刑事訴訟法-第7-8章

第七章回避第一節(jié)回避的概念和意義第二節(jié)回避的人員范圍、理由和種類一、回避的人員范圍:6類1.審判人員2.檢察人員3.偵查人員4.書記員5.翻譯人員6.鑒定人薛某申請回避案乙縣人民法院在審理一起體罰、虐待被監(jiān)管人案件時(shí)，被害人薛某申請法院讓以下人員回避：審判委員會委員王某、刑庭庭長蔡某、參加本案合議庭的人民陪審員陳某以及辯護(hù)方提出傳喚的證人所某，這四人都與薛某存在利害關(guān)系。問題：薛某申請這些人員回避正確嗎？二、回避的理由(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；(4)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的；(5)接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人的；(6)凡在本訴訟階段以前參與辦理本案的人員不得再參與該案的辦理；(7)離任審判人員、檢察人員兩年以內(nèi)，不得以律師身份擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人。三、回避的種類（一）自行回避（二）申請回避（三）指令回避第三節(jié)回避的程序一、回避的申請主體當(dāng)事人及其法定代理人新增：辯護(hù)人、訴訟代理人可以依照本章的規(guī)定要求回避、申請復(fù)議。

二、回避的決定權(quán)限參與偵查活動、檢察活動、審判活動的辦案人員，由自己所在部門的公安局局長、檢察院檢察長、法院院長決定是否回避。公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人及檢察長的回避，由同級檢察院檢察委員會決定。法院院長的回避，由該院審判委員會決定。三、回避的效力一旦提出了回避申請，被申請回避的相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)停止相應(yīng)的訴訟活動；但對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。回避決定一旦作出，被決定回避的人應(yīng)當(dāng)立即退出訴訟活動。該人在回避決定作出前所進(jìn)行的訴訟活動是否有效，由作出回避決定的機(jī)關(guān)決定。

對駁回回避申請的復(fù)議：5日內(nèi)向原決定機(jī)關(guān)復(fù)議一次，原決定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定。庭審過程中，被告人趙某指出，公訴人的書記員李某曾在偵查階段擔(dān)任鑒定人，并據(jù)此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2007年真題）A.法庭應(yīng)以不屬于法定回避情形為由當(dāng)庭駁回B.法庭應(yīng)以符合法庭回避情形為由當(dāng)庭作出回避決定C.李某應(yīng)否回避需提交法院院長決定D.李某應(yīng)否回避需提交檢察院檢察長決定甲涉嫌刑訊逼供罪被立案偵查。甲以該案偵查人員王某與被害人存在近親屬關(guān)系為由，提出回避申請。對此，下列哪一選項(xiàng)是錯誤的？（2010年試卷二第21題）A．王某可以口頭提出自行回避的申請B．作出回避決定以前，王某不能停止案件的偵查工作C．王某的回避由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定D．如甲的回避申請被駁回，甲有權(quán)申請復(fù)議一次（2013年）29．魯某與洪某共同犯罪，洪某在逃。沈律師為魯某擔(dān)任辯護(hù)人。案件判決生效三年后，洪某被抓獲并被起訴。關(guān)于沈律師可否擔(dān)任洪某辯護(hù)人，下列哪一說法是正確的？

A．沈律師不得擔(dān)任洪某辯護(hù)人

B．如果洪某系法律援助對象，沈律師可以擔(dān)任洪某辯護(hù)人

C．如果被告人洪某同意，沈律師可以擔(dān)任洪某辯護(hù)人

D．如果公訴人未提出異議，沈律師可以擔(dān)任洪某辯護(hù)人案例1：某縣法院法官甲擔(dān)任縣人民檢察院起訴被告人某乙盜竊一案的審判長。在開庭的時(shí)候，他向被告人交代訴訟權(quán)利時(shí)，被告人問：“什么叫回避？”他回答：“回避就是你如果認(rèn)為我水平不高，沒有資格擔(dān)任審判長，就申請換人，不要我擔(dān)任審判長?！北桓嫒嘶卮穑骸拔倚诺眠^你的水平，因?yàn)槲业霓q護(hù)人都是你推薦的，昨天他會見我的時(shí)候還對我說，你辦事很爽快，前天他請你吃飯的時(shí)候，求你對我網(wǎng)開一面，你很干脆地就答應(yīng)了。我不申請你回避?！眴枺?/p>

1、審判長對回避含義的解釋是否正確？

2、法院對審判長的回避問題應(yīng)該如何處理？

3、出庭支持公訴的公訴人對審判長的回避問題應(yīng)該如何處理？案例2：在某縣發(fā)生了一起爆炸案。受害的是該縣公安局長的私人住宅。為此，該縣公安局成立了專案組，并以局長為專案組組長。在偵查過程中，相繼有3名犯罪嫌疑人被抓獲。其中1名犯罪嫌疑人要求公安局長回避，縣公安局長召開局特別會議后，決定駁回回避申請，并告知不得復(fù)議。案件最終被起訴到法院。在法院開庭審理時(shí)，公安局長提出要求法庭書記員回避，理由是該書記員曾經(jīng)打算到縣公安局工作，正是由于自己作為局長沒有批準(zhǔn)才使其未能如愿。審判長采納了公安局長的要求，更換了書記員。問：1、本案中公安局長應(yīng)否回避，其回避應(yīng)由誰決定？同級檢察院檢察委員會。縣公安局的作法是否有錯誤？2、本案中公安局長在法庭審理時(shí)是否有權(quán)申請法庭書記員回避？3、對本案中法庭書記員的回避，應(yīng)由誰決定？法院院長第八章

辯護(hù)與代理第一節(jié)辯護(hù)一、辯護(hù)制度概述（一）辯護(hù)、辯護(hù)權(quán)和辯護(hù)制度（二）辯護(hù)制度之歷史發(fā)展（三）辯護(hù)制度的理論基礎(chǔ)（四）我國刑事辯護(hù)制度的意義二、我國刑事辯護(hù)制度的基本內(nèi)容（一）辯護(hù)的種類1.自行辯護(hù)2.委托辯護(hù)（時(shí)間）第33條犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護(hù)人。被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。偵查機(jī)關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民法院自受理案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)其要求。犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其監(jiān)護(hù)人、近親屬代為委托辯護(hù)人。辯護(hù)人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知辦理案件的機(jī)關(guān)。

（二）辯護(hù)人的范圍1.律師；2.人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；3.犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。不能擔(dān)任辯護(hù)人的人員

1、被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人；2、依法被剝奪、限制人身自由的人；

3、無行為能力或者限制行為能力的人；

4、與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；（近親屬或監(jiān)護(hù)人）

5、外國人或者無國籍人；（近親屬或監(jiān)護(hù)人）

6、律師擔(dān)任各級人民代表大會常務(wù)委員會組成人員期間，不得執(zhí)業(yè)；

7、人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（近親屬或監(jiān)護(hù)人）8、本院的人民陪審員；（近親屬或監(jiān)護(hù)人）

9、曾擔(dān)任法官、檢察官，從人民法院、人民檢察院離任后兩年內(nèi)，不得以律師身份擔(dān)任辯護(hù)人。（三）辯護(hù)人的責(zé)任刑事訴訟法第35條：辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。（四）辯護(hù)人的訴訟地位1、具有獨(dú)立的訴訟地位2、被告人合法權(quán)益的專門維護(hù)者

（五）辯護(hù)人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

第36條辯護(hù)律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強(qiáng)制措施；向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況，提出意見。

1、職務(wù)保障權(quán)2、閱卷權(quán)：第38條辯護(hù)律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料。3、會見權(quán)和通信權(quán)第37條辯護(hù)律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信。辯護(hù)律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當(dāng)及時(shí)安排會見，至遲不得超過48小時(shí)。危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間辯護(hù)律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可。上述案件，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)事先通知看守所。辯護(hù)律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關(guān)情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)有關(guān)證據(jù)。辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人時(shí)不被監(jiān)聽。辯護(hù)律師同被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信，適用本條第一款、第三款、第四款的規(guī)定。

4、調(diào)查取證權(quán)第39條辯護(hù)人認(rèn)為在偵查、審查起訴期間公安機(jī)關(guān)、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權(quán)申請人民檢察院、人民法院調(diào)取。第40條辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院。

5、獲得通知權(quán)。

6、參加法庭調(diào)查和辯論權(quán)。

7、拒絕辯護(hù)權(quán)。

委托事項(xiàng)違法、委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)的，律師有權(quán)拒絕辯護(hù)或者代理。（《律師法》第32條第2款）

8、其他權(quán)利。新增：第47條辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的，有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行審查，情況屬實(shí)的，通知有關(guān)機(jī)關(guān)予以糾正。

辯護(hù)人的訴訟義務(wù)

（1）會見時(shí)要遵守看管場所的規(guī)定；

（2）參加法庭審判時(shí)要遵守法庭規(guī)則；

（3）辯護(hù)律師未經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，不得向被害人及被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料；（4）辯護(hù)律師和其他任何人不得幫助犯罪嫌疑人、被告人串供、隱匿、毀滅、偽造證據(jù)，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動的行為。違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任，辯護(hù)人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)由辦理辯護(hù)人所承辦案件的偵查機(jī)關(guān)以外的偵查機(jī)關(guān)辦理。辯護(hù)人是律師的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知其所在的律師事務(wù)所或者所屬的律師協(xié)會。（5）不得私自接受委托，私自向委托人收取費(fèi)用，收受委托人的財(cái)物，也不得利用提供法律服務(wù)的便利接受對方當(dāng)事人的財(cái)物。（6）不得違反規(guī)定會見法官、檢察官。（7）不得向法官、檢察官以及其他有關(guān)工作人員請客送禮或者行賄，或者指使、誘導(dǎo)當(dāng)事人行賄。（8）保守履行辯護(hù)人職責(zé)中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。（9）無正當(dāng)理由，不得拒絕辯護(hù)。律師職業(yè)秘密《律師法》第38條：律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情況和信息，應(yīng)當(dāng)予以保密。但是，委托人或者其他人準(zhǔn)備或者正在實(shí)施的危害國家安全、公共安全以及其他嚴(yán)重危害他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的犯罪事實(shí)和信息除外。刑訴法新增：第46條辯護(hù)律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護(hù)律師在執(zhí)業(yè)活動中知悉委托人或者其他人，準(zhǔn)備或者正在實(shí)施危害國家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)。

思考：律師的職業(yè)操守針對李某某等人強(qiáng)奸案的相關(guān)代理及辯護(hù)律師涉嫌泄露當(dāng)事人隱私、不當(dāng)披露案件信息，北京市律師協(xié)會近期將對其涉嫌違規(guī)的行為展開調(diào)查。（2013年9月30日《北京日報(bào)》）律師豁免權(quán)《律師法》第37條：“律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯。律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的言論除外。律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在拘留、逮捕實(shí)施后的二十四小時(shí)內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務(wù)所以及所屬的律師協(xié)會。”

25．關(guān)于辯護(hù)律師在刑事訴訟中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，下列哪一說法是正確的？（2012司考真題）

A．在偵查期間可以向犯罪嫌疑人核實(shí)證據(jù)

B．會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關(guān)情況

C．收集到的有利于犯罪嫌疑人的證據(jù)，均應(yīng)及時(shí)告知公安機(jī)關(guān)、檢察院

D．在執(zhí)業(yè)活動中知悉犯罪嫌疑人、被告人曾經(jīng)實(shí)施犯罪的，應(yīng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)三、刑事法律援助制度（一）概述（二）刑事法律援助制度1.刑事法律援助的范圍第34條犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。對符合法律援助條件的，法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派律師為其提供辯護(hù)。犯罪嫌疑人、被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人，未成年人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑、死刑，沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。2.刑事法律援助的機(jī)構(gòu)

各級司法行政部門下設(shè)法律援助中心，國家財(cái)政撥款的事業(yè)單位，承擔(dān)相當(dāng)一部分法律援助工作。另外，社會律師也承擔(dān)部分法律援助工作。3.刑事法律援助的程序第二節(jié)代理一、刑事代理制度概述（一）刑事代理制度的概念（二）刑事代理制度的意義二、刑事代理制度的種類1、公訴案件中的代理（1）時(shí)間：自移送審查起訴之日起（2）與公訴人的關(guān)系（3）享有的訴訟權(quán)利2、自訴案件的代理

自訴案件中的代理，是指代理人接受自訴人及其法定代理人的委托參加訴訟，以維護(hù)自訴人的合法權(quán)益。自訴案件的自訴人可以隨時(shí)委托訴訟代理人。3、附帶民事訴訟中的代理附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。郭某涉嫌招搖撞騙罪。在檢察機(jī)關(guān)審查起訴時(shí)，郭某希望委托辯護(hù)人。下列哪一人員可以被委托擔(dān)任郭某的辯護(hù)人？（200