiàn)有貨物等作價40萬，由乙支付給甲21萬，甲轉(zhuǎn)讓其股52.5%給乙，丙出資9萬給甲，甲轉(zhuǎn)讓其股22.5%給丙?，F(xiàn)三人私下簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，還沒有去工商局等有關(guān)部門做變更備案確認(rèn)。由于當(dāng)時疏忽，現(xiàn)乙丙發(fā)現(xiàn)甲的貨物多為死貨，其價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有40萬，甲只是想脫手跑路，乙丙感到上當(dāng)受騙，想退回投資。經(jīng)過審慎審查合同文件，發(fā)現(xiàn)存在法律漏洞。甲與乙丙簽訂的合同所涉及的公司，并非甲本人注冊，而是以甲親戚的名義注冊，甲既非法定代表人亦非股東。盡管甲可能與親戚私下簽訂了公司或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但據(jù)查詢結(jié)果顯示，工商行政管理局并未有相關(guān)變更登記備案。甲與乙丙簽訂的合同可能不具備合法性，缺乏法律效力。基于此，甲收取乙丙的轉(zhuǎn)讓款項亦可能屬于非法行為。在此情況下，可否依據(jù)上述事實，通過司法程序主張權(quán)利，以期收回投資并彌補損失？答：甲是無權(quán)處分人。向法院提起訴訟，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效，讓甲返還價款。7、問：私營企業(yè)股權(quán)糾紛有行政部門可以干涉嗎？答：如果有涉及股權(quán)的行政違法行為，其主管部門是工商局。8、我與兩位友人共同投資成立了一家公司。假設(shè)友人A擔(dān)任法人代表，我為B，另一位友人為C。我們?nèi)烁髯酝顿Y五萬元，共計十五萬元，各持有三分之一的股份。我們委托一家公司代辦營業(yè)執(zhí)照，注冊資金五十萬元（由代辦公司墊付驗資費用），共花費一萬元。公司成立后，我們使用公司資金維持A的關(guān)系客戶和市場，每年均有數(shù)萬元的支出。三年后的今天，由于公司經(jīng)營狀況不佳，出現(xiàn)了一定虧損，A提議解散公司，希望獨立經(jīng)營。目前公司尚余五萬元左右的資金，以及一些固定資產(chǎn)和少量存貨?；仡櫿麄€過程，我開始懷疑A從一開始就有意利用我們的資金來建立公司并拓展市場，這似乎是一種“借雞生蛋”的策略。提問如下：1、a是否存在違法行為？2、如果散伙，a需要支付我和c多少費用來購買股份？3、剩下的財產(chǎn)如何分配？答：首先，該有限責(zé)任公司存在抽逃出資的行為。依據(jù)《公司法》第二百零八條之規(guī)定，若公司發(fā)起人或股東未實際繳納貨幣、實物或未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，而進(jìn)行虛假出資，以誤導(dǎo)債權(quán)人及社會公眾，應(yīng)責(zé)令其立即糾正，并處以虛假出資金額百分之五以上、百分之十以下的罰款。若情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪，將依法追究其刑事責(zé)任。根據(jù)第二百零九條，公司發(fā)起人或股東在公司成立后抽逃出資的，亦應(yīng)責(zé)令其立即糾正，并處以抽逃出資金額百分之五以上、百分之十以下的罰款。若構(gòu)成犯罪，亦將依法追究刑事責(zé)任。若公司解散，必須進(jìn)行資產(chǎn)評估，相應(yīng)股權(quán)價格將明確。剩余資產(chǎn)將根據(jù)合伙人所持股份進(jìn)行分配。9、問：股東之間的股權(quán)存在糾紛，對上市有什么影響。《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十三條明確規(guī)定，發(fā)行人的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)清晰，控股股東、受控股東以及實際控制人所控制的股東所持有的發(fā)行人股份，不得存在重大的權(quán)屬爭議。關(guān)于何為“重大權(quán)屬糾紛”，以及如何界定“重大”，應(yīng)當(dāng)參照相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋進(jìn)行判定。答：本文的核心議題并非“重大權(quán)屬糾紛”，而是“股權(quán)的明確性”。具體而言，對于計劃進(jìn)行首次公開募股的公司而言，其股權(quán)結(jié)構(gòu)的明確性至關(guān)重要。以下為一例說明：以最簡單的情形為例，假設(shè)公司由一位大股東持有60%的股份，其余40%的股份則由40位小股東持有，每位小股東持有1%的股份。自公司成立以來，股權(quán)結(jié)構(gòu)未發(fā)生任何變動，既無增資行為，亦無股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生。上述情形下的股權(quán)結(jié)構(gòu)是清晰的。若小股東頻繁更迭，股權(quán)價格波動不定，加之部分股權(quán)由大股東無償轉(zhuǎn)讓，或小股東將股權(quán)用于外部質(zhì)押等復(fù)雜情況，可能會導(dǎo)致發(fā)行審核委員會不予批準(zhǔn)。其原因在于，這些情況極有可能導(dǎo)致爭議、遺留歷史問題，甚至涉及不當(dāng)?shù)墓蓹?quán)利益轉(zhuǎn)移。10、問：本公司為三人共同出資設(shè)立的有限責(zé)任公司（一般納稅人），已正式注冊成立五年。本人持有公司30%的股權(quán)，另一位股東亦持有相同比例，而法定代表人則持有40%的股權(quán)。兩位小股東均未參與公司的日常經(jīng)營管理，實際經(jīng)營事務(wù)均由法定代表人負(fù)責(zé)。自2006年加入公司以來，本人僅負(fù)責(zé)人力資源管理，未涉足經(jīng)營業(yè)務(wù)，而另一位股東亦未曾參與。去年年底，因一位股東對財務(wù)賬目產(chǎn)生疑問，我們決定進(jìn)行審計。直至今年三月底，審計結(jié)果顯示一切正常。然而，法定代表人認(rèn)為股東的疑慮顯示出對他的不信任，遂提出拆分公司的建議。本人對此表示反對，并試圖勸說他改變主意。然而，到了四月份，法定代表人停止了公司的正常運營，并開始自行與公司原有客戶進(jìn)行交易，將所得利潤歸為己有。值得注意的是，這些行為均發(fā)生在公司注冊地——位于法定代表人所在村莊，而本人與其他股東則來自不同的村莊。直至五月初，本人已無法說服他們繼續(xù)共同經(jīng)營公司，因此不得不接受妥協(xié)，同意解散公司，并開始進(jìn)行內(nèi)部資產(chǎn)的清算工作。目前，法定代表人與另一位股東提議辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以規(guī)避注銷公司的繁瑣程序。在此情形下，本人有幾個問題需要咨詢：1、法人代表的行為是否侵權(quán)，我要如何維護(hù)自己的權(quán)利？2、我們注冊資金是100萬?，F(xiàn)在內(nèi)部清算是400多萬，并且財產(chǎn)分割已經(jīng)內(nèi)部協(xié)議好，公司是注銷還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓比較適合？3、如果注銷我們還需要什么工作？4、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，我是否有權(quán)在此時提出公司無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓費用要求？（鑒于公司即將注銷，而目前他們計劃重新申請，先前的前置手續(xù)可能無法完成，例如最初的環(huán)境評估等），若他們拒絕，我是否有權(quán)申請強(qiáng)制解散公司？問題較多，請詳盡解答，不勝感激。問題補充：若固定資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)已通過雙方協(xié)商解決，僅剩執(zhí)照上的過戶事宜，此時我能否提出關(guān)于無形資產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要求？答：1.法定代表人的行為已構(gòu)成違反競業(yè)禁止義務(wù)，屬于侵權(quán)行為，其所得收益應(yīng)歸公司所有。2.注銷公司與股權(quán)轉(zhuǎn)讓均無特定優(yōu)劣之分，關(guān)鍵在于股東間達(dá)成一致意見。3.實施公司注銷時，必須提交股東會作出的決議。4.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價可由股東間協(xié)商確定，若協(xié)商未果，則應(yīng)依據(jù)公司整體資產(chǎn)評估結(jié)果來決定。11、問：公司現(xiàn)有三名股東，其中A股東持有40%的股份，B股東持有30%，C股東亦持有30%。由于股東間意見不合，公司目前處于停產(chǎn)狀態(tài)，并已將全部資產(chǎn)進(jìn)行處置。目前，B股東與C股東已決定退出公司。A股東希冀在維持原有公司架構(gòu)的基礎(chǔ)上繼續(xù)經(jīng)營業(yè)務(wù)。請問：1、B和C能否把股份全部轉(zhuǎn)給A？還是必須有新股東？2、資產(chǎn)已經(jīng)處理好，但是債權(quán)尚未處理好，有什么注意事項？3、這時候B或C能否再提出轉(zhuǎn)讓費（比如公司的無形資產(chǎn)，現(xiàn)在A如果要重新辦理，前置手續(xù)根本辦不了）問題補充：1、本公司是有限責(zé)任公司，全部轉(zhuǎn)讓A一人公司不就是獨資公司嗎？就不是有限公司了吧？2、其他都協(xié)議好了，就差一筆債權(quán)，債務(wù)人不在，無法確認(rèn)，如果轉(zhuǎn)讓后，公司續(xù)存，該債務(wù)人承認(rèn)欠公司不承認(rèn)欠股東個人怎么辦？答：1、B、C可以將全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A，公司改制為一人有限公司。2、債權(quán)的處理建議委托律師代理。3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時三方就應(yīng)對轉(zhuǎn)讓費協(xié)商一致，不能達(dá)成一致意見的可以對公司進(jìn)行整體資產(chǎn)評估。4、全部轉(zhuǎn)讓給A，就改制成一人有限公司，仍屬于有限責(zé)任公司性質(zhì)。5、債權(quán)本來就是公司的，而不是股東個人的，債務(wù)人無義務(wù)向股東償還債務(wù)。12、問：欲與幾位同仁共同創(chuàng)辦一家公司，提供中介咨詢服務(wù)。迫切需要了解公司注冊的具體流程以及公司股權(quán)的分配方案。答：根據(jù)現(xiàn)行《公司法》及《登記條例》等法律法規(guī)及具體工商實務(wù)，你提出的幾個問題中涉及的所謂股權(quán)分配方案作如下提示：一、根據(jù)您的陳述，您計劃成立的是一家普通的有限責(zé)任公司，而非一人公司。有限責(zé)任公司設(shè)有最低出資額的限制（您未提及此問題，故暫不詳述），其股東人數(shù)范圍為2至50人，最低不得少于2人。在此情況下，只要最小股東的股權(quán)比例不低于10%，即視為符合要求。換言之，只要不存在單一股東股權(quán)超過90%的情形，公司內(nèi)部的股東自治行為將得到工商登記機(jī)關(guān)的認(rèn)可。二、當(dāng)前工商行政機(jī)關(guān)主要關(guān)注的是“名義出資”問題，即您提交的驗資報告中所載明的股東出資應(yīng)為各股東以其名義所注入。至于股東出資的資金是否由您個人實際提供（例如您贈與或借予），這屬于股東之間的私人約定，工商行政管理機(jī)構(gòu)不會對此進(jìn)行實質(zhì)性的審查。三、在原則上，股東行使股權(quán)，包括表決權(quán)、分配權(quán)等，若公司章程未有特別規(guī)定，則應(yīng)依照其出資比例（即“名義出資比例”）行使。然而，股權(quán)行使規(guī)則總體上屬于公司自治范疇，即股東會可以根據(jù)股東大會的意愿在公司章程中作出特別約定，以體現(xiàn)您所認(rèn)同的“公平”原則。--鑒于您所提及的這三位人士對您即將成立的公司可能具有您所認(rèn)可的價值貢獻(xiàn)或其他理由，但股權(quán)及其議事規(guī)則是相當(dāng)嚴(yán)肅的事務(wù)，屬于公司的“自我立法”，具有法律效力。因此，建議您在決策時切勿輕率行事，而應(yīng)基于可能出現(xiàn)的意見分歧或糾紛的角度審慎考慮，并做好相應(yīng)的制度安排（包括他們的退出機(jī)制）。畢竟，初始階段大家可能都懷有共同的愿景，但類似的糾紛案例屢見不鮮，因此請您務(wù)必仔細(xì)斟酌。--若您認(rèn)為這三人是業(yè)務(wù)骨干或業(yè)務(wù)來源的關(guān)鍵人物，建議您通過分配激勵機(jī)制進(jìn)行安排，或在他們完成特定業(yè)務(wù)目標(biāo)后給予相應(yīng)的股權(quán)激勵，而不是一開始就以股權(quán)方式予以安排。13、問：關(guān)于股權(quán)的分配有哪些重要問題？答：一、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律問題：我國《公司法》第三十五條規(guī)定，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部股東欲將其出資轉(zhuǎn)讓予非股東時，必須獲得超過半數(shù)的全體股東同意；若存在反對意見的股東，他們應(yīng)承擔(dān)購買該出資的義務(wù)，否則，將被視作同意該出資的轉(zhuǎn)讓。在股東同意轉(zhuǎn)讓的情形下，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。從法律條文來看，股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)利得到了充分的保障，并且相應(yīng)的程序也得到了確立，理論上股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)無障礙。然而，股權(quán)定價的復(fù)雜性、公司的經(jīng)營狀況（包括財務(wù)盈虧、外部形象等）以及股東等多方面因素的交織，使得股東在進(jìn)行內(nèi)部或外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，往往會遭遇一定的困難。對此，本文作者將嘗試進(jìn)行列舉和分析。1、兩人公司：若一家公司僅設(shè)有兩名股東，當(dāng)其中一位股東意欲將其持有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)予另一位股東時，該公司將僅余單一股東。根據(jù)我國《公司法》第二十條之規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)由不少于兩名且不超過五十名股東共同出資設(shè)立。換言之，法律明確要求有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得低于兩人。因此，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式顯然無法實現(xiàn)。股東必須尋求將股權(quán)轉(zhuǎn)予非現(xiàn)有股東的第三方，此舉無疑提高了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的復(fù)雜性，并可能對公司產(chǎn)生不利影響。2、公司章程限制股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)：盡管我國《公司法》第三十五條賦予股東在股東間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，并允許其向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但第二十二條亦明確指出，股東有權(quán)在公司章程中設(shè)定關(guān)于股東轉(zhuǎn)讓出資的條件。因此，如前所述，在制定公司章程時，股東可以規(guī)定，股東向公司外部人士轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須獲得全體股東的一致同意，此條件較法律規(guī)定的更為嚴(yán)格。3、在公司中，控制股東的操控或股東間的聯(lián)合抵制可能導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓面臨困難。無論是內(nèi)部轉(zhuǎn)讓還是對外轉(zhuǎn)讓，股東均可能遭遇重重阻礙。首先，若其他股東拒絕購買轉(zhuǎn)讓股東所持有的股份，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓即告失敗。其次，在股東試圖將股份轉(zhuǎn)讓給非股東時，其他股東可能會采取措施進(jìn)行干預(yù)。這些措施主要包括：不召集股東大會，從而使得股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜無法進(jìn)行表決，進(jìn)而阻礙了股權(quán)轉(zhuǎn)讓法定程序的啟動。二、股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的同時提出的利潤分配請求權(quán)的法律問題：1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得與利潤分配請求權(quán)之間的關(guān)系：股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是股東將自己所持有的在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，受讓方支付的對價即為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的代價。至于股東的利潤分配請求權(quán)，依據(jù)《公司法》第四條之規(guī)定，股東作為出資人，依據(jù)其投入公司的資本額，享有作為所有者的資產(chǎn)收益權(quán)。這兩種權(quán)利均屬于股東的個人權(quán)益范疇，其共性在于，行使這些權(quán)利的前提是股東必須具備《公司法》所規(guī)定的股東資格。另外，若股東意欲將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非公司股東的第三方，必須事先獲得股東會的決議批準(zhǔn)，方可進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在法律關(guān)系層面，這兩種權(quán)利分屬于不同的法律范疇，彼此之間不存在法律上的沖突。本文所探討的核心問題是，在股東進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的同時，是否可以提出利潤分配的請求，以及該請求應(yīng)向何方提出。首先第一個問題，根據(jù)《公司法》第四條的規(guī)定，分配公司利潤，是股東作為向公司出資的人所享有的資產(chǎn)受益的一項最基本的權(quán)利，也是股東向公司投資、參與經(jīng)營的目的和動力所在。如果這一項權(quán)利得不到實現(xiàn)和保障，股東的法律地位和價值無疑也得不到體現(xiàn)。因此筆者認(rèn)為，在公司成立之后至注銷之前的任何時候，只要公司有可分配利潤，股東均可以按照《公司法》和公司章程的規(guī)定，行使利潤分配請求權(quán)；第二個問題，股東應(yīng)向誰提出？是向公司提出，還是向公司的其他股東提出？也就是說，假如股在東就其利潤分配請求權(quán)向法院提起訴訟時，應(yīng)將何者列為被告，現(xiàn)行《公司法》雖確立了股東依據(jù)出資比例享有公司利潤分配的權(quán)利，并對分配程序及條件作出了一定規(guī)定，但對此問題并未作出明確界定。在司法實踐中，已普遍形成共識，即此類糾紛發(fā)生時，應(yīng)將公司作為被告。本文作者亦贊同此做法，主要基于以下幾點理由：首先，《公司法》第四條第二款明確指出，公司擁有股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。股東一旦將私人財產(chǎn)投入公司，該財產(chǎn)即轉(zhuǎn)化為公司法人財產(chǎn)權(quán)，股東所期望或可分配的利潤，依賴于公司資產(chǎn)的運作而產(chǎn)生；其次，《公司法》第三條指出，有限責(zé)任公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在公司經(jīng)營過程中，無論是利潤與虧損、債權(quán)與債務(wù)，其承擔(dān)主體均為公司；再次，《公司法》除第三十八條明確規(guī)定公司利潤分配方案應(yīng)由股東會作出決議外，第一百七十七條還規(guī)定了公司分配當(dāng)年稅后利潤時應(yīng)先提取法定公積金和法定公益金。此外，第一百九十五條對股東分配公司清算后剩余財產(chǎn)的條件亦有所規(guī)定。由此可見，股東可分配的利潤與公司的經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況緊密相關(guān)。2、股東實現(xiàn)利潤分配請求權(quán)遇到的障礙：雖然《公司法》在第四條、第三十三條、第一百七十七條、第一百九十五條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東有權(quán)按照其出資比例分配公司利潤或剩余財產(chǎn)，但由于公司經(jīng)營過程中的人為因素以及《公司法》本身的立法缺陷等原因，股東特別是小股東在請求分配公司利潤時，仍然會遇到一些障礙，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，公司控制股東利用其占有公司絕大部分股份的優(yōu)勢，不召開股東會，或者作出不予分配公司利潤的股東會決議。而《公司法》雖然賦予股東請求分配利潤的權(quán)利，卻沒有對發(fā)生這種情形時設(shè)置相應(yīng)的救濟(jì)辦法和對有關(guān)當(dāng)事人的制裁措施；第二，股東在了解公司實際財務(wù)狀況方面面臨困難，因此難以掌握公司是否盈利以及可分配利潤的具體數(shù)額，更難以獲取對其有利的證據(jù)。盡管《公司法》第三十二條規(guī)定股東有權(quán)查閱股東會會議記錄及公司財務(wù)會計報告，并在第六章（公司財務(wù)、會計）中對股東查閱財務(wù)資料的權(quán)利和范圍進(jìn)行了規(guī)定，但該法并未明確指出股東在遭遇此類困難時應(yīng)采取何種措施以維護(hù)自身權(quán)益。僅在第二百一十二條中提及，若公司向股東及社會公眾提供虛假或隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第三，如前所述，當(dāng)股東在利潤分配的請求權(quán)利得不到保障和實現(xiàn)而欲通過訴訟途徑解決時，又將面臨立案和舉證等方面的困難。一是雖然在司法實踐中已經(jīng)形成此類糾紛應(yīng)將公司列為被告的共識，但畢竟尚沒有法律對此進(jìn)行規(guī)范，而各地的法院之間、法官之間對同一個法律問題的意見及處理方法往往差距甚大，因此股東在起訴時因為當(dāng)事人的確定問題而不能立案的情況也時有發(fā)生；二是股東舉證方面的困難，由于股東難以行使自己查閱公司財務(wù)帳冊的權(quán)利，因此他就無法向法院提供據(jù)以支持自己訴訟請求的有利證據(jù)。法院在這種情況下能否根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)對公司采取證據(jù)保全措施，或者委托審計、評估機(jī)構(gòu)對公司進(jìn)行財務(wù)審計？在查實公司確有可分配利潤時，能否繞開公司召開股東會議并作出利潤分配決議方案的法定程序直接判決公司向股東分配其應(yīng)得的利潤？三、存在上述障礙的原因：筆者認(rèn)為，股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)以及主張公司分配利潤所遇到的上述障礙，其原因主要有以下幾方面：1、公司經(jīng)營管理混亂，沒有按照《公司法》第一條所要求的以建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目的，規(guī)范公司的組織和行為。也沒有按照《公司法》所設(shè)立的公司治理結(jié)構(gòu)，建立有效的公司管理、決策、監(jiān)督機(jī)制；2、大股東利用其對公司的控制地位，為所欲為，無視小股東的利益和訴求。而《公司法》也缺乏對大股東的制約和對小股東的保護(hù)措施；3、《公司法》本身的立法缺陷。一是有些法律概念過于籠統(tǒng)，缺乏操作性，例如《公司法》第三十六條規(guī)定的“股東名冊”，其法律地位如何、記載或者不記載的法律效力及其引起的法律責(zé)任由誰承擔(dān)、如何承擔(dān)？在《公司法》里均找不到答案；二是《公司法》對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)和分配利潤，只規(guī)定了權(quán)利，而沒有規(guī)定當(dāng)這種權(quán)利無法實現(xiàn)時的法律救濟(jì)措施；三是當(dāng)這種糾紛被訴諸法院時，當(dāng)事人的確定、舉證責(zé)任等訴訟中的法律問題，《公司法》也缺乏相應(yīng)的規(guī)定或指引。當(dāng)前，國家立法機(jī)構(gòu)正著手修訂《公司法》，并已向社會各界公開征集意見。法律界對此次《公司法》修訂表現(xiàn)出積極態(tài)度，提出了在實際應(yīng)用中遇到的眾多法律問題及其相應(yīng)的解決方案。本文作者提出這些問題，意在引發(fā)更深入的討論和思考。特別期望新的《公司法》能夠在構(gòu)建更為完善的公司治理架構(gòu)、確立公司組織與股東之間責(zé)權(quán)利的有機(jī)聯(lián)系機(jī)制、完善公司相關(guān)當(dāng)事人的法律地位及其法律責(zé)任、以及提高公司法律糾紛的可訴性等方面，實現(xiàn)進(jìn)一步的完善與規(guī)范化。如此，新的《公司法》將真正成為指導(dǎo)公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度的指南，并成為保護(hù)公司、股東及債權(quán)人合法權(quán)益的有力工具。14、問：什么是股權(quán)轉(zhuǎn)讓？答：股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式，我國《公司法》規(guī)定股東有權(quán)通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓機(jī)制，乃現(xiàn)代企業(yè)制度中極為成功的體現(xiàn)之一。近年來，伴隨我國市場經(jīng)濟(jì)體系的構(gòu)建，國有企業(yè)改革以及公司法的貫徹執(zhí)行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓已演變?yōu)楣净I集資本、產(chǎn)權(quán)流動重組、資源優(yōu)化配置的關(guān)鍵途徑。由此產(chǎn)生的爭議在公司訴訟案件中極為普遍，其中股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力成為審理此類案件的難點。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議乃當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為目的所訂立的契約，其中包含出讓方交付股權(quán)并收取相應(yīng)價金，以及受讓方支付價金以取得股權(quán)的明確意思表示。股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為涉及物權(quán)的轉(zhuǎn)移，一旦股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成，原股東基于其股東地位所享有或承擔(dān)的對公司的一切權(quán)利與義務(wù)均隨之轉(zhuǎn)移至受讓人，受讓人即成為公司的新股東，并取得相應(yīng)的股東權(quán)利。依據(jù)《合同法》第四十四條第一項之規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自其成立之時起即具有法律效力。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效并不自動等同于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效涉及合同當(dāng)事人之間的法律約束力，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效則關(guān)乎股權(quán)何時發(fā)生轉(zhuǎn)移，即受讓方何時取得股東身份。因此，必須重視股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后的適當(dāng)履行問題。在上市公司與非上市公司資產(chǎn)重組、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、并購、資產(chǎn)置換等股權(quán)轉(zhuǎn)讓實施程序中，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)在于向受讓方轉(zhuǎn)移股權(quán)，而受讓方的主要義務(wù)則是依照約定向轉(zhuǎn)讓方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項。關(guān)鍵在于如何確保股權(quán)的有效轉(zhuǎn)移。對于有限責(zé)任公司來說，新《公司法》第33條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：股東的姓名或者名稱及住所；股東的出資額；____________。出資證明書編號_______________________。根據(jù)股東名冊所載之股東，有權(quán)依據(jù)該名冊主張其股東權(quán)利。公司有責(zé)任將股東的姓名或名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記；若登記事項發(fā)生變更，必須及時辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。未經(jīng)登記或變更登記之事項，不得用以對抗善意第三人?！豆镜怯浌芾項l例》（2005年修訂版）第三十二條明確指出，公司若需變更其實收資本，必須提交由依法成立的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明文件，并且須依照公司章程所規(guī)定的出資時間及方式完成出資繳納。公司應(yīng)在全額繳納出資或股款后的三十日內(nèi)，向登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)。在有限責(zé)任公司中，即便受讓人已經(jīng)簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并且該合同已經(jīng)生效，但在公司尚未完成股東名冊的變更登記程序之前，不能認(rèn)定其已獲得股東資格。只有當(dāng)公司股東名冊變更并完成工商變更登記后，新舊股東的更替才在法律上真正完成，并具有了法律認(rèn)可的公示效力。至于股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況，則有所區(qū)別。股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同一旦生效，受讓人即取得公司股權(quán)。當(dāng)涉及記名股東時，必須通知公司以辦理股東名冊的登記變更手續(xù)。需要明確指出，上述登記變更程序具有公示效力或?qū)剐ЯΓ鞘茏屓司S護(hù)自身權(quán)益、對抗公司或第三方最有力的方式。在實際操作中，務(wù)必對此給予充分重視，切不可因手續(xù)的繁瑣而疏忽，以免留下潛在的風(fēng)險。在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，還應(yīng)當(dāng)注意法律對轉(zhuǎn)讓主體、內(nèi)容、程序上的一些規(guī)制。如新《公司法》第一百四十二條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事及高級管理人員須向公司申報其持有的公司股份及其變動情況。在職期間，每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持股份總數(shù)的25%；自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所持股份。上述人員離職后半年內(nèi)，亦不得轉(zhuǎn)讓所持有的公司股份。公司章程可對董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓所持股份設(shè)定其他限制性規(guī)定。除法律另有規(guī)定外，若公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股份設(shè)有特別限制與要求，股東在訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，必須遵守這些規(guī)定。程序上，新《公司法》第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東欲將其股權(quán)轉(zhuǎn)予非股東，須得其他股東過半數(shù)之同意。股東應(yīng)以書面形式通知其他股東，征詢其對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜之同意。若其他股東自收到書面通知之日起三十日內(nèi)未作答復(fù)，則視同已同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。若半數(shù)以上之其他股東反對股權(quán)轉(zhuǎn)讓，反對之股東應(yīng)購買該股權(quán)；若不購買，則視為已同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意之股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。若兩位或以上股東欲行使優(yōu)先購買權(quán)，則應(yīng)通過協(xié)商確定各自之購買比例；協(xié)商不成時，則依各自出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程如對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別規(guī)定，應(yīng)遵循公司章程之規(guī)定。股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及諸多法律層面之考量，故在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，建議征詢公司法領(lǐng)域之專業(yè)人士意見，并應(yīng)謹(jǐn)慎處理。股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的好處這種方式的好處在于：1、根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，當(dāng)機(jī)構(gòu)持股比例達(dá)到發(fā)行在外股份的30%時，必須發(fā)出收購要約。然而，由于中國證監(jiān)會對此類收購方式持鼓勵態(tài)度，并對其強(qiáng)制收購要約義務(wù)予以豁免，因此可以在不承擔(dān)全面收購義務(wù)的情況下，輕易持有上市公司30%以上的股權(quán)，這顯著降低了收購成本。2、在我國，同股不同價的現(xiàn)象存在，國家股和法人股的股價低于流通市場價格，這使得并購成本相對較低；通過協(xié)議收購非流通的公眾股，不僅可以實現(xiàn)并購目的，還可以獲得由此產(chǎn)生的“價格租金”。股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別在于，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為目的而達(dá)成的協(xié)議，涉及出讓方交付股權(quán)并收取價金，以及受讓方支付價金以獲得股權(quán)的意愿表達(dá)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于物權(quán)變動行為，一旦股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成，股東基于其股東地位所享有的權(quán)利義務(wù)關(guān)系將全部同時移轉(zhuǎn)給受讓人，受讓人因此成為公司的新股東，并取得股東權(quán)利。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓則是指針對特定部分資產(chǎn)或全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為，僅涉及財產(chǎn)上的處分。15、問：公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓怎么做，需要注意什么？能否把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給責(zé)任股份公司或自然人獨資公司。答：兩類。首先，股權(quán)受讓人可能以出讓人存在欺詐行為為由，請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或確認(rèn)其無效；其次，公司債權(quán)人若發(fā)現(xiàn)注冊資金未實際到位，可能會要求出讓人和受讓人共同承擔(dān)公司債務(wù)。通常情況下，前一種糾紛會因后一種糾紛的出現(xiàn)而被觸發(fā)。在處理此類糾紛時，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效力，不能一概而論地認(rèn)定為無效。16、問：什么是私募股權(quán)投資？答：PrivateEquity(簡稱“PE”)也就是私募股權(quán)投資，從投資方式角度看，是指通過私募形式對私有企業(yè)，即非上市企業(yè)進(jìn)行的權(quán)益性投資，在交易實施過程中附帶考慮了將來的退出機(jī)制，即通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利。廣義的PE為涵蓋企業(yè)首次公開發(fā)行前各階段的權(quán)益投資,即對處于種子期、初創(chuàng)期、發(fā)展期、擴(kuò)展期、成熟期和Pre-IPO各個時期企業(yè)所進(jìn)行的投資，相關(guān)資本按照投資階段可劃分為創(chuàng)業(yè)投資(VentureCapital)、發(fā)展資本(developmentcapital)、并購基金(buyout/buyinfund)、夾層資本(MezzanineCapital)、重振資本(turnaround)，Pre-IPO資本(如bridgefinance)，以及其他如上市后私募投資(privateinvestmentinpublicequity,即PIPE)、不良債權(quán)distresseddebt和不動產(chǎn)投資(reaAestate)等等。狹義的私募股權(quán)投資主要涉及對已具備一定規(guī)模且能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的成熟企業(yè)的投資，尤其指創(chuàng)業(yè)投資后期階段的私募股權(quán)部分。在這一領(lǐng)域中，以并購基金和夾層資本為主的投資占據(jù)了資金規(guī)模的絕大部分。在中國，私募股權(quán)投資主要指此類投資活動。私募股權(quán)投資在中文中有多種翻譯形式，包括私募股權(quán)投資、私募資本投資、產(chǎn)業(yè)投資基金、股權(quán)私募融資、直接股權(quán)投資等。這些翻譯名稱在不同程度上體現(xiàn)了私募股權(quán)投資的特征?！駥Ψ巧鲜泄镜墓蓹?quán)投資，因流動性差被視為長期投資，所以投資者會要求高于公開市場的回報●沒有上市交易，所以沒有現(xiàn)成的市場供非上市公司的股權(quán)出讓方與購買方直接達(dá)成交易。而持幣待投的投資者和需要投資的企業(yè)必須依靠個人關(guān)系、行業(yè)協(xié)會或中介機(jī)構(gòu)來尋找對方●資金來源廣泛，如富有的個人、風(fēng)險基金、杠桿收購基金、戰(zhàn)略投資者、養(yǎng)老基金、保險公司等●投資回報的方式主要包括三種：公開上市發(fā)行、出售或并購、以及公司資本結(jié)構(gòu)的重組。對于尋求資金的企業(yè)而言，私募股權(quán)融資不僅具有投資期限較長、資本金增加等優(yōu)勢，還可能為企業(yè)帶來管理、技術(shù)、市場以及其他專業(yè)技能方面的提升。若投資者為知名大型企業(yè)或著名金融機(jī)構(gòu)，其聲譽和資源在企業(yè)未來上市時，有助于提升股價及改善二級市場的表現(xiàn)。其次，相較于波動性大且難以預(yù)測的公開市場，股權(quán)投資資本市場提供了一個更為穩(wěn)定的融資渠道。第三，私募股權(quán)融資過程中，企業(yè)能夠保持對競爭對手的保密性，因為信息披露僅限于投資者，無需像上市那樣公開，這一點至關(guān)重要。企業(yè)可以選擇金融投資者或戰(zhàn)略投資者進(jìn)行合作，但企業(yè)應(yīng)該了解金融投資者和戰(zhàn)略投資者的特點和利弊，以及他們對投資對象的不同要求，并結(jié)合自身的情況來選擇合適的投資者。戰(zhàn)略投資者通常指與引資企業(yè)處于同一或相關(guān)行業(yè)的企業(yè)。當(dāng)引資企業(yè)意圖在降低財務(wù)風(fēng)險的同時，尋求投資者在公司管理或技術(shù)方面的支持，往往傾向于選擇戰(zhàn)略投資者。此舉有助于提升公司的信用等級和行業(yè)地位，同時能夠獲得技術(shù)、產(chǎn)品、上下游業(yè)務(wù)或其他方面的互補，進(jìn)而增強(qiáng)公司的盈利能力和盈利增長潛力。當(dāng)企業(yè)未來面臨進(jìn)一步的資金需求時，戰(zhàn)略投資者有能力提供額外的資金支持。相較于金融投資者，戰(zhàn)略投資者的投資期限往往更為持久。這是因為戰(zhàn)略投資者所進(jìn)行的股權(quán)投資必須與其整體發(fā)展戰(zhàn)略相契合，其考量是基于生產(chǎn)、成本、市場等多方面的綜合因素，而不僅僅局限于短期的財務(wù)收益。例如，近年來，眾多跨國企業(yè)之所以在中國進(jìn)行產(chǎn)業(yè)投資，是由于中國市場的巨大潛力、豐富的研究資源以及相對低廉的勞動力成本。因此，戰(zhàn)略投資者往往要求在公司中擁有更多的控制權(quán)，并在董事會中占據(jù)較大比例，以便更深入地參與管理。這可能會導(dǎo)致合作雙方在管理層面和企業(yè)文化融合方面面臨更大的挑戰(zhàn)。引資企業(yè)需警惕的一個風(fēng)險是，戰(zhàn)略投資者可能轉(zhuǎn)變?yōu)闈撛诘母偁帉κ?。若一家跨國公司在中國投資多家企業(yè)，并根據(jù)其總部的全局戰(zhàn)略來調(diào)整產(chǎn)品和市場布局，或建立獨立的全資企業(yè)，這可能與引資企業(yè)的長期戰(zhàn)略目標(biāo)發(fā)生沖突。此外，戰(zhàn)略投資者可能在投資協(xié)議中設(shè)定“優(yōu)先購買權(quán)”條款，即在公司股權(quán)出售時，投資方有權(quán)優(yōu)先于其他股東購買即將轉(zhuǎn)讓的股份，以及其他保護(hù)其投資利益的條款。因此，引資企業(yè)必須深入了解投資方的真實意圖，并運用談判策略以確保有利于自身長期發(fā)展的條件。金融投資者，通常指私募股權(quán)投資基金，盡管他們未必是行業(yè)內(nèi)的專家，但某些投資基金卻擁有行業(yè)傾向性，并且具備豐富的行業(yè)經(jīng)驗和資源。金融投資者與戰(zhàn)略投資者在對所投資企業(yè)的三個主要方面存在不同要求：對公司的控制權(quán)、投資回報的重要性（相對于市場份額等其他長期戰(zhàn)略的考量）、以及退出策略（包括時間長度和方式）。多數(shù)情況下，金融投資者僅提供資金支持，并在董事會層面參與企業(yè)的重大戰(zhàn)略決策，而不直接參與企業(yè)的日常管理和運營，因此不太可能成為潛在的競爭對手。一旦完成投資，金融投資者對資金的控制力較弱，因此選擇管理良好、成長潛力大、擁有值得信賴管理團(tuán)隊的投資對象至關(guān)重要。在中國，許多外國投資基金傾向于在合資企業(yè)中委派財務(wù)總監(jiān)，以確保對企業(yè)真實財務(wù)狀況的掌握。金融投資者關(guān)注的是投資的中短期（通常為3至5年）回報，并以上市作為主要的退出機(jī)制。這是因為只有通過上市，他們管理的資金才能保持流動性。因此，在選擇投資對象時，他們會評估企業(yè)在未來3至5年內(nèi)的業(yè)績是否能夠滿足上市要求，以及其股權(quán)結(jié)構(gòu)是否適合在某個特定市場上市。他們在金融領(lǐng)域的經(jīng)驗和網(wǎng)絡(luò)資源也將有助于公司未來的上市進(jìn)程。私募股權(quán)投資基金的種類-在中國投資的私募股權(quán)投資基金有四種：一是專門的獨立投資基金，擁有多元化的資金來源。二是大型的多元化金融機(jī)構(gòu)下設(shè)的投資基金。這兩種基金具有信托性質(zhì)，他們的投資者包括養(yǎng)老基金、大學(xué)和機(jī)構(gòu)、富有的個人、保險公司等。有趣的是，美國投資者偏好第一種獨立投資基金，認(rèn)為他們的投資決策更獨立，而第二種基金可能受母公司的干擾；而歐洲投資者更喜歡第二種基金，認(rèn)為這類基金因母公司的良好信譽和充足資本而更安全。三是關(guān)于中外合資產(chǎn)業(yè)投資基金的法規(guī)今年出臺后，一些新成立的私募股權(quán)投資基金。四是大型企業(yè)的投資基金，這種基金的投資服務(wù)于其集團(tuán)的發(fā)展戰(zhàn)略和投資組合，資金來源于集團(tuán)內(nèi)部。資金來源的不同會影響投資基金的結(jié)構(gòu)和管理風(fēng)格，這是因為不同的資金要求不同的投資目的和戰(zhàn)略，對風(fēng)險的承受能力也不同。投資運作流程：項目選擇和可行性核查-由于私募股權(quán)投資期限長、流動性低，投資者為了控制風(fēng)險通常對投資對象提出以下要求：●優(yōu)質(zhì)的管理，對不參與企業(yè)管理的金融投資者來說尤其重要?！裰辽儆?至3年的經(jīng)營記錄、有巨大的潛在市場和潛在的成長性、并有令人信服的發(fā)展戰(zhàn)略計劃。投資者關(guān)心盈利的“增長”。高增長才有高回報，因此對企業(yè)的發(fā)展計劃特別關(guān)心?！裥袠I(yè)和企業(yè)規(guī)模（如銷售額）的要求。投資者對行業(yè)和規(guī)模的側(cè)重各有不同，金融投資者會從投資組合分散風(fēng)險的角度來考察一項投資對其投資組合的意義。多數(shù)私募股權(quán)投資者不會投資房地產(chǎn)等高風(fēng)險的行業(yè)和他們不了解的行業(yè)?！窆乐岛皖A(yù)期投資回報的要求。由于不像在公開市場那么容易退出，私募股權(quán)投資者對預(yù)期投資回報的要求比較高，至少高于投資于其同行業(yè)上市公司的回報率，而且期望對中國等新興市場的投資有“中國風(fēng)險溢價”。要求25－30％的投資回報率是很常見的?！?-7年后上市的可能性，這是主要的退出機(jī)制。另外，投資者還要進(jìn)行法律方面的調(diào)查，了解企業(yè)是否涉及糾紛或訴訟、土地和房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)是否完整、商標(biāo)專利權(quán)的期限等問題。很多引資企業(yè)是新興企業(yè)，經(jīng)常存在一些法律問題，雙方在項目考查過程中會逐步清理并解決這些問題。在投資方案的設(shè)計與實施過程中，雙方需達(dá)成共識并簽署相應(yīng)的法律文件。該過程涉及對投資方案的全面規(guī)劃，包括但不限于資產(chǎn)估值、定價、董事會成員的配置、否決權(quán)的設(shè)定、公司治理結(jié)構(gòu)的安排、退出機(jī)制的構(gòu)建以及合同條款的擬定和提交至投資委員會以供審批。鑒于投資方與籌資方在目標(biāo)和利益上存在差異，加之稅收策略的不同考量，雙方在估值和合同條款的談判過程中往往會出現(xiàn)分歧。解決這些分歧需要高度的專業(yè)技術(shù)能力，因此，除了必要的談判技巧外，還需借助會計師和律師的專業(yè)知識與經(jīng)驗。退出策略是投資者在開始篩選企業(yè)時就十分注意的因素，包括上市、出讓、股票回購、賣出期權(quán)等方式，其中上市是投資回報最高的退出方式，上市的收益來源是企業(yè)的盈利和資本利得。由于國內(nèi)股票市場規(guī)模較小、上市周期長、難度大，很多外資基金都會在海外注冊一家公司來控股合資公司，以便將來以海外注冊的公司作為主體在海外上市。監(jiān)管統(tǒng)計顯示，只有20％的私募股權(quán)投資項目能帶給投資者豐厚的回報，其余的要么虧損、要么持平。所以投資者一般不會一次性注入所有投資，而是采取的分期投入方式，每次投資以企業(yè)達(dá)到事先設(shè)定的目標(biāo)為前提。實施積極有效的監(jiān)管是降低投資風(fēng)險的必要手段，但需要人力和財力的投入，會增加投資者的成本，因此不同的基金會決定恰當(dāng)?shù)谋O(jiān)管程度，包括采取有效的報告制度和監(jiān)控制度、參與重大決策、進(jìn)行戰(zhàn)略指導(dǎo)等。投資者還會利用其網(wǎng)絡(luò)和渠道幫助合資公司進(jìn)入新市場、尋找戰(zhàn)略伙伴以發(fā)揮協(xié)同效應(yīng)、降低成本等方式來提高收益。另外，為滿足引資企業(yè)未來公開發(fā)行或國際并購的要求，投資者會幫其建立合適的管理體系和法律構(gòu)架。在國際金融投資領(lǐng)域，投資者通常選擇以優(yōu)先股或可轉(zhuǎn)換債券的形式進(jìn)行投資，以確保通過事先約定的固定股息獲得最低限度的投資收益。此外，在企業(yè)清算過程中，他們享有優(yōu)先于普通股股東的資產(chǎn)分配權(quán)。然而，在中國，由于《公司法》尚未明確界定優(yōu)先股的法律地位，投資者無法利用優(yōu)先股進(jìn)行投資。國外私募股權(quán)融資的常規(guī)條款還包括賣出選擇權(quán)和轉(zhuǎn)股條款。賣出選擇權(quán)規(guī)定，若被投資企業(yè)在約定的時間內(nèi)未能上市，必須按照事先商定的價格回購?fù)顿Y者所持有的股權(quán)份額，否則投資者將擁有出售公司的權(quán)利，這促使企業(yè)管理層為實現(xiàn)上市目標(biāo)而加倍努力。轉(zhuǎn)股條款則允許投資者在公司上市時，將持有的優(yōu)先股按照既定比例轉(zhuǎn)換為普通股。私募股權(quán)（PE）的主要特征如下所述：1.在資金募集上,主要通過非公開方式面向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資