國際私法期末簡答題

1、1、國際民事關(guān)系的含義及其國際判斷標(biāo)準(zhǔn)，國際民事關(guān)系，即具有國際或跨國因素的民事關(guān)系。它是指跨越或超越一國國界或法律調(diào)整范圍，涉及一國以上法律的民商事關(guān)系，以及對一國具有管轄權(quán)和仲裁管轄權(quán)的外國人之間的民事關(guān)系。判斷標(biāo)準(zhǔn)： (1)主體具有外國因素，即民事關(guān)系的參與者具有外國因素(自然人包括外國人和無國籍人)(不僅包括外國國籍因素，還包括外國居住地因素)；(二)標(biāo)的物具有涉外因素，即民事關(guān)系的標(biāo)的物位于境外；(3)法律事實(shí)具有涉外因素，即產(chǎn)生、改變和消除民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在境外。(4)爭議解決地存在外來因素。也就是說，民事和商業(yè)關(guān)系的當(dāng)事人同意去外國進(jìn)行訴訟或仲裁。(中國通常不允許這

2、樣做)2。胡伯三原則1。每個(gè)主權(quán)國家的法律必須在其領(lǐng)土內(nèi)實(shí)施，并約束其國民，但在國外無效；2.居住在其領(lǐng)土上的所有人，包括長期居民和臨時(shí)居民，都可以被視為主權(quán)的主體；3.一個(gè)主權(quán)國家應(yīng)出于禮貌，將另一個(gè)國家已有效實(shí)施的法律保留在其領(lǐng)土內(nèi)，只要它不損害其本國及其國民的權(quán)力或利益。3.沖突規(guī)范的概念、特征和類別：是指在調(diào)整國際民事關(guān)系時(shí)，為確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)適用哪個(gè)國家的法律的法律規(guī)范。特征： 1。在結(jié)構(gòu)上，它由兩部分組成：“范圍”和“家庭”。2.內(nèi)容：它僅指明某一國際民事關(guān)系應(yīng)適用哪個(gè)國家的法律，而沒有直接規(guī)定國際民事關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。3.性質(zhì)：它是一種不同于實(shí)體法規(guī)范和程序規(guī)

3、范的特殊類型的法律規(guī)范。4.功能：沖突規(guī)范在國際民事關(guān)系中只起到“間接調(diào)節(jié)”和“路標(biāo)”的作用。沖突規(guī)范根據(jù)不同的“家庭”劃分類型：1 .單方面沖突規(guī)范：它們的“家族”直接表明某一國際民事關(guān)系應(yīng)受某一國內(nèi)法的沖突規(guī)范管轄，也稱單方面沖突規(guī)范。2.雙邊沖突規(guī)范：指其家族并不直接規(guī)定國內(nèi)法或外國法的適用，而只是規(guī)定了一個(gè)抽象的連接點(diǎn)，并以此連接點(diǎn)為基礎(chǔ)，推定某一國內(nèi)法的沖突規(guī)范應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況適用。3.沖突規(guī)范重疊：這意味著它們的“從屬關(guān)系”有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)，它們所指的適用法律必須同時(shí)適用于國際民事關(guān)系的沖突規(guī)范。這是一種特殊的雙邊沖突規(guī)范。4.選擇適用的沖突規(guī)范：指其“家庭”中有兩個(gè)或兩個(gè)以

4、上的連接點(diǎn)，選擇其中一個(gè)適用于國際民事關(guān)系的沖突規(guī)范。4.在長期的國際私法實(shí)踐中，一些雙邊沖突規(guī)范家族因其普遍性、穩(wěn)定性和典型性而被逐漸固定和保留下來，成為解決同類法律沖突的“屬法”。是一個(gè)公式，也叫“沖突原理”。歸屬公式和要解決的沖突類型1。屬人法：是指作為民事關(guān)系主體的自然人的國籍、住所和經(jīng)常居住地所屬國家的法律，是以自然人的國籍、住所和經(jīng)常居住地為連接點(diǎn)的歸屬公式。它常用于識別自然人權(quán)利能力和行為能力的一些問題。2.物所在地法：是指物作為民事關(guān)系客體所在國的法律，是以民事關(guān)系客體的位置為連接點(diǎn)的一個(gè)屬公式。它被認(rèn)為是解決物權(quán)法沖突的最基本原則。3.第：號法令頒布地的法律4.當(dāng)事人選擇的法

5、律(當(dāng)事人意思自治):是一個(gè)從屬公式，以當(dāng)事人雙方同意的選擇作為連接點(diǎn)。它經(jīng)常被用來解決合同債務(wù)糾紛。5.法院(仲裁)法：是指審理案件的法院或仲裁機(jī)構(gòu)所在國的法律，是以法院或仲裁地為連接點(diǎn)的一個(gè)從屬公式。它一般用于解決訴訟(仲裁)程序問題，也用于解決國際民事法律關(guān)系中的一些實(shí)質(zhì)性問題。6.國旗(徽)法：是指國旗(徽)所屬國家的法律，是以國旗(徽)國為連接點(diǎn)的成員公式。它經(jīng)常被用來解決與船只和飛機(jī)有關(guān)的問題。7.最密切聯(lián)系地法：是指與國際民事關(guān)系聯(lián)系最密切的國家的法律，是以最密切聯(lián)系地為連接點(diǎn)的家庭法。起初，它被用來解決合同與侵權(quán)行為之間的法律沖突，但現(xiàn)在它逐漸發(fā)展成為解決國際民事法律沖突的一項(xiàng)

6、普遍適用的法律原則。5.準(zhǔn)據(jù)法的概念和特征是指一個(gè)國家(特定國家)的實(shí)體法，它被沖突規(guī)范所援引，用于確定國際民事關(guān)系中當(dāng)事人之間的特定權(quán)利和義務(wù)。特征： 1。適用的法律必須是沖突規(guī)范引用的某個(gè)國家的實(shí)體法。適用的法律必須是能夠具體確定國際民事關(guān)系中當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)的實(shí)體法。3.適用的法律不是沖突規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分。必須根據(jù)沖突中的家庭規(guī)范和案件的具體事實(shí)來確定。適用的法律不是一般的法律制度或法律制度，而是具體的“法律”。6.先決條件及其構(gòu)成條件先決條件又稱附帶問題，是重大問題的對稱性，是指法院在處理國際民事案件時(shí)，為了解決重大糾紛(重大問題)而必須首先解決的附帶問題。構(gòu)成條件： 1。

7、根據(jù)法院地國的沖突規(guī)范，主要問題的準(zhǔn)據(jù)法是外國法。2.與主要問題相比，初步問題本身包含涉外因素，相對獨(dú)立。在一個(gè)案例中，它可以作為一個(gè)獨(dú)立的爭議向法院提出，并且可以援引其自身相應(yīng)的沖突規(guī)范。3.主要問題的適用法律所屬國的沖突規(guī)范所確定的初步問題的適用法律與法院地的沖突規(guī)范所確定的初步問題的適用法律在內(nèi)容上是不同的，會(huì)導(dǎo)致結(jié)論相反的判決。7.反致的概念、類型和原因反致是指在處理國際民事案件時(shí)，根據(jù)援引國內(nèi)沖突規(guī)范，在確定適用法律的過程中，法院不援引外國實(shí)體法，而是接受援引外國沖突規(guī)范，最終適用國內(nèi)實(shí)體法或第二、第三和第四國家的實(shí)體法，從而處理案件的法律適用過程。類型1。直接反致(狹義反致，一階反

8、致)；甲國沖突規(guī)范乙國沖突規(guī)范甲國實(shí)體法。轉(zhuǎn)診(根據(jù)相反的說法，第二級是相反的)；a國沖突規(guī)范b國沖突規(guī)范c. 3國實(shí)體法。間接反對(大反對；甲國沖突規(guī)范、乙國沖突規(guī)范、丙國沖突規(guī)范、甲國實(shí)體法。雙重反致(完全反致，外國法院稱之為反致)是英國沖突法中一種獨(dú)特的反致制度，這意味著當(dāng)英國法官在特定范圍內(nèi)處理涉外民事案件(如家庭法問題和遺產(chǎn)效力問題)時(shí)，如果一項(xiàng)外國法律應(yīng)根據(jù)英國沖突規(guī)范適用，英國法官應(yīng)視自己在該外國受審，并根據(jù)該外國對反致的態(tài)度決定最終應(yīng)適用的法律。原因一。主觀原因(前提條件):審理涉外案件的法院認(rèn)為其沖突規(guī)范是指整個(gè)外國法律，包括該國的實(shí)體法和沖突法。2.法律原因(基本條件):有

9、關(guān)國家為同一國際民事關(guān)系制定的沖突規(guī)則也就是說，只有當(dāng)相互沖突的規(guī)范或連接點(diǎn)具有負(fù)面沖突，并且兩個(gè)相互沖突的規(guī)范所引用的適用法律不是國內(nèi)法(實(shí)體法)時(shí)，才會(huì)出現(xiàn)矛盾問題。8.法律規(guī)避的概念及其構(gòu)成要素是指國際民事法律關(guān)系的當(dāng)事人，為了規(guī)避本應(yīng)適用于其民事關(guān)系的實(shí)體法，故意創(chuàng)造條件，改變沖突規(guī)范的連接點(diǎn)，以有利于自己的方式適用另一國實(shí)體法的法律規(guī)避或脫離。狹義的法律規(guī)避僅指規(guī)避國內(nèi)法的行為。廣義的法律規(guī)避也包括規(guī)避外國法律的行為。要素1。行為主體是國際民事關(guān)系的當(dāng)事人，法律規(guī)避是當(dāng)事人本身的行為。與反致不同：反致是由不同國家不同的沖突法引起的，與當(dāng)事人的主觀意愿和行為無關(guān)，當(dāng)事人不負(fù)責(zé)任。2.主

10、觀動(dòng)機(jī)，法律規(guī)避是當(dāng)事人具有目的和意識的直接意圖，即當(dāng)事人有主觀動(dòng)機(jī)避免對其適用法律。3.規(guī)避的對象是適用法律中的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范，而不是任意性規(guī)范。4.在行為方式上，當(dāng)事人通過人為制造或改變連接點(diǎn)來規(guī)避法律。5.作為客觀結(jié)果，當(dāng)事人的回避行為已經(jīng)完成，即變更連接點(diǎn)的具體事實(shí)已經(jīng)客觀完成。如果遵循最初的沖突規(guī)則，則應(yīng)適用對當(dāng)事人有利的法律。9.公共秩序保留制度的概念和各國公共秩序保留立法的主要方式是指一國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法律時(shí)，因外國法律的適用與法院所在地國家的主要利益、基本政策、基本道德觀念或基本法律原則相沖突而排除外國法律適用的保留制度。方式：(1)間接限制的立法方式：指立法

11、不直接規(guī)定拒絕適用外國法律的情形，而只規(guī)定某些國內(nèi)法規(guī)則是絕對強(qiáng)制性規(guī)范，必須直接適用，從而間接排除適用外國法律的方式。(2)直接限制的立法方式：指立法直接規(guī)定違反國家公共秩序的外國法律不得適用的方式。(3)合并限制的立法方式：指在同一法典中，一方面直接規(guī)定某些法律規(guī)定是絕對強(qiáng)制性規(guī)范，另一方面規(guī)定違反國家公共秩序的外國法律不適用。10.不同的國家對國有企業(yè)能否成為國家豁免的主體有不同的理解。享有國家豁免的主體是主權(quán)國家，國家行為通過特定機(jī)關(guān)或個(gè)人的行為來體現(xiàn)。發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家在國有企業(yè)參與商業(yè)交易引起的責(zé)任是否影響國家方面存在差異。發(fā)展中國家認(rèn)為，國有企業(yè)作為獨(dú)立的法人，在商業(yè)交易中應(yīng)獨(dú)

12、立承擔(dān)責(zé)任，國家不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)達(dá)國家認(rèn)為，這一制度可能成為國家利用國有企業(yè)承擔(dān)責(zé)任來規(guī)避國家應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的借口，因此它要求國家承擔(dān)責(zé)任。公約做出了妥協(xié)：國家豁免不受具有獨(dú)立法人資格的國有企業(yè)訴訟的影響，但規(guī)定了一些例外情況(“揭開公司面紗”原則)。11、國民待遇和最惠國待遇的含義及其區(qū)別國民待遇制度是指一國根據(jù)條約或法律，在一定范圍內(nèi)，給予中國境內(nèi)的外國自然人、法人和商船與國內(nèi)自然人、法人和商船同等待遇的制度。最惠國待遇：指在締約國之間，一個(gè)國家(“受益國”)已經(jīng)或?qū)⒁o予任何第三國(“最惠國”)優(yōu)惠待遇和權(quán)利，該優(yōu)惠待遇和權(quán)利也給予另一締約國，即區(qū)別：最惠國待遇的國民待遇模式必須以雙邊或多邊條約的規(guī)定為基礎(chǔ)，這可以在國內(nèi)法中規(guī)定，也可以在國際條約中規(guī)定待遇標(biāo)準(zhǔn)，以優(yōu)惠國給予任何第三國的待遇為標(biāo)準(zhǔn)，以本國國民的待遇為不同目的的標(biāo)準(zhǔn)。為了使不同的外國人在