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國際貨幣金融法概述,國際資金融通的法律制度 國際貨幣法律制度 跨國銀行監(jiān)管的法律制度,第一章 國際貨幣金融法概述,一、國際貨幣金融法的概念 調(diào)整國際貨幣金融的各種法律規(guī)范的總和。包括國際間貨幣兌換、借貸、收付方式、結(jié)算、金融失常、貨幣體系以及金融機(jī)構(gòu)等多方面的法律制度。 二、國際金融法的特點(diǎn)： 公法領(lǐng)域和私法領(lǐng)域,三、國際金融法的淵源 1、本國法與國際間、地區(qū)間關(guān)于金融資產(chǎn)流動(dòng)的條約 2、國際金融著名個(gè)案 四、 國際金融新秩序 1、高度透明 2、銀行與金融制度的改進(jìn) 3、私營機(jī)構(gòu)的參與 4 、有序的自由化 5、金融市場的現(xiàn)代化,推薦書目： 陳安 國際貨幣金融法 劉豐國際金融法 董世忠 國際金融法 王貴國 國際貨幣金融法 國外： 英國 菲利普.伍德 國際金融法律與實(shí)務(wù) 美國福蘭科爾證券化貨幣市場監(jiān)管,國際資金融資的法律制度,國際貸款 國際項(xiàng)目融資 國際證券投資 國際租賃,第一節(jié) 國際融資協(xié)議的共同條款 一、陳述和保證條款（Representation and Warranties Clause） 1、法律事項(xiàng)：借款人的保證 2、財(cái)務(wù)及商務(wù)事項(xiàng) 作用：對(duì)貸款人的雙重保護(hù)功能 “四季青保證”（Evergreen warranties）,二、先決條件條款（Condition Precedent Clause） 1、總括性先決條件： 使整個(gè)協(xié)議生效的先決條件，一般為借款人向貸款人提供的必要的授權(quán)證明、政府批文、擔(dān)保文件及法律意見書等。 2、每筆具體貸款的先決條件： 如：直到提款日，借款人未違背其陳述和保證，未有違約事件的發(fā)生。,三、約 定 條 款 1、消極擔(dān)保條款（Negative Pledge Clause）：借款人向貸款人保證，在其償還貸款以前不在其任何資產(chǎn)或收益上設(shè)立有利于其他債權(quán)人的擔(dān)保權(quán)益。 作用：對(duì)借款人設(shè)立擔(dān)保權(quán)益的自由加以限制 2、比例平等/平等次位原則（Pari Passu Covenant）： 借款人向貸款人保證，其對(duì)貸款人的債務(wù)是直接的（確定的 Noncontingent Debt）、無擔(dān)保權(quán)益的、一般的（一般資產(chǎn)中償還）、無條件的（沒有額外條件）。,3、財(cái)務(wù)約定條款 貸款人要求借款人在債務(wù)期內(nèi)遵守約定的財(cái)務(wù)狀況量化標(biāo)準(zhǔn)，并定期報(bào)告財(cái)務(wù)狀況的條款。 4、稅收約定條款 當(dāng)事人就稅款負(fù)擔(dān)和支付方式進(jìn)行約定的條款。 支付的一切款項(xiàng)沒有稅收負(fù)擔(dān) 納稅補(bǔ)償（Tax Indemnity）,5、使用貸款條款 禁止： 資助違法交易、侵權(quán)行為、違約行為 援助反對(duì)友好國家的軍事行動(dòng)、敵對(duì)國家 兼并另一家企業(yè)、公司 超出經(jīng)營范圍 其他 6、穩(wěn)健經(jīng)營承諾條款 7、保持資產(chǎn)條款 8、保持主體同一性條款,四、違約事件條款（Events of default） 1、實(shí)際違約事件(actual breach ) 2、預(yù)期違約事件(anticipatory events of default) 交叉違約/連鎖違約/相互違約（Cross Defaults）： 凡借款人對(duì)其他人的違約也視為對(duì)貸款人違約。,補(bǔ)救措施：合同或法律補(bǔ)救或累加補(bǔ)救條款（Remedies Cumulative Clause） 1、合同補(bǔ)救： 對(duì)已提取額貸款加速到期 對(duì)未提取的貸款暫時(shí)中止或取消； 要求貸款人支付違約利息 2、法律補(bǔ)救： 違約構(gòu)成實(shí)質(zhì)違約時(shí)、貸款人可以解除合同； 非實(shí)質(zhì)違約時(shí)，貸款人可以請(qǐng)求支付已到期的貸款本息并要求損害賠償； 借款人破產(chǎn)時(shí)，貸款人可依破產(chǎn)程序參與貸款人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。,五、法律適用與管轄權(quán)條款（application of the law and jurisdiction clause ） 1、依據(jù)當(dāng)事人的意思自治 2、在當(dāng)事人未作法律選擇時(shí)根據(jù)客觀的聯(lián)結(jié)因素確定 實(shí)踐中： 多選用貸款人所屬國法律或第三國法律（英美法） 未作法律選擇時(shí)，受案法院一般按照法院地國的沖突規(guī)則確定合同的準(zhǔn)據(jù)法,第二節(jié) 國 際 貸 款 融 資 一、國際貸款/國際信貸/國際借貸 借款人以貸款協(xié)議方式向其他國家和地區(qū)的貸款人借貸資金的國際融資方式。 二、國際定期貸款概述 1、概念：貸款人將貨幣資金貸給非本國居民的一種貸款活動(dòng)，一般用于國際商業(yè)銀行向各國私人公司發(fā)放的貸款。,2、國際借款的分類 （1）、以貸款的期限：短期貸款、中期貸款、長期貸款 （2）、以貸款的用途：項(xiàng)目貸款、普通貸款 （3）、以貸款人的類型：政府貸款、國際金融組織貸款、國際商業(yè)貸款、共同融資 3、定期貸款合同的術(shù)語解釋 （1）、貨幣和金額條款 ：貨幣幣種和金額 （2）、利率和費(fèi)用條款：固定利率和浮動(dòng)利率(LIBOR, London Inter Bank Offered Rate) （3）、貸款期限條款：,4、提取貸款條款： 時(shí)間、地點(diǎn)、程序 提款地點(diǎn)一般貸款貨幣發(fā)行國或貸款人義務(wù)履行地。提款地為借貸合同的準(zhǔn)據(jù)法 5、償還貸款條款 （1）還款方式：到期一次還本付息；將償還期分為寬限期和還款期；不規(guī)定寬限期，從提款日起逐次分期償還本息。 （2）提前還款：支付一定比例的附加費(fèi) （3）逾期還款,三、歐洲貨幣融資 1、概念：泛指一國銀行以其非所在國貨幣提供的貸款。 2、特點(diǎn)： 不受貸款貨幣發(fā)行國的法律管制 貸款銀行取得資金的方式特殊：多數(shù)情況下，貸款資金非銀行自有資本，而是從其他銀行拆借而來。,3、歐洲貨幣貸款的特殊條款 （1）、補(bǔ)償銀行損失條款 （2）、市場動(dòng)亂條款 （3）、保護(hù)利差條款 （4）、貨幣補(bǔ)償條款 （5）、非法性條款,案例： 甲國A銀行預(yù)向乙國B公司提供一筆國際定期貸款。假如貸款使用的是丙國貨幣，選擇何處為貸款提取地比較合適？為什么？,案情 1992年年初，我國某一中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱A公司)擬與某一外國銀行作為牽頭銀行的國際銀團(tuán)訂立一項(xiàng)國際銀團(tuán)貸款協(xié)議。3月牽頭銀行將某一外國律師事務(wù)所起草的貸款協(xié)議草本傳真給A公司。A公司發(fā)現(xiàn)該協(xié)議草本除了包含A公司與牽頭銀行事先擬訂的各項(xiàng)貸款條件之外，還包括許多A公司以前并不了解的合同條款，如下：(1)借款人是根據(jù)中國法律正式成立并有效存在的公司；（2）借款人已經(jīng)采取一切必要的行動(dòng)，授權(quán)簽署和提交本合同以及與本合同有關(guān)的其他文件(3)本貸款的審批或?yàn)楸竞贤蛴嘘P(guān)票據(jù)的有效或可強(qiáng)制執(zhí)行所必須的所有政府許可或其他措施均已,取得或得到履行；(4)對(duì)于借款人而言，沒有發(fā)生或沒有繼續(xù)存在任何違約事件(5)借款人目前沒有尚未結(jié)案的，或據(jù)借款人所知，也沒有或?qū)⑻崞鸬脑V訟、審理程序或索賠要求，而上述訴訟或索賠將對(duì)借款人的財(cái)務(wù)狀況發(fā)生 重大影響或損害借款人履行本合同的能力； 問題 這是國際融資協(xié)議中的什么條款？它的意義和作用是什么?,國際銀團(tuán)貸款及其法律 （一）、概述 1、國際銀團(tuán)貸款定義（International syndicated loan）： 各貸款銀行或貸款人分屬于不同的國家的銀團(tuán)貸款。通常由多家銀行聯(lián)合組成銀行團(tuán)（Bank Consortium），按照貸款協(xié)議所規(guī)定的條件，統(tǒng)一向借款人提供巨額中長期貸款。 2、國際銀團(tuán)貸款的原因：經(jīng)濟(jì)原因；法律原因,3、主要特點(diǎn)： （1）、貸款金額大，參與銀行多 （2）、貸款期限長 （3）、特殊的浮動(dòng)利率結(jié)構(gòu)-“滾動(dòng)貸款rollover loan” （4）、貸款的各別性（several basis of lending ） （5）、銀團(tuán)貸款的公開性,（二）、國際銀團(tuán)貸款的業(yè)務(wù)程序 委托書(Mandate Letter) 義務(wù)承擔(dān)書(commitment Letter) 信息備忘錄（Info memorandum）,Debit借款,經(jīng)理銀行Manager,銀行A,銀行B,銀行C,Lead bank牽頭行,程序： 1、一銀行受借款人委托，物色愿意提供貸款的數(shù)家銀行。 2、經(jīng)理銀行與借款人共同擬訂一份有關(guān)借款人財(cái)務(wù)及其他情況的信息備忘錄，發(fā)給有興趣的銀行。 3、經(jīng)理銀行與借款人談判，商定各項(xiàng)條款。 4、直接參與型國際銀團(tuán)貸款，選定代理銀行負(fù)責(zé)貸款管理工作。間接參與型國際銀團(tuán)貸款 由牽頭銀行再將參與的貸款權(quán)授予其他銀行。,(三)、直接參與型國際銀團(tuán)貸款（Direct Participation）：各貸款銀行直接與借款人簽訂貸款協(xié)議，按照一份共同的協(xié)議所規(guī)定的統(tǒng)一條件貸款給借款人，全部貸款由代理行進(jìn)行管理。,銀行A,銀行B,銀團(tuán)牽頭行,銀行C,銀行D,借款人,法律關(guān)系 （1）牽頭行與借款人：委托代理關(guān)系 （2）各貸款行與借款人：借貸合同關(guān)系（貸款的各別性Several basis of lending），貸款銀行之間無連帶關(guān)系。 （3）代理銀行與銀團(tuán)：委托代理關(guān)系 防范措施：代理銀行建立獨(dú)立的信托帳戶,(4)、多數(shù)股權(quán)銀行（Majority Banks） 權(quán)利： 決定是否存在借款人違約事件 決定是否應(yīng)當(dāng)宣告貸款加速到期 決定是否放棄貸款人的某些權(quán)利等 共同決定的事項(xiàng) 改動(dòng)貸款利率 減少或改變貸款的金額 增加銀行應(yīng)承擔(dān)的貸款義務(wù) 推遲貸款本息、利息或有關(guān)費(fèi)用的支付時(shí)間,（四）、間接參與型國際銀團(tuán)貸款（Indirect participation）先由牽頭行向借款人提供或承諾提供貸款，然后由牽頭行把參與貸款權(quán)（participation in the loan）轉(zhuǎn)讓給參與行(the participation)。牽頭行也是代理行。,銀行A,銀行B,銀行C,銀行D,銀團(tuán)牽頭行,借款人,法律關(guān)系： 1、借款人與牽頭行的法律關(guān)系：債權(quán)關(guān)系 2、借款人與參與行的法律關(guān)系： 一般不存在直接的法律關(guān)系。依據(jù)授予參與貸款權(quán)的方式不同，參與人與借款人的交易關(guān)系有所不同。 3、牽頭行與參與行之間的法律關(guān)系： 取決于它們之間訂立的參與貸款協(xié)議（participation agreement)或參與證書(participation certificate)的規(guī)定。 觀點(diǎn)： （1）合同關(guān)系；（2）有擔(dān)保的債權(quán)關(guān)系 （3）信托原則 （4）買賣關(guān)系,4、參與行相互之間的關(guān)系 間接參與型國際銀團(tuán)貸款中牽頭銀行轉(zhuǎn)讓參與貸款權(quán)的方式 1、合同更新（大陸法Novation/英美法Substitution） 借款人、牽頭行和參與行三方的協(xié)議，解除牽頭行 與借款人簽訂的貸款協(xié)議項(xiàng)下的部分貸款權(quán)利與義務(wù)，改由參與行承擔(dān)。 特點(diǎn)：借款人與牽頭行的原有債務(wù)消滅 牽頭行和參與銀行不承擔(dān)連帶責(zé)任 須取得借款人的同意,實(shí)踐中：可轉(zhuǎn)讓貸款證書（Transferable loan Certificate,TLC）-代理銀行簽發(fā)的，代表借款人與銀團(tuán)所有成員的書面文件。借款人事先表示將日后接受可能發(fā)生的合同更新安排。 2、轉(zhuǎn)貸款（Sub-Loan） 牽頭銀行以借款方式將參與貸款權(quán)授予其他貸款銀行。 特點(diǎn)： 牽頭銀行與借款人之間存在直接的借款合同 參與銀行與借款人之間不存在直接的借款合同 參與銀行向牽頭銀行提供的貸款是無追索權(quán)的貸款 參與銀行的還款請(qǐng)求權(quán)只能對(duì)特定的資金來源主張,實(shí)踐中：可轉(zhuǎn)讓參與證書（Transferable Participation Certificate, TPC） 3、債權(quán)讓于（Assignment） 牽頭銀行將其與借款人訂立的借款協(xié)議中部分貸款權(quán)利連同其收益轉(zhuǎn)讓給其他貸款銀行 特點(diǎn)： 參與銀行對(duì)借款人有直接的請(qǐng)求權(quán) 一般無須借款人的同意 參與行不履行自己的貸款義務(wù)時(shí)，牽頭行仍要對(duì)借款人承擔(dān)相應(yīng)的貸款義務(wù)。,4、隱行代理/非公開代理 （Undisclosed Agency） 牽頭銀行代理銀團(tuán)其他成員與借款人簽訂貸款協(xié)議，不披露代理人身份。 特點(diǎn)：只有牽頭銀行有請(qǐng)求權(quán),案例1：甲國A公司為建一個(gè)項(xiàng)目，委托乙國B銀行作為牽頭銀行組織直接參與型銀團(tuán)貸款。 B銀行招募C銀行、D銀行、和E銀行參加銀團(tuán)。在銀團(tuán)協(xié)議中，約定B、C、D、E各銀行的參與比例分別是40、30、20和10，并指定B銀行為代理銀行，在B銀行名下設(shè)立了一個(gè)獨(dú)立的信托賬戶。在招募過程中發(fā)放的“招募情況備忘錄”中規(guī)定，B銀行對(duì)因疏忽造成的不正確說明免責(zé)。 問： 1、假如在貸款協(xié)議執(zhí)行中， B銀行未能及時(shí)提供貸款，A公司是否能向其他幾家銀行要求承擔(dān)連帶責(zé)任，承擔(dān)B銀行的貸款義務(wù)？,2、假如在貸款協(xié)議執(zhí)行中， C銀行發(fā)現(xiàn)B銀行在“信息備忘錄”中由于疏忽對(duì)A公司財(cái)務(wù)狀況的說明有誤， C銀行能否追究A銀行的責(zé)任？ 3、如果在A公司按貸款協(xié)議向