【民法典離婚后未成年子女監(jiān)護(hù)制度的法理依據(jù)探析綜述3700字】

《民法典》離婚后未成年子女監(jiān)護(hù)制度的法理依據(jù)分析綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u2490《民法典》離婚后未成年子女監(jiān)護(hù)制度的法理依據(jù)分析綜述 120364（一）父母子女是一種倫理關(guān)系 1262791.婚姻關(guān)系是雙系撫育的基礎(chǔ) 182052.子女是監(jiān)護(hù)制度的主體而非客體 23688（二）離婚后父母與子女關(guān)系不發(fā)生改變 4285731.離婚后不影響父母的監(jiān)護(hù)資格 449592.離婚后親子身份關(guān)系決定父母的監(jiān)護(hù)責(zé)任 4（一）父母子女是一種倫理關(guān)系1.婚姻關(guān)系是雙系撫育的基礎(chǔ)我國現(xiàn)有法律對(duì)于生育及相關(guān)問題的規(guī)定是建立生育權(quán)以婚姻關(guān)系存在為前提的基礎(chǔ)上。于晶：《單身女性生育權(quán)問題探討》，《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2021年第1期，第25頁。我國法律規(guī)定很明顯的區(qū)分婚生子女和非婚生子女，這里有一個(gè)很典型的理論基礎(chǔ)和一種世俗的觀念在其中，那便是婚姻通常是生育的合法保障。費(fèi)孝通指出“我們?cè)谌魏维F(xiàn)有的社區(qū)中，都能看見確立雙系撫育的文化手段，這就是我們普通所謂婚姻?；橐鍪侨藶榈膬x式，用以結(jié)合男女為夫婦，在社會(huì)公認(rèn)之下，約定以永久共處的方式來共同擔(dān)負(fù)撫育子女的責(zé)任?！辟M(fèi)孝通:《鄉(xiāng)土中國生育制度》，北京大學(xué)出版社1998年版，第124頁。無論是古代社會(huì)傳宗接代的思想，還是現(xiàn)代社會(huì)婚戀自由的風(fēng)尚，婚姻中都包含著一項(xiàng)重要的內(nèi)容，即父母要共同撫育子女?；橐鲫P(guān)系是雙系監(jiān)護(hù)的基礎(chǔ)。在婚姻當(dāng)中夫妻雙方有責(zé)任和義務(wù)對(duì)于未成年子女進(jìn)行監(jiān)護(hù)。“從倫理道德觀念上講，在深受于晶：《單身女性生育權(quán)問題探討》，《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2021年第1期，第25頁。費(fèi)孝通:《鄉(xiāng)土中國生育制度》，北京大學(xué)出版社1998年版，第124頁。段園莉：《論未成年子女的父母監(jiān)護(hù)制度的完善》，《學(xué)理論》2014年第14期，第88頁。費(fèi)孝通先生認(rèn)為:“在男女分工體系中,一個(gè)完整的撫育團(tuán)體必須包括兩性的合作。兩性分工和撫育作用加起來才發(fā)生長期的男女結(jié)合,配成夫婦,組成家庭。”費(fèi)孝通：《鄉(xiāng)土中國生育制度》，北京大學(xué)出版社1998年版，第122頁?！痘橐龇ā芬约啊睹穹ǖ洹纷鳛榛橐鲭p方締結(jié)婚約的準(zhǔn)則，規(guī)定在婚姻家庭組建和子女監(jiān)護(hù)中夫妻雙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)?；橐鲫P(guān)系權(quán)利主體原來僅是男女雙方，但是隨著子女的出生，家庭的構(gòu)造擴(kuò)大，此時(shí)父母的婚姻關(guān)系應(yīng)是對(duì)子女的一種保障，也即是父母要對(duì)子女負(fù)責(zé)。家庭是兒童成長最理想的場所。在家庭之中，未成年子女與父母雙方建立的親子關(guān)系，是有利于身心健康成長的。在未成年人成長和教育過程中，父母通過自己的陪伴，用自己認(rèn)識(shí)和生活經(jīng)驗(yàn)對(duì)子女進(jìn)行指導(dǎo)，將自己的生活經(jīng)驗(yàn)以及社會(huì)交往經(jīng)驗(yàn)直接傳遞給子女，對(duì)于子女日后獨(dú)立生活都是最難得的體驗(yàn)。由此，在婚姻關(guān)系的解除中，父母雙方有必要因子女在思想上存在一定的負(fù)擔(dān)，也即是在婚姻締結(jié)的開始，實(shí)際上也包含著對(duì)共同撫育子女的承諾，在離婚之后也應(yīng)主動(dòng)承擔(dān)共同監(jiān)護(hù)責(zé)任，以有減少子女缺少雙系撫育的缺憾。費(fèi)孝通：《鄉(xiāng)土中國生育制度》，北京大學(xué)出版社1998年版，第122頁。2.子女是監(jiān)護(hù)制度的主體而非客體“婚姻的意義就在建立這社會(huì)機(jī)構(gòu)中的基本三角。夫婦不只是男女間的兩性關(guān)系，而且還是共同向兒女負(fù)責(zé)的合作關(guān)系。在這個(gè)婚姻的契約中同時(shí)締結(jié)了兩種相聯(lián)的社會(huì)關(guān)系——夫婦和親子。這兩種關(guān)系不能分別獨(dú)立、夫婦關(guān)系以親子關(guān)系為前提，親子關(guān)系也以夫婦關(guān)系為必要條件。這是三角形的三邊，不能短缺的?！辟M(fèi)孝通:《鄉(xiāng)土中國生育制度》，北京大學(xué)出版社1998年版，第159頁。夫妻在組建家庭，生育子女之后，家庭關(guān)系的主體自然發(fā)生了改變，子女作為獨(dú)立的一方參與到家庭當(dāng)中，雖然未成年子女是無民事行為能力人、限制民事行為能力人，但是未成年子女作為直接受監(jiān)護(hù)影響的主體，其不僅僅是一個(gè)客體的存在。“在現(xiàn)代社會(huì)中，以父母履行責(zé)任與義務(wù)、保障子女最大利益為特征的子女本位立法作為確立離婚親子關(guān)系的基本原則不僅超越了法系，也超越了社會(huì)制度?！饼堃盹w：《完善婚姻家庭法律制度的新探索》，《法學(xué)家》2008年第1期，第75頁費(fèi)孝通:《鄉(xiāng)土中國生育制度》，北京大學(xué)出版社1998年版，第159頁。龍翼飛：《完善婚姻家庭法律制度的新探索》，《法學(xué)家》2008年第1期，第75頁。陳思琴：《離婚后監(jiān)護(hù)安排中兒童意愿之聽取與考量—立法表達(dá)與司法實(shí)踐》，《青少年犯罪問題》2012年第2期，第54頁?！睹穹ǖ洹芬?guī)定已滿兩周歲的子女，父母雙方對(duì)撫養(yǎng)問題協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。從監(jiān)護(hù)的角度來講，意味著在處分被監(jiān)護(hù)人利益的時(shí)候應(yīng)保障被監(jiān)護(hù)人的利益優(yōu)先。這里面應(yīng)包含雙層意思。一方面，監(jiān)護(hù)人應(yīng)積極行使權(quán)利，對(duì)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。在被監(jiān)護(hù)人受到侵害時(shí)，監(jiān)護(hù)人應(yīng)積極作為，通過合法途徑以保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。另一方面，監(jiān)護(hù)人應(yīng)避免被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益被侵害、減損。與此同時(shí)，《民法典》2020年《民法典》2020年《民法典》第三十五條：“監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。監(jiān)護(hù)人除為維護(hù)被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)?！痹谏鐣?huì)生活中，大多數(shù)父母都是替子女做出決定，很少去充分考慮到子女的意見。但隨著社會(huì)的進(jìn)步，現(xiàn)在多數(shù)子女心智都發(fā)育的較為成熟，可以有一些自己的想法，而這些想法應(yīng)該得到尊重?！白优侵苯邮鼙O(jiān)護(hù)決定影響的利益主體，這些決定可能影響到孩子未來的健康、就讀的學(xué)校、接受的教育、居所、與關(guān)系親密的其他家人及以往朋友的交往，深刻地影響孩子今后的生活。”陳思琴：《離婚后監(jiān)護(hù)安排中兒童意愿之聽取與考量——立法表達(dá)與司法實(shí)踐》，《青少年犯罪問題》2012年第2期，第53頁。因此，在監(jiān)護(hù)人作出與被監(jiān)護(hù)人利益有關(guān)的決定時(shí)，應(yīng)該結(jié)合被監(jiān)護(hù)人的年齡和智力狀況，來決定是否吸收采納被監(jiān)護(hù)人的想法。原來的立法思路是父母單向思維，雙方并無互動(dòng)性。而《民法典》的出臺(tái)改變了這種思維模式，變成雙向的思維模式。原《婚姻法》第36條規(guī)定：“哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決?！倍睹穹ǖ洹芬?guī)定“子女已滿八周歲的，應(yīng)當(dāng)尊重其真實(shí)意愿?！倍?020年修訂的陳思琴：《離婚后監(jiān)護(hù)安排中兒童意愿之聽取與考量——立法表達(dá)與司法實(shí)踐》，《青少年犯罪問題》2012年第2期，第53頁。1991年《未成年人保護(hù)法》第十九條（2020年修訂）：“未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的年齡和智力發(fā)展?fàn)顩r，在作出與未成年人權(quán)益有關(guān)的決定前，聽取未成年人的意見，充分考慮其真實(shí)意愿?！钡诙臈l：“未成年人的父母離婚時(shí)，應(yīng)當(dāng)妥善處理未成年子女的撫養(yǎng)、教育、探望、財(cái)產(chǎn)等事宜，聽取有表達(dá)意愿能力未成年人的意見。不得以搶奪、藏匿未成年子女等方式爭奪撫養(yǎng)權(quán)。”（二）離婚后父母與子女關(guān)系不發(fā)生改變1.離婚后不影響父母的監(jiān)護(hù)資格監(jiān)護(hù)資格是法律賦予特定主體的一種權(quán)利。因著天然的血緣關(guān)系，從子女出生開始，父母與子女之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系已然形成，父母的監(jiān)護(hù)資格也得以確立。父母是未成年子女的法定監(jiān)護(hù)人，直到子女年滿18周歲。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，父母子女間的監(jiān)護(hù)問題通常不會(huì)明顯分化，但離婚之后，夫妻雙方分居的情況下監(jiān)護(hù)權(quán)的行使方式必然會(huì)發(fā)生改變。不過，即使父母離婚，原有家庭結(jié)構(gòu)解體，父母的監(jiān)護(hù)資格也不會(huì)隨著離婚而發(fā)生改變。父母與子女的權(quán)利義務(wù)并不會(huì)因?yàn)楦改鸽x婚而被剝奪。監(jiān)護(hù)對(duì)父母而言，它又是一種義務(wù)和責(zé)任。父母離婚之后，需要通過責(zé)任的細(xì)化，共同分擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，使父母雙方都能參與到子女的日常生活和重大事務(wù)決定中，以保證子女能得到有父母參與的成長生活，對(duì)未成年子女進(jìn)行更好的人身監(jiān)護(hù)和財(cái)產(chǎn)監(jiān)護(hù)。只有在父母實(shí)施嚴(yán)重?fù)p害被監(jiān)護(hù)人身心健康的行為，如對(duì)子女有虐待、傷害、遺棄等行為；或者父母怠于履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，如父母有傳染病、賭博、吸毒等情形時(shí)或者無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)等，法院依據(jù)申請(qǐng)，才可以取消父母一方對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)資格。2.離婚后親子身份關(guān)系決定父母的監(jiān)護(hù)責(zé)任監(jiān)護(hù)職責(zé)又稱監(jiān)護(hù)事務(wù)，是指監(jiān)護(hù)人依法享有的監(jiān)護(hù)權(quán)利與所負(fù)擔(dān)的監(jiān)護(hù)義務(wù)的總稱。楊大文主編：《婚姻家庭法》（第四版），中國人民大學(xué)出版社2008年版，第286頁。父母離婚之后，父母之間的婚姻關(guān)系解除，但是父母和子女之間的親子關(guān)系是一直維系著的，不受婚姻關(guān)系的影響。父母對(duì)子女有共同監(jiān)護(hù)責(zé)任，且父母監(jiān)護(hù)職責(zé)具有平等性，離婚后該監(jiān)護(hù)責(zé)任不發(fā)生變化，不因父母任何一方的履行而減損另一方的履行?！拔覈橐龇▽㈦x婚后對(duì)子女的撫養(yǎng)劃分為直接撫養(yǎng)和間接撫養(yǎng)，體現(xiàn)的正是共同監(jiān)護(hù)的理念，任何一方在離婚后均有監(jiān)護(hù)子女的權(quán)利，只是監(jiān)護(hù)的方式發(fā)生變化?！睏畲笪闹骶帲骸痘橐黾彝シā罚ǖ谒陌妫袊嗣翊髮W(xué)出版社2008年版，第286頁。夏吟蘭：《離婚親子關(guān)系立法趨勢(shì)之研究》，《吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》2007年第4期，第68頁。離婚后父母對(duì)于未成年子女均有監(jiān)護(hù)的職責(zé)，但子女往往只能由父或母一方直接撫養(yǎng)?！痘橐龇ā芬?guī)定離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。《民法典》生效后將哺乳期修改為不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。原哺乳期一詞概念模糊，時(shí)間不清，造成有法律漏洞可循，現(xiàn)修改由變化到不變，反而