2023浙大商法離線作業(yè)參考答案

浙江高校遠(yuǎn)程教化學(xué)院

《商法》課程作業(yè)

一、名詞說明

1.商人

商法規(guī)范的主體。

2.商號(hào)

商人的名稱。就像一般人的姓名，商號(hào)是商人對(duì)外活動(dòng)時(shí)外部相識(shí)該商人的標(biāo)記。商

號(hào)對(duì)于商人具有人格上財(cái)產(chǎn)上的價(jià)值。

3.股份有限公司

對(duì)外發(fā)行股份籌集資本，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司擔(dān)當(dāng)責(zé)任的公司類型。

4.有限責(zé)任公司

少人數(shù)的股東出資設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司擔(dān)當(dāng)責(zé)任的公司類型。

5.無限公司、兩合公司

全體股東對(duì)公司擔(dān)當(dāng)無限責(zé)任的公司類型。兩合公司：無限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東

并存的公司類型。

6.公眾公司、閉鎖公司

公司股份自由流通的公司類型。閉鎖公司：公司股份不對(duì)外開放的公司類型。

閉鎖型公司(closelyheldcorporation)是指股東人數(shù)甚寡，且股權(quán)流通性很低的公司。

7.股東

公司的全部者。對(duì)公司擔(dān)當(dāng)出資義務(wù)的同時(shí)對(duì)公司享有股東權(quán)。

8.董事

公司的經(jīng)營者。處理公司日常的經(jīng)營事務(wù)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，受監(jiān)事監(jiān)督。

9.監(jiān)事

公司的監(jiān)督者。傳統(tǒng)大陸法系的監(jiān)督部門，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，對(duì)董事、高管人員進(jìn)行監(jiān)督。

10.公司章程

公司的內(nèi)部規(guī)范文件，對(duì)公司的重大事項(xiàng)，例如經(jīng)營范圍、注冊(cè)資本、股東等作出規(guī)定。

公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

11.資本多數(shù)決

資本多數(shù)決，又稱股份多數(shù)決，是指在符合法定人數(shù)或表決權(quán)數(shù)的股東大會(huì)上，決議以

出席股東大會(huì)股東表決權(quán)的多數(shù)通過才能生效，法律則將股東大會(huì)中多數(shù)股東的意思視為公

司的意思，并對(duì)少數(shù)派股東產(chǎn)生拘束力。

12.累積投票制

累積投票制指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總

人數(shù)相等的投票權(quán)，股東既可用全部的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，

按得票多少依次確定董事入選的表決權(quán)制度。

13.一人公司

一人有限責(zé)任公司，又稱一人公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有

限責(zé)任公司。

14.隱名股東

隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他緣由，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出

資，但在公司的章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的出資人。

15.股票

股票是股份有限公司股份證券化的形式，是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑

證。

16.上市公司

上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

17.發(fā)起人

發(fā)起人是指依據(jù)《公司法》規(guī)定制訂公司章程，擔(dān)當(dāng)公司籌辦事務(wù)的人。

18.自益權(quán)

自益權(quán)是指股東專為自己利益的目的而行使的權(quán)利。

19.共益權(quán)

凡股東以自己的利益并兼以公司的利益為目的而行使的權(quán)利是共益權(quán)。

20.發(fā)起設(shè)立

發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。

21.募集設(shè)立

募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集或者

向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。

22.單獨(dú)股東權(quán)

單獨(dú)股東權(quán)就是指每一單獨(dú)股份均享有的權(quán)利，即只持有一股股份的股東也可單獨(dú)行使

的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)等。

23.少數(shù)股東權(quán)

少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份的肯定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。

24.公司僵局

“公司僵局”(corporatedeadlock)是指公司在存續(xù)運(yùn)行中由于股東、董事之間沖突激化

而處于僵持狀況，導(dǎo)致股東會(huì)、董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)不能依據(jù)法定程序作出決策，從而使公司

陷入無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，甚至癱瘓的狀況。

25.發(fā)行市場(chǎng)

是通過發(fā)行股票進(jìn)行籌資活動(dòng)的市場(chǎng)，一方面為資本的需求者供應(yīng)籌集資金的渠道，另

一方面為資本的供應(yīng)者供應(yīng)投資場(chǎng)所。

26.流通市場(chǎng)

是已發(fā)行股票進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的市場(chǎng)，又稱“二級(jí)市場(chǎng)”。流通市場(chǎng)一方面為股票持有者供應(yīng)隨

時(shí)變現(xiàn)的機(jī)會(huì)，另一方面又為新的投資者供應(yīng)投資機(jī)會(huì)。與發(fā)行市場(chǎng)的一次性行為不同，在

流通市場(chǎng)上股票可以不斷地進(jìn)行交易。

27.創(chuàng)業(yè)板

創(chuàng)業(yè)板又稱二板市場(chǎng)，即其次股票交易市場(chǎng)。

28.可轉(zhuǎn)換公司債券

可轉(zhuǎn)換債券是債券的一種，它可以轉(zhuǎn)換為債券發(fā)行公司的股票，通常具有較低的票面利

率。從本質(zhì)上講，可轉(zhuǎn)換債券是在發(fā)行公司債券的基礎(chǔ)上，附加了一份期權(quán)，并允許購買人

在規(guī)定的時(shí)間范圍內(nèi)將其購買的債券轉(zhuǎn)換成指定公司的股票。

29.財(cái)務(wù)報(bào)表

財(cái)務(wù)報(bào)表亦稱對(duì)外會(huì)計(jì)報(bào)表，是會(huì)計(jì)主體對(duì)外供應(yīng)的反映會(huì)計(jì)主體財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營的會(huì)

計(jì)報(bào)表，包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量表或財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、附表和附注。

30.公積金制度

依據(jù)1999年頒布、2023年修訂的《住房公積金管理?xiàng)l例》，住房公積金是指國家機(jī)關(guān)、

國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位及其在

職職工繳存的長(zhǎng)期住房?jī)?chǔ)金。

31.清算中公司

清算所又稱清算公司，是負(fù)責(zé)對(duì)期貨交易所內(nèi)進(jìn)行的期貨合同進(jìn)行交割、對(duì)沖和結(jié)算的

獨(dú)立機(jī)構(gòu)。清算所是隨期貨交易的發(fā)展以及標(biāo)準(zhǔn)化期貨合同的出現(xiàn)而設(shè)立的清算結(jié)算結(jié)構(gòu)。

32.設(shè)立中公司

設(shè)立中公司指公司發(fā)起人（或稱設(shè)立人）訂立設(shè)立公司的合同或協(xié)議，依據(jù)《公司法》

及相關(guān)公司法規(guī)的規(guī)定著手進(jìn)行公司成立的各種打算工作過程中形成的特殊組織。

33.強(qiáng)制清算

強(qiáng)制清算英語為：enforcedliquidation。名。不行數(shù)。當(dāng)開展信用交易的投資者賬戶中

保證金不足時(shí)，證券公司對(duì)其實(shí)施的強(qiáng)制措施，如賣出抵押證券、追加保證存款等。

34.短期交易收益

上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東將其持有

的該公司的股票在六個(gè)月內(nèi)買賣時(shí)其所得收益歸該公司全部。

35.要約收購

要約收購是各國證券市場(chǎng)最主要的收購形式，它通過公開向全體股東發(fā)出要約，達(dá)到限

制目標(biāo)公司的目的。

二、簡(jiǎn)答題

1.營嘉土團(tuán)法人的內(nèi)涵

①營利性。作為商人或企業(yè)的本質(zhì)特性。②社團(tuán)性。與財(cái)團(tuán)的區(qū)分。③法人性。與合伙

企業(yè)、個(gè)人企業(yè)的區(qū)分。

2.股東權(quán)的內(nèi)容

我國公司法第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)

利。除該條之外，公司法在許多其他條文中都規(guī)定了股東的詳細(xì)權(quán)利。

股東權(quán)利歸納起來可分為以下幾類：（1）發(fā)給股票或其他股權(quán)證明懇求權(quán)；（2）股份轉(zhuǎn)讓

權(quán)；（3）股息紅利安排懇求權(quán)，即資產(chǎn)收益權(quán)；（4）股東會(huì)臨時(shí)召集懇求權(quán)或自行召集權(quán)；（5）

出席股東會(huì)并行使表決權(quán)，即參與重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利；（6）對(duì)公司財(cái)務(wù)的監(jiān)督

檢查權(quán)和會(huì)計(jì)賬簿的查閱權(quán)；（7）公司章程和股東會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議確定、

監(jiān)事會(huì)會(huì)議確定的查閱權(quán)和復(fù)制權(quán)，但股份有限公司的股東沒有復(fù)制權(quán)；（8）優(yōu)先認(rèn)購新股

權(quán)；（9）公司剩余財(cái)產(chǎn)安排權(quán)；（10）權(quán)利損害救濟(jì)權(quán)和股東代表訴訟權(quán)；（11）公司重整申請(qǐng)權(quán);

（12）對(duì)公司經(jīng)營的建議與質(zhì)詢權(quán)。其中，第（1）、⑵、（3）、（8）、（9）項(xiàng)為股東權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán),

第（4）、（5）、（6）、（7）、（10）、（11）、（12）項(xiàng)為股東權(quán)中的管理參與權(quán)。

3.公司法人格否認(rèn)法理

①定義：公司法人人格是指公司以其自己的名義享有民事權(quán)利和獨(dú)立擔(dān)當(dāng)民事義務(wù)的主

體資格。公司的股東以其出資額對(duì)公司債務(wù)承當(dāng)責(zé)任，這就是有限責(zé)任。公司法人人格否認(rèn),

又稱“刺破公司面紗''或"揭開公司面紗“，指為阻擋公司獨(dú)立人格的濫用和愛護(hù)公司債權(quán)人利

益及社會(huì)公共利益，就詳細(xì)法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人

格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對(duì)公司債權(quán)人或公共利

益干脆負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公允、正義目標(biāo)之要求而設(shè)立的一種法律措施。探究公司獨(dú)立人格制度

的價(jià)值兩面性，或許我們能在孟德斯鳩《論法的精神》一書中找到緣由。書中曾精辟地指

出:“一切有權(quán)力的人都簡(jiǎn)潔濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條閱歷。有權(quán)力的人們運(yùn)用權(quán)力始

終到遇到界限的地方才休止……從事物的性質(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必需以權(quán)力約束權(quán)

力于是公司法人格否認(rèn)應(yīng)運(yùn)而生，其首推19世紀(jì)后半期于美國訴密爾沃基冷藏運(yùn)輸公司

一案中確立的“揭開公司面紗''原則。對(duì)于公司法人人格否認(rèn)法理的本質(zhì)日本學(xué)者森木滋曾作

過這樣的精辟解說：“公司法人人格否認(rèn)法理是指比照法人制度的目的，就某一公司而言貫

徹其形式的獨(dú)立性被認(rèn)為是違反了正義，衡平的理念，并對(duì)該公司的存在賜予全面的否定，

而是在承認(rèn)其法人存在的同事，只就特定事案否定其法人人格的機(jī)能，講公司與股東在法律

上視為同一體。’’

②特征：

公司法人人格否認(rèn)法理作為在特定情形下對(duì)股東有限責(zé)任的修正和維護(hù)，當(dāng)公司法人人

格與股東有限責(zé)任被濫用打破，它作為一種事后救濟(jì)手段出現(xiàn)，是對(duì)公司、股東與債權(quán)人一

種風(fēng)險(xiǎn)的與權(quán)利的平衡，實(shí)現(xiàn)了“矯正的公允它具有以下特征：

（1）公司法人人格否認(rèn)法理以承認(rèn)公司具有獨(dú)立法人資格為前提。公司法人人格否認(rèn)

雖然具有否認(rèn)法人人格的功能，但它是針對(duì)具有法人人格且人格被濫用的公司。若一公司未

取得合法獨(dú)立人格，它就不能行使法人的權(quán)利，其行為和后果將視為無效，也就不存在債權(quán)

人要求股東就公司實(shí)體行為或債務(wù)干脆擔(dān)當(dāng)責(zé)任，也不存在適用公司法人人格否認(rèn)的必要。

因?yàn)橹挥芯哂歇?dú)立人格的法人才有公司獨(dú)立人格被濫用的可能。因此，公司法人人格否認(rèn)不

是對(duì)法人人格獨(dú)立原則的否認(rèn)，而恰恰是對(duì)法人人格獨(dú)立原則的恪守。

值得留意的是關(guān)于公司設(shè)立瑕疵問題。公司設(shè)立瑕疵是針對(duì)公司在設(shè)立時(shí)存在實(shí)體或程

序的缺陷。對(duì)于此類公司是否具有法人人格應(yīng)加以區(qū)分。（1）公司設(shè)立不能。公司在形式上

已經(jīng)完成登記行為，但是因?yàn)榇嬖诠驹O(shè)立無效的法定事由，如：不到法定人數(shù)、缺少公司

章程或章程存在違法記載事項(xiàng)等，此類公司經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，不具有法人人格。當(dāng)股東濫

用公司人格致人損失時(shí)，不適用公司法人人格否認(rèn)法理，而由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任。（2）公司

設(shè)立雖有瑕疵，但可依據(jù)某些條件或既定事實(shí)對(duì)設(shè)立瑕疵的公司的人格予以承認(rèn)。當(dāng)公司

法人人格被濫用，就當(dāng)然適用公司法人人格否認(rèn)法理。

（2）公司法人人格否認(rèn)法理的法律效力，只適用于個(gè)案中的特定法律關(guān)系，而不具有

普適性。它不是對(duì)公司法人人格的全盤否定，而是在詳細(xì)個(gè)案中，公司法人人格不合目的性

而須要否認(rèn)其法人人格的場(chǎng)合。其效力不涉及該公司的其他法律關(guān)系，并且不影響該公司作

為一個(gè)獨(dú)立實(shí)體合法的接著存在。待公司消退股東的濫用行為后有復(fù)原其法人機(jī)能，公司獨(dú)

立人格依舊未法律所承認(rèn)。

（3）公司法人人格否認(rèn)法理是對(duì)法人人格被濫用后的一種事后規(guī)制。它通過追究法人人

格濫用者的責(zé)任，對(duì)因?yàn)E用而無法在傳統(tǒng)的法人制度框架內(nèi)的合法權(quán)益者的一種救濟(jì)，是對(duì)

股東只負(fù)以出資額為限的有限責(zé)任在特定情形下的否定，使濫用公司人格者對(duì)公司債務(wù)負(fù)無

限連帶責(zé)任，以體現(xiàn)法律所要求的將利益和負(fù)擔(dān)公允、合理的安排于當(dāng)事人。

4.資本三原則

①資本確定原則。②資本維持原則。③資本不變?cè)瓌t。

5.公司設(shè)立的方式

依據(jù)股東對(duì)公司所負(fù)責(zé)任的不同，可以把公司劃分為五類：

（1）無限公司，即全部股東無論出資數(shù)額多少，均需對(duì)公司債務(wù)擔(dān)當(dāng)無限連帶責(zé)任的公

司；

（2）有限責(zé)任公司，全部股東均以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任的公司；

（3）兩合公司，由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成的公司；

（4）股份有限公司，全部資本分為金額相等的股份，全部股東均以其所持股份為限對(duì)

公司的債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任；

（5）股份兩合公司，由無限責(zé)任股份和有限公司股東共同組成的公司。這種劃分方法是

對(duì)公司進(jìn)行最基本的劃分方法。

6.股東會(huì)的職能及運(yùn)作

公司法在確認(rèn)股東會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定的同時(shí)，對(duì)一些特定問題的

探討等也規(guī)定了一些特殊的程序，主要包括：

（-）股東會(huì)對(duì)公司增加或者削減注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出

決議，必需經(jīng)出席股東大會(huì)所持表決權(quán)的2/3以上通過。這一規(guī)定較通常的1/2以上表決權(quán)

通過的規(guī)定，擴(kuò)大了利益愛護(hù)的范圍。

（二）公司可以修改章程，但修改公司章程的決議，必需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東

通過。

（三）股東會(huì)會(huì)議由股東依據(jù)出資比例行使表決權(quán)。

（四）股東會(huì)的首次會(huì)議由于尚未形成會(huì)議召開方法，故應(yīng)由出資最多的股東召集和主

持，依照公司法規(guī)定行使職權(quán)。

（五）股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議：定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召

開。代表特別之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司

的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。

（六）公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持，董事長(zhǎng)因特殊緣由

不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持。

（七）召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議

事項(xiàng)的確定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名等。

無論公司章程有無規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議的有關(guān)問題涉及上述方面的，都必需按規(guī)定的程序

執(zhí)行。程序未作規(guī)定而章程有規(guī)定的，則可依章程規(guī)定的程序執(zhí)行。

7.董事會(huì)的職能及運(yùn)作

一、職能：

股份公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，企業(yè)的法定代表。又稱管理委員會(huì)、執(zhí)行委員會(huì)。由兩個(gè)以上的

董事組成。除法律和章程規(guī)定應(yīng)由股東大會(huì)行使的權(quán)力之外，其他事項(xiàng)均可由董事會(huì)確定。

公司董事會(huì)是公司經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，董事會(huì)向股東會(huì)負(fù)責(zé)。

董事會(huì)的義務(wù)主要是：制作和保存董事會(huì)的議事錄，備置公司章程和各種簿冊(cè)，剛好向股東

大會(huì)報(bào)告資本的盈虧狀況和在公司資不抵債時(shí)向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)破產(chǎn)等。

股份公司成立以后，董事會(huì)就作為一個(gè)穩(wěn)定的機(jī)構(gòu)而產(chǎn)生。董事會(huì)的成員可以按章程規(guī)定隨

時(shí)任免，但董事會(huì)本身不能撤銷，也不能停止活動(dòng)。董事會(huì)是公司的最重要的決策和管理機(jī)

構(gòu)，公司的事務(wù)和業(yè)務(wù)均在董事會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)下，由董事會(huì)選出的董事長(zhǎng)、常務(wù)董事詳細(xì)執(zhí)行。

1、負(fù)責(zé)召集股東會(huì)；執(zhí)行股東會(huì)決議并向股東會(huì)報(bào)告工作；

2、確定公司的生產(chǎn)經(jīng)營支配和投資方案；

3、確定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

4、批準(zhǔn)公司的基本管理制度；

5、聽取總經(jīng)理的工作報(bào)告并作出決議；

6、制訂公司年度財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案和利潤安排方案、彌補(bǔ)虧損方案；

7、對(duì)公司增加或削減注冊(cè)資本、分立、合并、終止和清算等重大事項(xiàng)提出方案；

8、聘任或解聘公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人，并確定其獎(jiǎng)懲。

二、運(yùn)作：

作為公司董事會(huì)，其形成有資格上、數(shù)量上和工作支配上的詳細(xì)要求，也有其詳細(xì)職責(zé)

范圍：

（1）從資格上講，董事會(huì)的各位成員必需是董事。董事是股東在股東大會(huì)上選舉產(chǎn)生

的。全部董事組成一個(gè)集體領(lǐng)導(dǎo)班子成為董事會(huì)。

法定的董事資格如下：首先，董事會(huì)可以是自然人，也可以是法人。假如法人充當(dāng)公司董事,

就必需指定一名有行為實(shí)力的自然人作為其代理人。

其次，特種職業(yè)和丟失行為實(shí)力的人不能作為董事。特種職業(yè)如國家公務(wù)員、公證人、律

師和軍人等。第三，董事可以是股東，也可以不是股東0

（2）從人員數(shù)量上說，董事的人數(shù)不得少于法定最低限額，因?yàn)槿藬?shù)太少，不利于集

思廣益和充分集中股東看法。

但人數(shù)也不宜過多，以避開機(jī)構(gòu)臃腫，降低辦事效率。因此公司或在最低限額以上，依

據(jù)業(yè)務(wù)須要和公司章程確定董事的人數(shù)。由于董事會(huì)是會(huì)議機(jī)構(gòu)，董事會(huì)最終人數(shù)一般是

奇數(shù)。

（3）從人員分工上，董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、常務(wù)董事。人數(shù)較多的公司

還可設(shè)立常務(wù)董事會(huì)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)，由董事會(huì)成員過半數(shù)相互選舉產(chǎn)生，罷免的程序

也相同。

（4）在董事會(huì)中，董事長(zhǎng)具在最大權(quán)限。是董事會(huì)的主席。主要行使下列職權(quán)：

第一，召集和主持董事會(huì)會(huì)議；

其次，在董事會(huì)休會(huì)期間，行使董事會(huì)職權(quán)，對(duì)業(yè)務(wù)執(zhí)行的重大問題進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo);

第三，對(duì)外代表公司，即有代表公司參與司法訴訟的權(quán)力，簽署重大協(xié)議的權(quán)力等。

8.董事、監(jiān)事、高管人員的任職資格

公司作為法人須要借助于自然人代表或者代理其行為，而公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理就是

通過法定程序由公司股東會(huì)或者董事會(huì)選聘的代表或者代理公司法人行為的人。

我國《公司法》未對(duì)擔(dān)當(dāng)董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)具備的主動(dòng)資格條件提出要求，但在第

147條對(duì)擔(dān)當(dāng)上述職務(wù)的人的消極資格作出明確規(guī)定，即有下列情形之一的，不得擔(dān)當(dāng)公司

的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：I）無民事行為實(shí)力或者限制民事行為實(shí)力；2）因犯有貪污、賄賂、

侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯

罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；3）擔(dān)當(dāng)破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、

經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾

3年；4）擔(dān)當(dāng)因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自

公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

9.股份轉(zhuǎn)讓及其限制

股份轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股東，依照肯定程序把自己的股份讓與他人。受讓人取得

股份成為該公司股東的行為。

股份轉(zhuǎn)讓的原則：股份轉(zhuǎn)讓實(shí)行自由轉(zhuǎn)讓的原則。

股份轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)所：股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者依據(jù)國務(wù)

院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

股票轉(zhuǎn)讓方式：股票轉(zhuǎn)讓方式因股票的種類不同而不同。分為：記名股票和無記名股票。

股份轉(zhuǎn)讓的限制：1）對(duì)發(fā)起人持有的本公司股份轉(zhuǎn)讓的限制；2）公司公開發(fā)行股份前

已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；3）公司董事、

監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份的限制。

10.公司回購本公司股份的條件

《公司法》明確要求：除下列四種情形之外，上市公司不得回購股份。

（-）削減公司注冊(cè)資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份嘉獎(jiǎng)給本公司職工；

（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

且回購不得超過公司總股份的5%,須經(jīng)股東大會(huì)探討確定。

11.股東代表訴訟與股東干脆訴訟的異同

股東代表訴訟與股東干脆訴訟的異同：1、股東追究公司經(jīng)營者責(zé)任的制度；2、是否有

前置程序不同；3、訴訟結(jié)果歸屬不同；4、間接損害的救濟(jì)與干脆損害的救濟(jì)；

12.公司決議之訴的類型

(1)決議無效之訴，決議內(nèi)容違法；

(2)決議可撤銷之訴，決議程序違法或內(nèi)容違反章程；

(3)決議不存在之訴。

13.股份的種類、內(nèi)容、功能

1、按股票持有者可分為國家股、法人股、個(gè)人股三種。2、按股東的權(quán)利可分為一般股、

優(yōu)先股及兩者的混合等多種。3、股票按票面形式可分為有面額、無面額及有記名、無記名

四種。4、按享受投票權(quán)益可分為單權(quán)、多權(quán)及無權(quán)三種。5、按發(fā)行范圍可分為A股、B

股H股和F股四種。

內(nèi)容：融資方式多樣化。

功能：1、公司治理須要；2、投資確定支配。

14.股份與公司債券的異同

1、兩者權(quán)利不同。債券是債權(quán)憑證，債券持有者與債券發(fā)行人之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系是債權(quán)、

債務(wù)關(guān)系，債券持有者只可按期獲得利息及到期收回本金，無權(quán)參與公司的經(jīng)營決策。股票

則不同，股票是全部權(quán)憑證，股票全部者是發(fā)行股票公司的股東，股東一般擁有表決權(quán)，可

以通過參與股東大會(huì)選舉董事，參與公司重大事項(xiàng)的審議和表決，行使對(duì)公司的經(jīng)營決策權(quán)

和監(jiān)督權(quán)。

2、兩者目的不同。發(fā)行債券是公司追加資金的須要，它屬于公司的負(fù)債，不是資本金。

發(fā)行股票則是股份公司創(chuàng)立和增加資本的須要，籌措的資金列入公司資本.

3、兩者風(fēng)險(xiǎn)不同。股票風(fēng)險(xiǎn)較大，債券風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小。

15.公司合并的方式及程序

依據(jù)我國《公司法》第173條規(guī)定，公司合并可以實(shí)行汲取合并和新設(shè)合并兩種方式。

程序：1、董事會(huì)提出合并方案；2、公司權(quán)力機(jī)構(gòu)作出決議；3、簽訂合并協(xié)議；4、編

制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；5、通知和公告；6、辦理登記手續(xù)。

16.公司解散的緣由

(1)一般解散的緣由。一般解散的緣由是指，只要出現(xiàn)了解散公司的事由公司即可解散。

我國公司法規(guī)定的一般解散的緣由有：1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的

其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；3)因公司合并或者分立須要解散。

(2)強(qiáng)制解散的緣由。強(qiáng)制解散的緣由是指由于某種狀況的出現(xiàn)，主管機(jī)關(guān)或人民法院

吩咐公司解散。公司法規(guī)定強(qiáng)制解散公司的緣由主要有：1)主管機(jī)關(guān)確定；2)責(zé)令關(guān)閉；3)

被吊銷營業(yè)執(zhí)照；

(3)懇求解散的緣由。新修訂的公司法規(guī)定，當(dāng)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)峻困難，接著存在

會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以

上的股東可以懇求人民法院解散公司。

17.清算人與清算義務(wù)人的區(qū)分

1、清算人即清算組成員，負(fù)責(zé)公司清算事務(wù)；

2、有意重大過失違反清算義務(wù)損害公司或債權(quán)人利益時(shí)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任；

3、清算義務(wù)人為公司解散時(shí)組成清算組開展公司清算的主體，即有限責(zé)任公司的股東、

股份有限公司的董事、控股股東等；

4、清算懈怠損害公司或債權(quán)人利益時(shí)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任或連帶責(zé)任。

18.內(nèi)幕交易的要件及效果

要件：1、主體；2、客體；3,交易形式。

效果：內(nèi)幕交易丑聞會(huì)嚇跑眾多的投資者，嚴(yán)峻影響證券市場(chǎng)功能的發(fā)揮。同時(shí)，內(nèi)幕

交易使證券價(jià)格和指數(shù)的形成過程失去了時(shí)效性和客觀性，它使證券價(jià)格和指數(shù)成為少數(shù)人

利用內(nèi)幕信息炒作的結(jié)果，而不是投資大眾對(duì)公司業(yè)績(jī)綜合評(píng)價(jià)的結(jié)果，最終會(huì)使證券市場(chǎng)

丟失優(yōu)化資源配置及作為國民經(jīng)濟(jì)晴雨表的作用。

19.合伙企業(yè)與公司的區(qū)分

(1)法律地位不同；合伙企業(yè)沒有法人資格，不是大人企業(yè)；而公司無論是有限責(zé)任

公司還是股份有限公司，都具有獨(dú)立的法律人格，是法人企業(yè)。

(2)設(shè)立條件不同；表現(xiàn)在：1、合伙企業(yè)依照合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議而設(shè)立，合

伙協(xié)議依法訂立而簽名、蓋章即可，不須要任何機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；而公司的設(shè)立基礎(chǔ)是公司章程，

公司章程是全體股東依法共同制定的并簽名、蓋章，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記后才發(fā)生法律效力，

2、合伙企業(yè)的出資方式較為敏捷，允許以勞務(wù)作為出資，；而公司的出資方式不允許以勞務(wù)

出資。

(3)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不同；合伙企業(yè)的全部權(quán)和經(jīng)營權(quán)合一，不舍特地機(jī)構(gòu)，合伙人共

同出資，合伙經(jīng)營，每個(gè)合伙人對(duì)企業(yè)事務(wù)執(zhí)行享有同等的權(quán)利；而公司的全部權(quán)和經(jīng)營權(quán)

是分別的，公司設(shè)有嚴(yán)密的組織機(jī)構(gòu)，由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成，分別執(zhí)行不同的

職權(quán)，公司股東一般不干脆參與公司的經(jīng)營管理。

20.合伙企業(yè)的類型及各自的特征

一般合伙企業(yè)的主要特點(diǎn)：1、由一般合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)擔(dān)當(dāng)無限連

帶責(zé)任。本法對(duì)一般合伙人擔(dān)當(dāng)責(zé)任的形式有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定；2、合伙企業(yè)名稱中

應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“一般合伙”字樣；

特殊一般合伙企業(yè)特點(diǎn)：1、以專業(yè)學(xué)問和特地技能為客戶供應(yīng)有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)

構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的一般合伙企業(yè)；2、特殊的一般合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦

理職業(yè)保險(xiǎn)。

有限合伙企業(yè)的特點(diǎn)：1、由一般合伙人和有限合伙人組成，一般合伙人對(duì)合伙企業(yè)債

務(wù)擔(dān)當(dāng)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任；2、有

限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)

至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)一般合伙人。

三、論述題

1.近代商事立法的立場(chǎng)

①國家統(tǒng)一與商法典的制定。②商事立法的三個(gè)立場(chǎng)：商事法主義，商人法主義，折中

主義。③大陸法系的商法典形式；英美法系的商事習(xí)慣法、判例法與商事成文法并存的形式;

中國的商事單行立法的形式，如公司法、海商法、票據(jù)法等。

2.民法與商法的關(guān)系

關(guān)于民法與商法關(guān)系有以下幾種論述：

一、商法是民法的特殊法；

二、反對(duì)民法是商法的特殊法，但未提出新的見解，希望廣闊民法學(xué)者探討；

三、“民法和商事法規(guī)之間是基本法與補(bǔ)充基本法的單行法規(guī)之間的關(guān)系

現(xiàn)分述之。

第一，商法是民法的特殊法。此觀點(diǎn)認(rèn)為“民法有一般民法與特殊民法之分?！诓?/p>

民商合一國家的民事單行法，在采民商分立國家的商法，相對(duì)于作為一般法的民法典而言，

屬一般法。我國采民商合一主義，現(xiàn)行民法通則相當(dāng)于民法典的一般法地位，而公司法、海

商法、保險(xiǎn)法等均屬特殊法。遇一般法與特殊法均有規(guī)定的事項(xiàng)，應(yīng)優(yōu)先試用特殊法的規(guī)定。

總的說來，商法是民事特殊法，它和民法都是調(diào)整同等主體之間民事關(guān)系的規(guī)范；對(duì)市場(chǎng)關(guān)

系來說，民法供應(yīng)了民事主體、民事權(quán)利、民事行為和民事救濟(jì)的一般規(guī)定，而商法供應(yīng)各

種商事組織和商事交易的詳細(xì)規(guī)則。前者以普遍性、穩(wěn)定性和原則性著稱，后者以技術(shù)性、

普遍性和敏捷性而見長(zhǎng)。此一觀點(diǎn)指出，“現(xiàn)行民法通則為民商合一之立法。經(jīng)濟(jì)合同法、

涉外經(jīng)濟(jì)合同法及技術(shù)合同法，雖屬商事合同法性質(zhì)，但仍屬民法通則之特殊法。海商法、

公司法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法等，均屬民事特殊法。民商合一所反映的正好是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件

下的所謂民法的商法化。

其次，反對(duì)把商法說成是民法的特殊法。持此論者最有勸服力的論據(jù)是認(rèn)為“商法是

民法特殊法”的模式是一種過時(shí)的、陳舊的、落后的模式。在簡(jiǎn)潔商品經(jīng)濟(jì)下產(chǎn)生完善的立

法模式是不能適應(yīng)當(dāng)今高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)。另外，此觀點(diǎn)還提出，國際性是商法的自然屬

性，也是其調(diào)整的市場(chǎng)交易關(guān)系與其他社會(huì)關(guān)系的顯著特點(diǎn)；商法納入國內(nèi)法后，忽視商法

調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法的特殊性，把商法與家庭人身財(cái)產(chǎn)關(guān)系攪混在一起，在科學(xué)技術(shù)不發(fā)達(dá)

的狀況下其不合理性不明顯，但在世解一體化、經(jīng)濟(jì)全球化的新時(shí)代，其不合理性就暴露出

來了。因此認(rèn)為“不應(yīng)當(dāng)將一個(gè)具有國際性調(diào)整交易關(guān)系的法律部門，淪為調(diào)整家庭關(guān)系的

附庸。

第三，認(rèn)為民法和商事法規(guī)間是基本法的單行法規(guī)之間的關(guān)系。王利明教授等有這方

面的論述，詳細(xì)可概括如下：

首先，在我國法律體系中，事實(shí)上并不存在商法部門。雖然由于改革開放的深化進(jìn)行和社會(huì)

主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有關(guān)公司、保險(xiǎn)、票據(jù)、破產(chǎn)等方面的立法相應(yīng)得到了重視和加強(qiáng)，

但這些法律規(guī)范大多都是調(diào)整同等主體之間的商品關(guān)系，因而可以視為我國民法的組成部

分。我國民法作為調(diào)整社會(huì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本法，是千千萬萬種商品關(guān)系的抽象化的法律

現(xiàn)象，而調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的商事法規(guī)不過是民法原則在詳細(xì)領(lǐng)域中的表現(xiàn)，是民法規(guī)范在

某些經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的詳細(xì)化。

其次，“商法本身不行能組成部門法體系，而只能適用民法的一般原則，民法的總則、物權(quán)

制度、債券制度事實(shí)上已對(duì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要方面都做出了一般規(guī)定，對(duì)商事法規(guī)中的一

些問題同樣適用。

3.商法的發(fā)展趨勢(shì)

一、自由與強(qiáng)制的協(xié)調(diào)

從商法規(guī)范的靜態(tài)結(jié)構(gòu)考察，如上述，商法規(guī)定的內(nèi)容涉及商人和商行為，而前者主要

是商事組織。

二、顯明而突出的技術(shù)性

商法以經(jīng)濟(jì)上的適用為依據(jù)，其法條之本身較民法的倫理色調(diào)更富有技術(shù)性。

三、變革性與進(jìn)步性

商法被人們稱為整個(gè)私法的開路先鋒。

四、全球化傾向

1）繼受。

2）統(tǒng)一的商事條約。

3）國際慣例或國際統(tǒng)一約款。

4.商法在現(xiàn)代社會(huì)的地位及作用

商法的地位集中體現(xiàn)在商法的獨(dú)立性上，商法的獨(dú)立性又集中表現(xiàn)在商法與民法的關(guān)系

上。（西方國家商法的獨(dú)立性表現(xiàn)于商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系上）

關(guān)于商法與民法的關(guān)系理論有三種：

一、民商分立

二、民商合一

三、民法是商法的特殊法，且是獨(dú)立的部門法

5.商號(hào)權(quán)的主動(dòng)作用與消極作用

（一）、主動(dòng)作用：一是商號(hào)權(quán)具有人身權(quán)屬性，與特定的商業(yè)主體的人格與身份親密

聯(lián)系，與主體資格同生同滅。二是商號(hào)權(quán)具有精神財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性，商號(hào)權(quán)具有排他性和專用性。

商號(hào)權(quán)人可依法運(yùn)用其商號(hào)，且有權(quán)禁止他人重復(fù)登記或擅自冒用、盜用其商號(hào)，并有權(quán)對(duì)

侵害其商號(hào)權(quán)行為提起訴訟要求賠償。三是商號(hào)權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，各國法律有不同的規(guī)定，我國

民法通則的規(guī)定，允許對(duì)商號(hào)買賣、許可運(yùn)用或設(shè)為抵押。

（二）、消極作用：簡(jiǎn)潔與商標(biāo)權(quán)沖突。

6.公司法上的強(qiáng)制性規(guī)定與隨意性規(guī)定

公司法規(guī)范依據(jù)可否依當(dāng)事人的意思適用為標(biāo)準(zhǔn)，可以將規(guī)范分為隨意性規(guī)范和強(qiáng)行性

規(guī)范。該分類以主體是否可以通過自由的意思解除法律規(guī)范的適用為標(biāo)準(zhǔn)，假如可以通過主

體的意思或相互之間的協(xié)商而解除其適用，則該規(guī)范為隨意性規(guī)范；反之則為強(qiáng)制性規(guī)范。

兩者在公司法中都必不行少，發(fā)揮著不同的作用。隨意性規(guī)范的功能在于在自由的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)

中為公司當(dāng)事方供應(yīng)交易的模式和選擇，當(dāng)事方可以依據(jù)自己的意志自由地選擇，盡量削減

交易成本。強(qiáng)行性規(guī)范的功能在于確定法律的架構(gòu)，克服公司自治的局限性，校正公司自治

的失靈；確保公司管理者站在股東的角度上行事并愛護(hù)特殊弱勢(shì)群體的利益以防止多數(shù)人暴

政問題。

7.公司的社會(huì)責(zé)任

經(jīng)濟(jì)責(zé)任：指公司生產(chǎn)、盈利、滿意消費(fèi)需求的責(zé)任.其核心是公司創(chuàng)建利潤、實(shí)現(xiàn)價(jià)

值的實(shí)力。公司的經(jīng)濟(jì)責(zé)任表現(xiàn)可以通過財(cái)務(wù)、產(chǎn)品服務(wù)、治理結(jié)構(gòu)三個(gè)方面進(jìn)行考察。

盡管企業(yè)社會(huì)責(zé)任并沒有一個(gè)單一的定義，但從本質(zhì)上，追求這一方法的公司，須要做

三件重要事情：

第一，公司相識(shí)到，其經(jīng)營活動(dòng)對(duì)其所處的社會(huì)將產(chǎn)生很大影響；而社會(huì)發(fā)展同樣也會(huì)

影響公司追求企業(yè)勝利的實(shí)力；

其次，作為響應(yīng)，公司主動(dòng)管理其世界范圍內(nèi)的經(jīng)營活動(dòng)在經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、環(huán)境等方面的

影響，不僅使其為公司的業(yè)務(wù)運(yùn)作和企業(yè)聲譽(yù)帶來好處，而且還使其造福于企業(yè)所在地區(qū)的

社會(huì)團(tuán)體；

第三，公司通過與其他群體和組織、地方團(tuán)體、社會(huì)和政府部門進(jìn)行親密合作，來實(shí)現(xiàn)

這些利益。

持續(xù)發(fā)展責(zé)任：指保證企業(yè)與社會(huì)持續(xù)發(fā)展的責(zé)任。該項(xiàng)責(zé)任可以通過環(huán)保責(zé)任和創(chuàng)新

責(zé)任兩方面進(jìn)行考察。

法律責(zé)任：指公司履行法律法規(guī)各項(xiàng)義務(wù)的責(zé)任。該項(xiàng)責(zé)任可以通過稅收責(zé)任和雇主責(zé)

任兩個(gè)方面進(jìn)行考察。

道德責(zé)任：指公司滿意社會(huì)準(zhǔn)則、規(guī)范和價(jià)值觀、回報(bào)社會(huì)的責(zé)任。該項(xiàng)責(zé)任可以通過

內(nèi)部道德責(zé)任和外部道德責(zé)任兩個(gè)方面考察。

8.公司的權(quán)利實(shí)力、經(jīng)營范圍以及與第三人關(guān)系

公司權(quán)利實(shí)力是指公司享有權(quán)利和擔(dān)當(dāng)義務(wù)的資格。公司權(quán)利實(shí)力的范圍是指公司有資

格享有的權(quán)利范圍和擔(dān)當(dāng)?shù)牧x務(wù)范圍。公司權(quán)利實(shí)力多屬于特殊的民事權(quán)利實(shí)力，往往受到

《公司法》等民事特殊法、公司章程以及公司自身性質(zhì)的限制。主要有：

一、性質(zhì)上的限制

二、目的或經(jīng)營范圍的限制

三、法律上的其他限制

1）轉(zhuǎn)投資的限制；

2）借貸的限制；

3）擔(dān)保的限制；

4）回購本公司股份的限制。

9.法定代表人的權(quán)限及與第三人關(guān)系

企業(yè)法定代表人在國家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù),

代表企業(yè)法人參與民事活動(dòng)，對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負(fù)責(zé)，并接受本企業(yè)全體成員和

有關(guān)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

企業(yè)法定代表人可以托付他人代行職責(zé)。

企業(yè)法定代表人在托付他人代行職責(zé)時(shí)，應(yīng)有書面托付。法律、法規(guī)規(guī)定必需由法定代

表人行使的職責(zé)，不得托付他人代行.

企業(yè)法定代表人一般不得同時(shí)兼任另一企業(yè)法人的法定代表人。因特殊須要兼任的，只

能在有隸屬關(guān)系或聯(lián)營、投資入股的企業(yè)兼任，并由企業(yè)主管部門或登記主管機(jī)關(guān)從嚴(yán)審核。

企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。

法定代表人的簽字應(yīng)向登記主管機(jī)關(guān)備案。法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法

律文書。

10.獨(dú)立董事制度

一、概念

中國證監(jiān)會(huì)于2023年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)看法》（以下簡(jiǎn)

稱《指導(dǎo)看法》），依據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市公司獨(dú)立董

事是指不在公司擔(dān)當(dāng)除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可

能阻礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀推斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉

義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)、本指導(dǎo)看法和公司章程的要求，仔細(xì)履行職責(zé)，維

護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事獨(dú)立履行職責(zé)，不受

上市公司主要股東、實(shí)際限制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)

立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)

立董事的職責(zé)。上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)

計(jì)專業(yè)人士（會(huì)計(jì)專業(yè)人士是指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士）。

二、任職條件

擔(dān)當(dāng)獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：

（1）依據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)當(dāng)上市公司董事的資格；

（2）具有《指導(dǎo)看法》所要求的獨(dú)立性；

（3）具備上市公司運(yùn)作的基本學(xué)問，熟識(shí)相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作閱歷；

（5）公司章程規(guī)定的其他條件。

三、董事任期

獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連

任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)

予以撤換。

四、特殊職權(quán)

獨(dú)立董事除行使公司董事的一般職權(quán)外，還被賜予以下特殊職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近

經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)探討；獨(dú)立董事作出推

斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其推斷的依據(jù)。（2）向董事會(huì)提議聘

用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；（4）提議召開董事會(huì)；（5）獨(dú)立

聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和詢問機(jī)構(gòu)；（6）可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

五、其他權(quán)利

獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立看法：（1）

提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級(jí)管理人員；（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；（4）上

市公司的股東、實(shí)際限制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高

于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款.或其他資金往來，以及公司是否實(shí)行有效措

施回收欠款；（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類看法之一——同意；保留看法及其理由；反對(duì)看法及

其理由；無法發(fā)表看法及其障礙。如有關(guān)事項(xiàng)屬于須要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董

事的看法予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)看法分歧無法達(dá)成一樣時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的看法

分別披露。

11.國有企業(yè)的公司治理問題

1、資本市場(chǎng)不健全

近幾年我國股票市場(chǎng)雖有很大發(fā)展，但存在上市公司少，市場(chǎng)容量小，不規(guī)范等問題。

主要是：第一，股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。在股份公司中，國家股和法人股所占比例過大。可流通股

占公司總股本的比例太小，相當(dāng)一部分股份不能流通，失去了股票的生命力，也使股票市場(chǎng)

調(diào)配資源的功能得不到發(fā)揮。其次，股票市場(chǎng)分割嚴(yán)峻。中國一家股份公司的股票可能在不

同的市場(chǎng)上流通，如A股市場(chǎng)、B股市場(chǎng)、H股市場(chǎng)或N股市場(chǎng)，而且在各個(gè)市場(chǎng)上流通

的股票發(fā)行條件也不一樣，造成同股不同權(quán)，同股不同利，同股不同價(jià)。第三，證券市場(chǎng)上

機(jī)構(gòu)投資者少。沒有機(jī)構(gòu)投資者的股市是一個(gè)不成熟、不完善的股市。證券市場(chǎng)包括廣泛的

內(nèi)涵，包括股票市場(chǎng)。只有股票市場(chǎng)發(fā)展了，證券市場(chǎng)調(diào)配資源的功能才能得到真正發(fā)揮，

才可以說形成了真正意義上的證券市場(chǎng)。

2、外部監(jiān)控機(jī)制不健全

主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，銀行等作為債權(quán)人對(duì)公司實(shí)施的監(jiān)控作用較小。盡管我國

建立了較為良好的銀企關(guān)系，但是現(xiàn)行法律禁止商業(yè)銀行向證券業(yè)和非金融行業(yè)進(jìn)行股權(quán)投

資，這些行業(yè)的公司董事會(huì)中沒有任何來自商業(yè)銀行的代表。其次，外部的公司限制權(quán)市場(chǎng)

或者是并購市場(chǎng)對(duì)公司實(shí)施的監(jiān)控作用也特別有限。股權(quán)分置改革啟動(dòng)之后，國有股和法人

股理論上講可以逐步流通，對(duì)國有控股企業(yè)的業(yè)績(jī)考核也逐步轉(zhuǎn)為以公司的股價(jià)為主，這在

將來將會(huì)為加強(qiáng)外部限制供應(yīng)條件。第三，完善經(jīng)理市場(chǎng)是另一個(gè)從外部監(jiān)督公司的重要機(jī)

制。我國資本市場(chǎng)的現(xiàn)狀與目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)極大地限制了經(jīng)理市場(chǎng)在約束公司經(jīng)營者行為方

面的作用。由于沒有建立起評(píng)價(jià)經(jīng)營者管理才能的制度，經(jīng)理市場(chǎng)培育在我國也并不具備現(xiàn)

實(shí)可操作性，所以經(jīng)理市場(chǎng)對(duì)公司的監(jiān)控作用也特別有限。

3、董事會(huì)的獨(dú)立性不夠

我國公司法規(guī)定，企業(yè)的一切重大經(jīng)營決策由董事會(huì)確定，公司董事會(huì)由股東大會(huì)選舉

產(chǎn)生。但一些公司股東大會(huì)根本沒召開董事會(huì)就產(chǎn)生了，董事長(zhǎng)的選舉多是上級(jí)任命或選舉

之前與主管部門協(xié)商，征得上級(jí)主管部門的同意；董事的任命或解聘也不是召集股東大會(huì)確

定，事實(shí)上董事會(huì)的產(chǎn)生具有相當(dāng)大的隨意性。由于董事會(huì)產(chǎn)生的不規(guī)范，沒有立法及合理

的酬勞，董事會(huì)往往不敢或無意發(fā)揮獨(dú)立行事的職能，使董事會(huì)變成承轉(zhuǎn)上級(jí)行政吩咐的中

介，失去了董事會(huì)應(yīng)有的作用。

4、監(jiān)事會(huì)的功能特別有限

我國的公司制企業(yè)采納的是單層董事會(huì)制度，與董事會(huì)平行的公司監(jiān)事會(huì)僅有部分監(jiān)督

權(quán)，而無限制權(quán)和戰(zhàn)略決策權(quán)，無權(quán)任免董事會(huì)成員或高級(jí)經(jīng)理人員，無權(quán)參與和推翻董事

會(huì)與經(jīng)理層的決策。同時(shí)由于我國《公司法》等法規(guī)在規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)方面以股東價(jià)值為

導(dǎo)向，只重視了董事會(huì)的作用而忽視了監(jiān)事會(huì)的地位，監(jiān)事會(huì)事實(shí)上只是一個(gè)受董事會(huì)限制

的議事機(jī)構(gòu)。

12.勤勉義務(wù)與經(jīng)營推斷規(guī)則

一、勤勉義務(wù)：所謂“勤勉義務(wù)”，就是要求董事處理公司事務(wù)時(shí)能像處理個(gè)人事務(wù)時(shí)

那么仔細(xì)和盡力，或者說董事必需以一個(gè)謹(jǐn)慎的人在管理自己的財(cái)產(chǎn)時(shí)所具有的勤勉程度去

管理公司的財(cái)產(chǎn)。

勤勉義務(wù)的詳細(xì)表現(xiàn)是董事行使職權(quán)的最主要方式就是參與董事會(huì)會(huì)議并做出決議。因

此，關(guān)于董事勤勉義務(wù)的要求也主要體現(xiàn)在董事會(huì)會(huì)議方面。依據(jù)勤勉義務(wù)的要求，董事應(yīng)

當(dāng)親自出席董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)就公司董事會(huì)所探討和決議的事項(xiàng)加以合理、謹(jǐn)慎的留意；應(yīng)當(dāng)

在法律、公司章程允許的公司目的范圍之內(nèi)和其應(yīng)有的權(quán)限內(nèi)作出決議；就董事會(huì)決議的事

項(xiàng)有異議時(shí)應(yīng)當(dāng)將其異議記入董事會(huì)會(huì)議記錄；在發(fā)覺董事會(huì)聘任的經(jīng)營管理人員不能勝任

時(shí)，應(yīng)當(dāng)剛好建議董事會(huì)將其解聘；當(dāng)其不能履行董事職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)剛好提出辭任，等等。

二、經(jīng)營推斷規(guī)則：經(jīng)營推斷規(guī)則又被譯為商業(yè)推斷規(guī)則、業(yè)務(wù)推斷規(guī)則，依據(jù)《不萊

克法律詞典》的說明是指豁免管理者在公司業(yè)務(wù)方面的責(zé)任的一個(gè)規(guī)則，其前提是該業(yè)務(wù)

屬于公司權(quán)力和管理者的權(quán)限范圍之內(nèi)，并且有合理的依據(jù)表明該業(yè)務(wù)是以善意方式為之0

英美國家的公司治理法律傳統(tǒng)上，忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的區(qū)分是明顯的。法院對(duì)違反忠

實(shí)義務(wù)行為的審查相當(dāng)嚴(yán)格，而對(duì)于違反勤勉義務(wù)行為的審查則相對(duì)寬松。但是從經(jīng)濟(jì)學(xué)的

角度看，所謂忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)兩者在本質(zhì)上都是因?yàn)榇嬖诖沓杀竞屠鏇_突而降低了

投資者的福利，它們之間卻并沒有多少實(shí)質(zhì)性的區(qū)分。以至《公司法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)》一書的作

者說，“在給定酬勞的條件下，工作努力程度與此不相稱，這稱為違反勤勉義務(wù)；而在給定

工作量的狀況下，獲得了過高的酬勞，這稱為違反忠實(shí)義務(wù)。這兩者之間有什么區(qū)分呢？”

純粹的法學(xué)家傾向于用是否存在利益沖突來說明忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的區(qū)分，美國法律

學(xué)會(huì)的《公司治理原則》甚至采納了一個(gè)“公允交易義務(wù)”的概念來涵蓋傳統(tǒng)上忠實(shí)義務(wù)概

念所指的那些內(nèi)容。從事法律分析的經(jīng)濟(jì)學(xué)家則認(rèn)為對(duì)違反義務(wù)行為的懲處機(jī)理和政策取向

不同，或許是區(qū)分忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的一個(gè)更好說明。屬于“偷懶”和“工作不努力”性

質(zhì)的違反勤勉義務(wù)的行為，具有連續(xù)性和持續(xù)性，可以通過一些公司自律和市場(chǎng)化的方法，

如