（民商法學(xué)專業(yè)論文）論占有的效力.pdf

中文摘要 中文摘要 占有制度是一項(xiàng)古老的制度，其發(fā)源于古羅馬的十二銅表法，并經(jīng)帝國(guó)時(shí) 期的羅馬法和日耳曼法的發(fā)展，后世界各國(guó)紛紛繼承該制度，并將其規(guī)定在法典 當(dāng)中。占有的效力是占有制度的核心內(nèi)容，其主要包括占有的推定效力、占有的 取得效力、占有的保護(hù)效力及占有人和回復(fù)請(qǐng)求權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)幾個(gè)方面的內(nèi) 容。占有效力的主要價(jià)值在于維護(hù)社會(huì)秩序，保障交易高效安全的進(jìn)行。我國(guó)在 物權(quán)法中也規(guī)定了占有效力的有關(guān)內(nèi)容，但同其他國(guó)家或地區(qū)相比，占有效 力在我國(guó)的立法中還應(yīng)進(jìn)一步的完善，以使這項(xiàng)古老的制度能夠在我國(guó)起到更重 要的作用。 關(guān)鍵詞：物權(quán)；占有：占有的效力 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 a b s t r a c t o c c u p ys y s t e mi sa na n c i e n ts y s t e m ，i t so r i g i n a t e di n ( ( t h et w e l v ec o p p e rs h e e tl a w ) ) o fa n c i e n tr o m e i nt h et h ed e v e l o p m e n to ft h ee m p i r ep e r i o do fr o m a nl a wa n dt h e g e r m a n i cl a w a n dt h ec o u n t r yo fw o r l dh a v ei n h e r i t e dt h eo c c u p ys y s t e m ，a n di t s p r o v i s i o n si nt h ec o d e t h ee f f e c t i st h ec o r ec o n t e n to fp o s s e s s i o ns y s t e m ，w h i c h m a i n l yi n c l u d e st h ep r e s u m p t i o no fp o s s e s s i o n ，v a l i d i t y , t h ee f f e c t i v e n e s sa n do c c u p y a n dr e p l yt op r o t e c tp e o p l e sr i g h t sa n do b l i g a t i o n sc l a i ms e v e r a la s p e c t so fc o n t e n t t h e m a i nv a l u el i e si np o s s e s s i o ne f f e c tm a i n t a i ns o c i a lo r d e r , g u a r a n t e et h es e c u r i t yt r a d i n g e f f i c i e n c y o u rc o u n t r i s ( ( p r o p e r t yl a w ) ) s t i p u l a t e st h ep o s s e s s i o no f t h er e l e v a n tc o n t e n t , b u t p l a yc o m p a r e dw i t h o t h e rc o u n t r i e so rr e g i o n si nc h i n a , t h e l e g i s l a t i o no f e f f e c t i v e n e s ss h o u l da l s of u r t h e ri m p r o v e m e n t ，i no r d e rt om a k et h eo l ds y s t e mi no u t c o u n t r yc a np l a yam o r ei m p o r t a n tr o l e k e y w o r d s ：p o s s e s s i o nr i g h t ；o c c u p y ；t h ee f f e c to f t h eo c c u p y 1 1 引言 引言 提到占有的效力，首先就會(huì)想到占有制度。占有制度是一項(xiàng)歷史悠久的制度， 它源于古羅馬的十二銅表法，后在帝政時(shí)期的羅馬法和日耳曼法中發(fā)展成熟。 現(xiàn)今的占有制度通常被認(rèn)為是羅馬法中占有制度和日耳曼法中占有制度相融合餓 產(chǎn)物。從近代民法的發(fā)展來看，各國(guó)或地區(qū)都把占有制度作為一項(xiàng)重要的問題加 以規(guī)制。但我國(guó)由于歷史原因，一直不太重視占有制度，在我國(guó)物權(quán)的其他制度 已經(jīng)發(fā)展的相對(duì)成熟的今天，對(duì)占有制度的關(guān)注程度也有所提高。尤其是在2 0 0 7 年出臺(tái)的物權(quán)法中，已經(jīng)將占有單獨(dú)列為一遍。盡管其所規(guī)定的內(nèi)容還有很 多的不足之處，但占有制度單獨(dú)設(shè)編對(duì)占有制度在我國(guó)的發(fā)展具有里程碑式的意 義。 占有效力是占有制度的核心內(nèi)容，它從設(shè)立之初到發(fā)展成熟一直起著維護(hù)社 會(huì)秩序、保障交易安全的重大作用?，F(xiàn)代民法越來越重視對(duì)私權(quán)的保護(hù)，占有效 力能夠很好的順應(yīng)這一發(fā)展。 本文主要包括三個(gè)部分：第一部分為占有效力的概述。該部分從占有制度入 手，通過對(duì)占有制度及其效力的歷史考察，分析了占有效力產(chǎn)生的原因及歷史背 景，并通過分別對(duì)羅馬法中占有制度及其效力和日耳曼中的占有制度及其效力的 考察，為現(xiàn)代占有效力中的不同內(nèi)容找的了各自的起源。接著分析了占有效力的 各種學(xué)說，并得出了占有效力的內(nèi)涵。最后總結(jié)了占有效力的存在意義。第二部 分為占有效力的具體問題研究。該部分主要對(duì)占有效力所包含的主要內(nèi)容，即占 有的推定效力、占有的取得效力、占有的保護(hù)效力以及無(wú)權(quán)占有人對(duì)回復(fù)請(qǐng)求權(quán) 人的權(quán)利義務(wù)，進(jìn)行了共時(shí)態(tài)的研究。通過對(duì)各國(guó)立法例的比較分析，得出了占 有效力所包含的具體內(nèi)容及其適用條件。第三部分為占有效力在我國(guó)物權(quán)法 中的完善。該部分在對(duì)各國(guó)立法例考察的基礎(chǔ)上，分析了我國(guó)占有效力的現(xiàn)狀， 并結(jié)合我國(guó)的國(guó)情，提出相應(yīng)的完善建議。 本文在寫作過程中，主要參考了占有制度、占有效力、物權(quán)法等相關(guān)文獻(xiàn)， 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)1 立論文 具體內(nèi)容如下： 首先，參考了有關(guān)古羅馬及帝政時(shí)期有關(guān)羅馬法的資料和日耳曼法的有關(guān)資 料。占有效力源于古羅馬法，并且現(xiàn)代占有效力是羅馬法與日耳曼法相融合的產(chǎn) 物。其中相關(guān)的資料有陳朝璧的羅馬法原理、周棍的羅馬法原論、黃風(fēng)翻 譯的【意】彼得羅彭梵得的羅馬法教科書和【英】巴里尼古拉斯的羅馬 法概論、李秀清的日耳曼法研究、李宜琛的日耳曼法概說等著作。上述 資料為占有效力的歷史考察提供了有關(guān)資料，特別是周枵的羅馬法概論和李 宜琛的日耳曼法該說為本文比較羅馬法與日耳曼中的占有制度及其效力提供 有力幫助。 其次，參考了各國(guó)或地區(qū)有關(guān)占有效力的研究資料及國(guó)內(nèi)外的相關(guān)立法。占 有的效力雖然在我國(guó)大陸遲遲未被立法，但在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)有著相當(dāng)成熟的制度， 并且世界許多國(guó)家的立法例也很值得我國(guó)借鑒。其中相關(guān)的資料有謝在全的民 法物權(quán)論、史尚寬的物權(quán)法論、王澤鑒的民法物權(quán)用益物權(quán)占有、王伯 琦的民法總則、劉德寬的日耳曼法上之占有叫e w e r e 等著作。參考的法 典主要有渠濤主編的最新日本民法典、陳衛(wèi)佐譯注的德國(guó)民法典、羅杰珍 翻譯的法國(guó)民法典費(fèi)安玲等翻譯的意大利民法典、殷生根、王燕翻譯的瑞 士民法典及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的現(xiàn)行“民法 等。上述文獻(xiàn)為本文比較分析占有效 力的內(nèi)容及適用條件提供了第一手材料。 最后，參考了我國(guó)大陸地區(qū)有關(guān)占有效力的研究成果。由于占有制度直到2 0 0 7 年物權(quán)法出臺(tái)，才被正式確立，故對(duì)占有效力進(jìn)行專門的研究文獻(xiàn)不是十分 豐富，多數(shù)都是在研究占有制度的背景下，對(duì)占有效力進(jìn)行的探討，還有的是在 研究物權(quán)或民法典的背景下，順便提出對(duì)占有效力進(jìn)行法律規(guī)制的建議。其中有 關(guān)的著作有李錫鶴的民法原理論稿、王利明的物權(quán)法論、梁慧星的中國(guó) 物權(quán)法研究、方令的民法占有制度研究。有關(guān)的論文資料有鄒彩霞的占有、 占有制度及其功能、羅了一的試論我國(guó)自力救濟(jì)制度的立法選擇、喻文莉、 屠世超的占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)若干問題探討、孫鵬的動(dòng)產(chǎn)善意取得本質(zhì)論、趙 曉芹、曲玉萍的淺論占有法律效力、趙曉芹的從占有效力看我國(guó)占有制度立 引 言 法李建華、傅穹的論占有與善意取得、王利明、王軼的動(dòng)產(chǎn)善意取得制度 研究。此外，還有一些優(yōu)秀的碩士論文資料。上述文獻(xiàn)為本文正確分析我國(guó)占有 效力的現(xiàn)狀提供了有力的支持，尤其是部分細(xì)化的占有效力的研究成果對(duì)本文第 三部分的形成提供了很大的幫助。 此外，本文還參考了法哲學(xué)方面的有關(guān)資料。法哲學(xué)是其它法律得以存在的 基礎(chǔ)，任何法律的建立和完善都離不開法哲學(xué)的支撐。這部分參考文獻(xiàn)對(duì)占有制 度存在的意義及我國(guó)占有制度的完善提供了理論支撐。 本文從歷時(shí)態(tài)與共時(shí)態(tài)兩個(gè)角度分析了占有效力包含的內(nèi)容、適用的條件以 及存在的價(jià)值。在結(jié)合我國(guó)國(guó)情的基礎(chǔ)上，將這兩條線相融合，提出了完善我國(guó) 占有效力的建議。在研究過程中，主要運(yùn)用了以下研究方法：歷史考察法、比較 分析法、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法和社會(huì)學(xué)分析法。 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 第一章占有效力的概述 占有是物權(quán)法上乃至民法上的重要內(nèi)容，其主要包括事實(shí)上的占有和法律上 的占有。事實(shí)上的占有源于原始社會(huì)末期，是私有制產(chǎn)生的標(biāo)志；法律上的占有 起源于古羅馬的十二銅表法。法律上的占有，即占有制度是在事實(shí)上的占有的 基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，而占有的效力是占有制度的一部分，故只有清楚的認(rèn)識(shí)占有， 才能更好的理解占有的效力。 第一節(jié)占有效力的流變 占有制度是一項(xiàng)古老的制度，其源于古羅馬的十二銅表法，后經(jīng)帝政時(shí)期 的羅馬法和日耳曼法的發(fā)展，使占有制度不斷的完善?，F(xiàn)代占有制度通常被認(rèn)為 是羅馬法中的占有制度與日耳曼法中的占有制度相融合的產(chǎn)物。 一、羅馬法中的占有及其效力 最初的占有僅是一種事實(shí)狀態(tài)，但由于社會(huì)的發(fā)展，統(tǒng)治階級(jí)將占有規(guī)定在 法律當(dāng)中，以維護(hù)社會(huì)秩序。于是，法律意義上的占有，即占有制度便產(chǎn)生了。 占有制度同其他現(xiàn)代民法中各項(xiàng)制度一樣，其歷史的源頭可以追溯到羅馬法。 ( 一) 羅馬法中的占有制度 古羅馬的十二銅表法規(guī)定了獲得物占有權(quán)法。其內(nèi)容為：其一，占有土 地的時(shí)效為二年，其他一切物品則為一年。其二，不愿意確定丈夫?qū)ψ约河兄?權(quán)的婦女，每年應(yīng)離開其家三夜，因而中斷占有的一年時(shí)效。 羅馬法中的“占有( p o s s e s s i o ) 一詞是由p o s s e ( 權(quán)力、掌握) 和s e d e r e ( 設(shè)立、保持) 二字合成，即對(duì)物件設(shè)有權(quán)力，乃指對(duì)物件的事實(shí)上的支配、管 領(lǐng)。一在古羅馬時(shí)期，由于占有與所有權(quán)分離的情況較少，故通常認(rèn)為占有即所 有。后隨著社會(huì)的進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，占有與所有權(quán)分離的情況愈發(fā)多了起來， 鄒彩霞占有、占有制度及其功能【j 】法制與社會(huì)發(fā)展，2 0 0 9 ( 4 ) 第9 5 頁(yè) 圓周桐羅馬法原論( 上冊(cè)) 【m 】商務(wù)印書館，2 0 0 4 年第4 4 0 頁(yè) 第一章占有效力的概述 占有與所有權(quán)的沖突也隨之產(chǎn)生，于是大法官在確定權(quán)利歸屬之前，通常會(huì)發(fā)布 暫時(shí)維持占有現(xiàn)狀的命令。此時(shí)，對(duì)占有是事實(shí)還是權(quán)利的爭(zhēng)論便逐漸開始了。 古羅馬的法學(xué)家認(rèn)為，占有是一種事實(shí)而不是權(quán)利，但具有一定的法律效果。換 言之，只要對(duì)物有實(shí)際的控制就可以對(duì)物占有，并受到相應(yīng)的保護(hù)，而不論對(duì)該 物是否擁有所有權(quán)和其他物權(quán)。“帝政后期，有的學(xué)者開始主張占有是一種權(quán)利， 也像物權(quán)一樣，可以援用救濟(jì)程序加以保障。 通說認(rèn)為，占有是一種事實(shí)而不 是權(quán)力。羅馬五大法學(xué)家之一的保羅就強(qiáng)調(diào)，對(duì)占有而言，有無(wú)占有的權(quán)利在所 不問，竊賊也可以成為占有人。把占有看作是事實(shí)而不是權(quán)利，將更有利于保護(hù) 物的靜態(tài)安全。 ( 二) 羅馬法中占有的效力 對(duì)占有性質(zhì)的判定，關(guān)系到占有效力的產(chǎn)生根據(jù)，即法律是根據(jù)占有事實(shí)還 是占有權(quán)對(duì)占有加以保護(hù)的。如果根據(jù)占有的事實(shí)對(duì)占有加以保護(hù)，那么因違法 行為、無(wú)效的法律行為而取得的占有，法律都將保護(hù)。如果根據(jù)占有權(quán)對(duì)占有加 以保護(hù)，則按照權(quán)利取得的合法性原則，非法取得的占有是不受法律保護(hù)的。兩 者之間的根本區(qū)別就在于，非法占有是否是受法律所保護(hù)的占有。通常，“在所有 權(quán)領(lǐng)域，事實(shí)與權(quán)利相分離是非常容易和經(jīng)常發(fā)生的。如果每個(gè)占有者為了重新 獲得他人以惡劣方式從他那里奪走的物品，都必須證明自己的權(quán)利，那么這種剝 奪情況將會(huì)成為最常見的事情；而且如果由于占有者證明不了自己的權(quán)利，而讓 剝奪者逍遙法外，將是對(duì)欺詐精神的大大縱容。” 在羅馬，當(dāng)占有人的占有被他人侵犯時(shí)，其可以獲得救濟(jì)手段限制其他人干 擾自己的占有，這種救濟(jì)手段就是占有令狀。占有令狀是大法官頒發(fā)的一種諭令， 分禁令和命令，為保護(hù)占有而頒發(fā)的則為“占有令狀。關(guān)于占有令狀的起源，薩 維尼和耶林有著截然不同的觀點(diǎn)。薩維尼認(rèn)為，大法官頒布占有令狀是為了解決 農(nóng)民耕種國(guó)家土地時(shí)，因疆界、引水等問題而產(chǎn)生的糾紛，最終目的是為了維護(hù) 周柑羅馬法原論( 上冊(cè)) 【m i 商務(wù)印書館，2 0 0 4 年第4 4 1 頁(yè) 。齊瑞花論占有的效力【d 】中國(guó)政法大學(xué)優(yōu)秀碩士論文，2 0 0 6 年第2 頁(yè) 【意】彼得羅彭梵得羅馬法教科書【m 】黃風(fēng)譯中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 5 年第2 0 5 2 0 6 頁(yè) 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 社會(huì)秩序；而耶林則認(rèn)為，占有令狀起源于所有權(quán)訴訟中的占有裁定，其最終目 的在于保護(hù)所有權(quán)。多數(shù)羅馬法學(xué)家支持薩維尼的觀點(diǎn)，主張占有令狀是為了維 護(hù)社會(huì)秩序。占有令狀的行使需要具備以下條件：第一，有關(guān)的救濟(jì)手段只能針 對(duì)妨礙占有者行使；第二，雙方當(dāng)事人是否對(duì)物享有權(quán)利無(wú)關(guān)緊要；第三，所涉 及的占有必須不是采用暴力、欺騙或者臨時(shí)受讓的方式從另一方那里取得的。 通過占有令狀來保護(hù)占有，就是通常所說的占有的保護(hù)效力。有的學(xué)者認(rèn)為， 在羅馬占有效力僅指占有的保護(hù)效力，其它所謂的效力，或者是指占有的一般原 則，或者是占有成立的要素，并不是純粹的占有的效力。 也有的學(xué)者認(rèn)為，占有 的效力除了包括占有的保護(hù)效力外，還應(yīng)該包括占有的權(quán)利取得效力等其他效力。 但無(wú)論是哪種觀點(diǎn)，占有的保護(hù)效力均被認(rèn)為是羅馬法占有制度中的重要內(nèi)容， 其主要包括以下兩種形式： 一是保全占有的令狀，即占有保持令狀。占有保持令狀是禁止令狀，該令狀 是大法官向雙方當(dāng)事人頒發(fā)的，任何一方違背禁令，對(duì)方都可以提起訴訟并要求 賠償。占有保持令狀包括不動(dòng)產(chǎn)保持令狀和動(dòng)產(chǎn)保持令狀。不動(dòng)產(chǎn)保持令狀產(chǎn)生 于對(duì)土地占有問題的解決。該令狀具有在“物件返還訴”中解決誰(shuí)是原告和被告 的問題，并阻止對(duì)占有的侵害等作用，在某些情況下也發(fā)生所有權(quán)保全之訴的作 用。動(dòng)產(chǎn)保持令狀最初僅適用于女了，帝政時(shí)期才擴(kuò)及其他動(dòng)產(chǎn)。該令狀在于保 護(hù)最近一年內(nèi)占有該動(dòng)產(chǎn)時(shí)間最長(zhǎng)的占有者，此期間可以合并計(jì)算。占有的繼承 人或受讓人可以將自己的占有與其前占有人的占有合并，但同時(shí)也繼承其瑕疵， 故該令狀也發(fā)生“回復(fù)令狀 的作用。占有保持令狀的設(shè)立目的是，在大法官對(duì) 所有權(quán)確權(quán)前，為了維持當(dāng)時(shí)的秩序而作出的一種裁定。但占有者的占有應(yīng)為適 法占有，即不存在暴力等占有瑕疵，否則對(duì)方可以提出占有瑕疵的抗辯。 。周櫥羅馬法原論( 上冊(cè)) 【m 】商務(wù)印書館，2 0 0 4 年第4 5 6 頁(yè) 圓【英】巴里尼古拉斯羅馬法概論( 第二版) 【m 1 黃風(fēng)譯法律出版社，2 0 0 4 年第1 1 8 頁(yè) 參見陳朝璧羅馬法原理【m 】法律出版社，2 0 0 6 年第3 5 0 頁(yè) 國(guó)齊瑞花論占有的效力【d 】中國(guó)政法大學(xué)優(yōu)秀碩士論文，2 0 0 6 年第4 頁(yè) 周桁羅馬法原論( 上冊(cè)) 【m 】商務(wù)印書館，2 0 0 4 第4 5 8 頁(yè) 第一罩占有效力的概述 二是回復(fù)占有的令狀。占有回復(fù)令狀是以收回所喪失的占有為目的的令狀。 其又包括三種令狀：( 1 ) 暴力占有令狀，該令狀是回復(fù)令狀中最古老的一種。帝 政前，暴力占有令狀又分為普通暴力占有令狀和武裝暴力占有令狀，其中普通暴 力占有令狀賦予了當(dāng)事人瑕疵占有的抗辯權(quán)。帝政后期，普通暴力占有令狀與武 裝暴力占有令狀被合二為一，統(tǒng)稱為暴力占有令狀。該令狀應(yīng)于一年有用期間內(nèi) 申請(qǐng)，且不論占有是否存在瑕疵，被告均不得提起瑕疵抗辯。( 2 ) 容假占有令狀。 該令狀是指在容假占有人拒絕返還原物時(shí)，恩主或其他所有人可以申請(qǐng)的一種令 狀。其效力在于返還原物及其從物和孳息，如果容假占有人不能返還時(shí)，應(yīng)對(duì)原 告所受到的損失負(fù)賠償責(zé)任。帝政后期，容假占有變?yōu)闊o(wú)名契約，受前書訴的保 護(hù)，該令狀因失去其原來的效用而被廢止。( 3 ) 隱匿占有令狀。該令狀僅存在于 優(yōu)利亞努斯的諭令中，對(duì)該諭令的解釋，學(xué)者有不同的意見，但通說認(rèn)為隱匿占 有令狀存在于帝政前期，帝政后期便被廢止。 綜上，羅馬法中認(rèn)為占有的性質(zhì)是事實(shí)而不是權(quán)利，表明了占有與所有權(quán)分 離的特性。無(wú)論是早期的占有令狀，還是在優(yōu)帝一世時(shí)期，由占有令狀發(fā)展的占 有之訴都體現(xiàn)了占有效力的核心內(nèi)容。羅馬法中的占有制度，不僅對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)的 繁榮穩(wěn)定作出了巨大貢獻(xiàn)，而且對(duì)現(xiàn)代民法中占有制度的發(fā)展也有著深遠(yuǎn)的影響。 如現(xiàn)代占有制度中的占有訴權(quán)、孳息收取權(quán)、費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)等均源自羅馬法中 占有的效力。 二、日耳曼法中的占有及其效力 日耳曼法是繼羅馬法之后在歐洲形成的一種法律體系，它存在于西歐早期封 建制的形成時(shí)期，是由日耳曼各部落原有習(xí)慣發(fā)展而成的。雖然日耳曼法反映著 比較低的經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展階段，從法律觀點(diǎn)來看也比較原始，但卻是一種重要的 法律體系。 ( 一) 日耳曼法中的占有制度 對(duì)于日耳曼法中占有( g e w e r e ) 含義的理解通常有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為， 。謝在全民法物權(quán)論( 下冊(cè)) 【m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，1 9 9 9 年第9 3 8 頁(yè) 黑龍江大掌碩士學(xué)位論文 占有含有保護(hù)、防御，保證之意，即占有是法律所保護(hù)的支配，占有人對(duì)其占有 物可以取得請(qǐng)求法律保護(hù)的權(quán)利；另一種學(xué)說認(rèn)為，占有并非保護(hù)、防御之意， 其實(shí)質(zhì)為對(duì)物支配的外在表現(xiàn)，換言之，占有是物的事實(shí)上的支配。第二種學(xué)說， 即占有是權(quán)利的外衣，目前被認(rèn)為是通說。在日耳曼法中，占有與所有權(quán)并無(wú)嚴(yán) 格的區(qū)別，即使其被稱為占有，也并非是從本權(quán)個(gè)別獨(dú)立出來而與本權(quán)相對(duì)立的 占有，而是表現(xiàn)本權(quán)的占有；若視占有為本權(quán)，則該本權(quán)亦非與占有脫離的抽象 性的裸體本權(quán)，而是伴有物的事實(shí)上支配外裝的本權(quán)。 日耳曼法中的占有也包括不動(dòng)產(chǎn)占有和動(dòng)產(chǎn)占有兩種情況：( 1 ) 不動(dòng)產(chǎn)的占 有，通常是指對(duì)土地的占有。日耳曼法的占有制度與土地制度聯(lián)系十分緊密，日 耳曼社會(huì)的土地占有制大致有自由農(nóng)民土地占有制，教會(huì)與貴族的土地占有制及 農(nóng)奴的份地制，因而同一塊土地上既有上級(jí)所有權(quán)，又有下級(jí)所有權(quán)。日耳曼法 重視利用不重視歸屬的特性，造成了日耳曼土地上的權(quán)利不易確定，產(chǎn)生了以占 有狀態(tài)表彰權(quán)利的要求。( 2 ) 動(dòng)產(chǎn)的占有，是占有制度中的主要內(nèi)容。從理論 上看，動(dòng)產(chǎn)占有與土地占有并無(wú)差異，都為對(duì)于標(biāo)的物的事實(shí)支配關(guān)系，但事實(shí) 上，土地占有通常以其經(jīng)濟(jì)收益為其占有形式，而動(dòng)產(chǎn)占有僅以其物的事實(shí)保持 為其占有形式。因此，只有依據(jù)現(xiàn)實(shí)持有或交付其物，才能取得或轉(zhuǎn)移動(dòng)產(chǎn)，動(dòng) 產(chǎn)占有人若喪失其物的現(xiàn)實(shí)支配，也就當(dāng)然喪失其占有。這說明了，在同一個(gè)動(dòng) 產(chǎn)上不可能同時(shí)存在數(shù)個(gè)占有，因?yàn)?，在一個(gè)時(shí)間點(diǎn)上，對(duì)于某動(dòng)產(chǎn)的實(shí)際控制 只能屬于某一個(gè)人。 日耳曼法中對(duì)占有的保護(hù)與羅馬法不同，因日耳曼法的占有是其物權(quán)的形式， 占有之訴，也依其真實(shí)權(quán)利的存在與否而解決。所以，在日耳曼法上不存在與其 本權(quán)全無(wú)關(guān)涉而獨(dú)立存在的占有保護(hù)制度。日耳曼法上對(duì)占有的保護(hù)僅是本權(quán)訴 訟的預(yù)備行為，其最初并不是獨(dú)立的占有保護(hù)制度，直至繼受了羅馬法的制度后， 國(guó)李宜琛日耳曼法概說【m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 3 年第5 3 - 5 4 頁(yè) 。劉德寬日耳曼法上之占有g(shù) e w e r e 【a 】載于民法諸問題與新展望f c 】臺(tái)北出版社，1 9 8 0 年第3 0 7 頁(yè) 國(guó)田青民法占有效力研究i d 】鄭州大學(xué)優(yōu)秀碩十論，2 0 0 1 年第l l 頁(yè) 李秀清日耳曼法研究i m 】商務(wù)印書館，2 0 0 5 年第2 5 9 2 6 0 頁(yè) 第一章占有效力的概述 才開始承認(rèn)占有保護(hù)之訴。 ( 二) 日耳曼法中占有的效力 關(guān)于日耳曼法中占有的效力，李宜琛認(rèn)為，應(yīng)包括權(quán)利防御效力、權(quán)利實(shí)現(xiàn) 效力和權(quán)利移轉(zhuǎn)效力：謝在全認(rèn)為，應(yīng)包括占有防衛(wèi)效力、占有攻擊效力和占有 移轉(zhuǎn)效力。盡管他們的表述有所差異，但在內(nèi)容上卻基本相同，主要包括以下三 種效力： 一是權(quán)利防御效力。該效力是指在審判作出之前，占有人因占有而對(duì)物的支 配是正當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)予以保護(hù)。盡管占有不是物權(quán)本身，但其是物權(quán)的表現(xiàn)形式， 故要想發(fā)生占有防御效力，首先應(yīng)推定占有人即物權(quán)人。換言之，只要他人不能 舉證證明占有人菲物權(quán)人，就推定占有人有真實(shí)的權(quán)利存在。由此可見，權(quán)利的 推定是占有防御效力的首要內(nèi)容。此外，占有防御效力還體現(xiàn)了占有人在訴訟過 程中具有舉證上的優(yōu)勢(shì)地位。因證明責(zé)任在異議人，占有人無(wú)須證明其為物權(quán)人， 其僅依據(jù)占有即可獲得真實(shí)權(quán)利人的推定。占有防御效力表明了日耳曼法中關(guān)于 占有訴訟的目的在于確權(quán)而非單純的占有之訴。 二是權(quán)利實(shí)現(xiàn)效力。該效力是指占有人有排除妨礙，實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的權(quán)利。如 租賃期滿，可以請(qǐng)求承租人返還標(biāo)的物，以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。但在日耳曼法上， 對(duì)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)效力有一定的限制，即所有人基于自己的意思將標(biāo)的物交給相對(duì)人 時(shí)，在動(dòng)產(chǎn)僅對(duì)該相對(duì)人有返還請(qǐng)求權(quán)，而不能向從該相對(duì)人處取得標(biāo)的物的第 三人行使返還請(qǐng)求權(quán)；在不動(dòng)產(chǎn)，第三人于受讓不動(dòng)產(chǎn)的一年內(nèi)，未受到任何人 的返還請(qǐng)求，平穩(wěn)公然地維持了自己的占有，則成為具有排他效力的加重的占有， 取得人的占有人較舊所有人的占有人，有更強(qiáng)的效力。 此外，對(duì)于不是基于所有 人意思而喪失占有的，無(wú)論是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，也不管取得人主觀上是善意還是 惡意，原占有人都可以要求取得人返還標(biāo)的物。 三是權(quán)利移轉(zhuǎn)效力。該效力是指物權(quán)的變動(dòng)必須以占有的移轉(zhuǎn)為前提。在日 耳曼法上，占有人享有完全的物權(quán)，其具有合法移轉(zhuǎn)物權(quán)的資格，如果占有未發(fā) 。李宜琛日耳曼法概說【m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 3 年第6 3 頁(yè) 史尚寬物權(quán)法論【m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 1 年第5 2 6 頁(yè) 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 生移轉(zhuǎn)，取得人在不能獲得物權(quán)，也就不能成為標(biāo)的物的真實(shí)權(quán)利人。在繼承中， 繼承人可以依據(jù)繼承取得被繼承人的占有。故在日耳曼法中，占有的得喪決定了 物權(quán)的得喪。 總之，日耳曼法中的占有與權(quán)利具有同一性的特征決定了沒有脫離本權(quán)而獨(dú) 立存在的占有制度。該占有制度不僅體現(xiàn)了當(dāng)時(shí)社會(huì)發(fā)展的需要，并且其先進(jìn)性 對(duì)民法的發(fā)展也產(chǎn)生了重大影響?，F(xiàn)代民法中善意取得的效力和權(quán)利推定效力就 是從日耳曼法中占有的效力發(fā)展而來的。 三、羅馬法與日耳曼法占有效力的比較 通過以上對(duì)羅馬法和日耳曼法中占有及其效力的考察，可以看出兩部法律關(guān) 于占有效力的規(guī)定有以下幾點(diǎn)不同：( 1 ) 占有與本權(quán)的關(guān)系不同。羅馬法上的占 有與本權(quán)相分離，其占有的性質(zhì)為事實(shí)，故其僅就占有本身承認(rèn)其效力，與占有 人的真實(shí)權(quán)利狀況無(wú)關(guān)；而e l 耳曼法上的占有與本權(quán)具有同一性，占有人對(duì)標(biāo)的 物的支配緣于其適法享有物權(quán)，故對(duì)占有表象的外部狀態(tài)承認(rèn)其效力。( 2 ) 占有 之訴的獨(dú)立性不同。羅馬法上對(duì)占有的法律保護(hù)手段是賦予占有人占有訴權(quán)、依 靠最高裁判所頒布令狀來實(shí)現(xiàn)的。關(guān)于占有的保護(hù)令狀，主要有維持占有令狀和 恢復(fù)占有令狀，無(wú)論采取何種令狀進(jìn)行訴訟，法官所裁決的僅是占有沖突，而不 是裁判占有與本權(quán)的糾紛，即占有之訴止于占有，而不涉及真實(shí)的權(quán)利；而日耳 曼法上的占有爭(zhēng)訟，不僅要解決占有問題，通常也解決實(shí)際的權(quán)利歸屬問題。( 3 ) 占有的共存性不同。羅馬法上的占有是排他性的占有，其與單純的持有不同，故 兩個(gè)以上的占有不能同時(shí)存在于同一標(biāo)的物上；而日耳曼法上占有與持有沒有區(qū) 別，占有本身也不具有排他性，每個(gè)物權(quán)都對(duì)應(yīng)一個(gè)占有，故當(dāng)同一標(biāo)的物上有 數(shù)個(gè)不同性質(zhì)的物權(quán)并存時(shí)，就會(huì)有數(shù)個(gè)占有同時(shí)存在。( 4 ) 占有的可轉(zhuǎn)讓性不 同。羅馬法上的占有的性質(zhì)決定了其不能轉(zhuǎn)讓，并且該制度是一種既適用于動(dòng)產(chǎn) 又適用于不動(dòng)產(chǎn)的制度；而日耳曼法上占有是權(quán)利的外衣，其可以轉(zhuǎn)讓。并且動(dòng) 產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)分別適用不同的占有制度，動(dòng)產(chǎn)方面的占有表現(xiàn)為對(duì)動(dòng)產(chǎn)的管領(lǐng)力， 。劉蘭蘭羅馬法與日耳曼法占有制度之比較明中華女子學(xué)院山東分院學(xué)報(bào)，2 0 0 9 ( 2 ) 第9 3 9 4 頁(yè) 第一罩占有效力的概述 不動(dòng)產(chǎn)的占有表現(xiàn)為對(duì)土地的利用。 第二節(jié)占有效力的界定 對(duì)占有效力的界定，學(xué)者們有著不同的理解。故在占有效力的產(chǎn)生依據(jù)及其 涵義上存在著諸多學(xué)說。 一、占有效力的產(chǎn)生依據(jù) 占有的最初形態(tài)僅是一種自然占有，后隨著社會(huì)的發(fā)展，法律賦予其一定的 效力，使其成為法律上的占有。法律賦予占有一定效力的依據(jù)是什么，即法律保 護(hù)占有的原因有哪些，從古至今存在著不同的觀點(diǎn)： ( 一) 人格權(quán)保護(hù)說 該學(xué)說認(rèn)為，當(dāng)占有受到妨害時(shí)，其侵害的是占有人的人格權(quán)，故對(duì)占有的 保護(hù)是出于對(duì)占有人人格的保護(hù)。該說的提法只適用于占有入的標(biāo)的物具有一定 人格象征意義時(shí)，但多數(shù)占有物是不具備人格象征意義的，故此觀點(diǎn)不夠全面。 ( 二) 意思保護(hù)說 該學(xué)說認(rèn)為，占有僅體現(xiàn)為占有人的意思，侵害占有的行為實(shí)質(zhì)是侵害占有 人的意思，故保護(hù)占有的出發(fā)點(diǎn)在于保護(hù)占有人的意思。該說雖然強(qiáng)調(diào)了對(duì)占有 人意思的保護(hù)，但卻不能解釋為什么在保護(hù)占有人意思的同時(shí)不能平等保護(hù)其他 相關(guān)人的意思。 ( 三) 所有權(quán)保護(hù)說 該學(xué)說認(rèn)為，占有實(shí)際上是所有權(quán)的一種表現(xiàn)形式，如果不保護(hù)占有，就等 于未完全保護(hù)所有權(quán)，后該學(xué)說演變?yōu)楸緳?quán)保護(hù)說。該說的表述強(qiáng)調(diào)了占有即所 有，但從羅馬時(shí)期就已經(jīng)出現(xiàn)了占有與所有分離的情況，時(shí)至今日，占有與所有 分離已經(jīng)成為常態(tài)，故該學(xué)說不能成立。 ( 四) 債權(quán)的利用保護(hù)說 該學(xué)說認(rèn)為，占有之訴的初衷在于保護(hù)物權(quán)請(qǐng)求權(quán)所未能保護(hù)的權(quán)利，而此 種權(quán)利以具有債權(quán)性質(zhì)的占有為常見，故保護(hù)占有實(shí)質(zhì)是為了保護(hù)債權(quán)性質(zhì)的占 黑龍江大掌碩士學(xué)位論文 有。通過各國(guó)的立法例可以看出，占有制度僅管在債權(quán)部分有所規(guī)定，但其主要 內(nèi)容通常被設(shè)置在物權(quán)編。故此學(xué)說不正確。 ( 五) 法律秩序維護(hù)說 該學(xué)說認(rèn)為，當(dāng)占有人對(duì)占有物進(jìn)行支配時(shí)，為了維持社會(huì)的一定秩序，法 律應(yīng)對(duì)此種占有加以保護(hù)，而不問其事實(shí)支配狀態(tài)是否正當(dāng)。該學(xué)說能夠很好的 解釋占有效力的內(nèi)容，也是立法者將自然占有上升到法律占有的初衷。因此，法 律秩序維護(hù)說應(yīng)是占有效力的產(chǎn)生依據(jù)。目前，該學(xué)說已成為通說。 二、占有效力的涵義 占有效力是占有制度的核心內(nèi)容，其所包含的內(nèi)容十分廣泛，除了在物權(quán)法 中有具體的規(guī)定，在民法的其他部分也有許多涉獵。因此，到目前為止，多數(shù)學(xué) 者都比較重視對(duì)占有效力內(nèi)容的研究，而忽視對(duì)占有效力內(nèi)含的確定。但也有少 部分學(xué)者對(duì)占有效力的內(nèi)含作出了明確的概括。如有學(xué)者認(rèn)為，占有的效力指占 有人所為之法律行為之效力，亦包括占有人之行使權(quán)利，履行義務(wù)及承擔(dān)責(zé)任。 義務(wù)之履行即為權(quán)利實(shí)現(xiàn)，義務(wù)之不履行即生責(zé)任。有的學(xué)者認(rèn)為，占有的效力 是指法律依據(jù)占有的事實(shí)而賦予占有人所為的一定行為在一定情況下產(chǎn)生的某種 法律后果。還有的學(xué)者認(rèn)為，占有的效力是指占有所具有的法律上的證明力和強(qiáng) 制力。占有的效力應(yīng)包括占有人對(duì)物所享有的支配力；占有人與本權(quán)人之間的關(guān) 系及對(duì)侵害占有的法律救濟(jì)等方面。 第一種表述把占有的效力看作僅是針對(duì)占有 人所發(fā)生的效力，不夠全面。第二種和第三種表述雖然有所差異，但含義上大致 相同。總之，占有效力是基于法律對(duì)占有事實(shí)的調(diào)整而產(chǎn)生的，并且在針對(duì)占有 人的行為進(jìn)行法律調(diào)整的同時(shí)，也涉及到了相關(guān)人的利益，最終產(chǎn)生具有法律拘 束力的后果。因此，占有效力的涵義應(yīng)為：法律依據(jù)占有的事實(shí)狀態(tài)，對(duì)占有人 方令民法占有制度研究【m 】重慶出版社，1 9 9 6 年第6 l 頁(yè) 圓王伯琦民法總貝i j i m i 正中書局，1 9 9 7 年第3 0 頁(yè) 劉心穩(wěn)中國(guó)民法學(xué)研究評(píng)述i m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，1 9 9 6 年轉(zhuǎn)引自田青民法占有效力研究【d 】鄭州大學(xué)， 優(yōu)秀碩上論文，2 0 0 1 年第1 8 頁(yè) 第一罩占有效力的概述 及相關(guān)人的行為進(jìn)行調(diào)整，從而產(chǎn)生的相應(yīng)法律后果。 第三節(jié)占有效力的意義 占有的效力在古代社會(huì)就已經(jīng)存在，發(fā)展至今，仍然有其存在的意義。它不 僅維護(hù)了社會(huì)生產(chǎn)、生活的秩序，同時(shí)，也使民法體系更加完備。 一、有利于維持社會(huì)秩序、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展 秩序是人類生存和發(fā)展所離不開的狀態(tài)，同時(shí)也是法的基本價(jià)值之一。作為 民法所追求的價(jià)值意義上的秩序是有益于人類發(fā)展的社會(huì)秩序，指人和事物存在 和運(yùn)轉(zhuǎn)中具有一定一致性，連續(xù)性和確定性的結(jié)構(gòu)、過程和模式等。占有效力體 現(xiàn)了民法秩序價(jià)值的要求。其設(shè)立的最初目的，就是為了避免個(gè)人采取非法的自 救措施來保護(hù)自己的權(quán)益，從而產(chǎn)生一種無(wú)政府狀態(tài)，最終將會(huì)引起社會(huì)動(dòng)蕩， 使人們終日生活在不安的狀態(tài)中。占有效力的規(guī)定就可以避免此種情況的出現(xiàn)， 尤其是占有效力中的占有保護(hù)效力，其保護(hù)占有人對(duì)事物管領(lǐng)、支配的事實(shí)狀態(tài)， 而不問其占有是否合法。如果其他人有任何異議，則可以通過一定的法律程序來 解決，從而保證了社會(huì)的穩(wěn)定。此外，對(duì)占有的保護(hù)雖然是一種對(duì)財(cái)產(chǎn)的靜態(tài)保 護(hù)，但經(jīng)濟(jì)的發(fā)展離不開財(cái)產(chǎn)動(dòng)態(tài)的流轉(zhuǎn)。占有效力則可以保障財(cái)產(chǎn)在流轉(zhuǎn)過程 中的交易安全和提高交易效率。當(dāng)占有人與他人進(jìn)行交易時(shí)，由于其對(duì)標(biāo)的物的 占有，可以對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生一種權(quán)利外觀，交易人則可以通過信賴占有人即標(biāo)的物 的所有人而與其進(jìn)行交易，從而得到法律的保護(hù)。同時(shí)，由于占有效力的有關(guān)規(guī) 定，交易人可以免去調(diào)查真實(shí)權(quán)利人所付出的不必要的成本花費(fèi)，既節(jié)省了金錢， 又節(jié)省了時(shí)間，從而提高了交易效率，促進(jìn)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。總之，占有效力 在維護(hù)社會(huì)秩序穩(wěn)定，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面具有重要的意義。 二、有利于民法體系的更加完備 占有制度是民法上的重要制度之一，占有效力是其核心內(nèi)容，故占有效力在 卓澤淵法的價(jià)值論【m 1 法律出版社，19 9 9 年第17 7 頁(yè) 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 民法上也有著舉足輕重的作用。占有效力以占有的事實(shí)狀態(tài)為基礎(chǔ)，在一體保護(hù) 的同時(shí)又區(qū)分不同的占有狀態(tài)( 善意或惡意) ，賦予了其他層次的效力，形成了層 層遞進(jìn)、協(xié)調(diào)一致的格局。當(dāng)占有沒有本權(quán)支持時(shí)，從維護(hù)社會(huì)秩序與安定出發(fā)， 通過先占、取得時(shí)效等制度使占有獲得法律上的保護(hù)；當(dāng)占有侵犯本權(quán)時(shí)，為了 維護(hù)交易安全，通過善意取得制度使善意占有人獲得本權(quán)。這種統(tǒng)一體系下的規(guī) 定有利于消除制度間的矛盾，理順制度間的關(guān)系。另外，占有效力還可以彌補(bǔ)物 權(quán)和債權(quán)對(duì)占有保護(hù)的不足。在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今天，物的所有權(quán)人與占有人非 同一人的現(xiàn)象已經(jīng)十分的普遍，在進(jìn)行交易時(shí)難免會(huì)產(chǎn)生糾紛。但由于物權(quán)和債 權(quán)只能分別解決其各自領(lǐng)域的占有問題，就會(huì)使它們?cè)诟髯员Ｗo(hù)領(lǐng)域的銜接處出 現(xiàn)漏洞，占有效力就可以彌補(bǔ)這一漏洞。如小偷對(duì)贓物的占有，既不具有物權(quán)基 礎(chǔ)，也不具有債權(quán)基礎(chǔ)，故對(duì)其占有的保護(hù)就可以通過占有效力來解決。因此， 占有效力可以使民法體系更完備，從而使民法對(duì)人們生活的保護(hù)更全面。 。趙曉芹從占有效力看我國(guó)占有制度立法【j 】社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線，2 0 0 3 ( 3 ) 第2 7 2 頁(yè) 第二章占有效力的具體問題研究 第二章占有效力的具體問題研究 現(xiàn)代民法中的占有制度，是繼受羅馬法和日耳曼法中占有制度后發(fā)展而來的。 目前，占有效力所包含的內(nèi)容，也分別來自于羅馬法和日耳曼法中的占有效力。 其主要以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：占有的推定效力、占有的保護(hù)效力、占有的取得效 力及占有人和回復(fù)請(qǐng)求權(quán)人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 第一節(jié)占有的推定效力 占有的推定效力不是占有事實(shí)本身所具有的效力，而是法律為了維護(hù)社會(huì)秩 序的需要，規(guī)定將占有人視為所有人。占有的推定效力包括占有的事實(shí)推定效力 和權(quán)利推定效力。占有的推定效力是由日耳曼法中的占有防御效力演變而來的， 由于日耳曼法中占有具有表彰本權(quán)的作用，一旦占有成立，非經(jīng)判決，不得推翻， 這就是現(xiàn)代占有制度中推定效力的最初內(nèi)含。占有的推定效力是占有效力中的重 要內(nèi)容之一，也是其他占有效力的基礎(chǔ)。 一、占有的事實(shí)推定 占有的事實(shí)推定是指，法律基于對(duì)占有的事實(shí)判斷，從而推定占有人為所有 人是情況。因占有狀態(tài)的情況不同，其產(chǎn)生的效力也有很大的差異，故法律根據(jù) 生活常理的判斷，為占有人設(shè)立各項(xiàng)推定，以免去其舉證責(zé)任，從而使其居于有 利地位。如果其他人對(duì)占有人的占有有異議，則由異議人承擔(dān)舉證責(zé)任。占有的 事實(shí)推定通常包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容： ( 一) 對(duì)占有狀態(tài)的推定 各國(guó)( 地區(qū)) 民法典對(duì)占有狀態(tài)的推定都有所體現(xiàn)，如日本民法典第1 8 6 條第1 款規(guī)定：“占有人，可推定為所有的意思、善意、平穩(wěn)且公然地占有之人 ：臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第9 4 4 條第1 款規(guī)定：“占有人，推定其為所有之意思， 。渠濤主編最新日本民法典【z 】法律出版社，2 0 0 6 年第4 4 頁(yè) 黑龍江大學(xué)碩士掌1 立論文 善意、和平、公然之占有者 o ；法國(guó)民法典第2 2 3 0 條和2 2 6 8 條分別規(guī)定：“在 任何情形均推定以所有人名義為自己占有，但如果證明其開始為他人占有者，不 在此限”，“任何情形均推定占有人為善意，主張惡意者，應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。 圓從以 上各國(guó)( 地區(qū)) 立法的規(guī)定可以看出，占有狀態(tài)的推定有兩層涵義：一是以所有 的意思或?yàn)樽约赫加械耐贫?，即?dāng)占有人占有某物時(shí)，如無(wú)其它有力證據(jù)證明是 他主占有，則推定為自主占有。因?yàn)?，在現(xiàn)實(shí)生活中，占有人通常是處于所有人 的位置支配其占有物的，而處于非所有人狀態(tài)下的支配是例外。二是善意、和平、 公然占有的推定。由于占有人的占有在主觀上是善意還是惡意，很難從外界條件 加以判斷，并且，出于善意的占有是生活中的常態(tài)，惡意占有是例外，故除非有 證據(jù)證明占有人為惡意占有，否則，法律上推定其為善意占有。 ( - - ) 對(duì)占有期間的推定 通常情況下，在前后兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)上對(duì)某物處于占有狀態(tài)，則在此期間也應(yīng)處 于持續(xù)占有的狀態(tài)。各國(guó)( 地區(qū)) 在立法上也是按照此種常態(tài)作出的規(guī)定，即能 夠證明在前后兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)上為占有的，則推定該期間為持續(xù)占有。如日本民法 典第1 8 6 條第2 款規(guī)定：“在有前后兩個(gè)時(shí)間占有的證據(jù)時(shí)，推定其間為連續(xù)占 有?！?德國(guó)民法典第9 3 8 條規(guī)定：“某人在某一時(shí)段的開始和末了曾經(jīng)自主占 有物的，推定其自主占有在這段時(shí)間里也存在 。需要說明的是，占有雖一時(shí)失 去，但又回復(fù)的，應(yīng)視為占有仍是繼續(xù)的。如占有人的占有物被侵奪時(shí)，依占有 回復(fù)之訴回復(fù)其物的持有或由侵奪人任意歸還其物：遺失動(dòng)產(chǎn)的，其后尋得其物 時(shí)，其占有皆受繼續(xù)的推定。 ( 三) 對(duì)占有人有無(wú)過失的推定 對(duì)于占有人有無(wú)過失的推定，目前有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)是，既然民法上沒 國(guó)史尚寬物權(quán)法論【m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 0 年第5 5 6 頁(yè) 。羅杰珍譯法國(guó)民法典( 下冊(cè)) 【z 】法律出版社，2 0 0 4 年第1 5 8 6 頁(yè)、第1 6 0 9 頁(yè) 圓渠濤編譯最新日本民法典【z 1 法律出版社，2 0 0 6 年第4 4 頁(yè) 陳衛(wèi)佐譯注德國(guó)民法典( 第2 版) 【z 】法律出版社，2 0 0 6 年第3 4 0 頁(yè) 齊瑞花論占有的效力【d 】中國(guó)政法大學(xué)優(yōu)秀碩士論文，2 0 0 6 年第l o 頁(yè) 第二罩占有效力的具體問題研究 有明確規(guī)定占有人無(wú)過失的推定，則占有人應(yīng)該對(duì)其占有是無(wú)過失的負(fù)舉證責(zé)任。 史尚寬先生贊同此觀點(diǎn)，其認(rèn)為：“民法就無(wú)過失并未設(shè)有推定的規(guī)定，善意占有 人應(yīng)就其善意之無(wú)過失負(fù)證明之責(zé)。另一種觀點(diǎn)是，法律既然規(guī)定了占有人善 意的推定，就已經(jīng)包括了對(duì)占有人無(wú)過失的推定，故占有人無(wú)須再對(duì)無(wú)過失承擔(dān) 舉證責(zé)任。王澤鑒先生持該觀點(diǎn)，其認(rèn)為：“無(wú)過失乃是完全的善意，在善意已受 推定的范圍內(nèi)，舉重以明輕，無(wú)過失亦受推定。 日本學(xué)者也持此觀點(diǎn)，認(rèn)為無(wú) 過失是無(wú)過失之善意，即完全的善意。若認(rèn)為對(duì)無(wú)過失應(yīng)負(fù)舉證之責(zé)，則等于說 須為完全的善意負(fù)證明之責(zé)。因此，在善意已受推定的范圍內(nèi)，無(wú)過失應(yīng)解釋為 亦受推定。 以上兩種觀點(diǎn)都有一定的道理，但都過于絕對(duì)，占有人要么需要承擔(dān) 舉證責(zé)任，要么不承擔(dān)。但事實(shí)上，過失有一般輕過失和重大過失之分，通常我 們所說的善意中所包含的無(wú)過失應(yīng)指無(wú)重大過失，而不包括一般輕過失。因?yàn)椋?占有人的輕過失并不影響其主觀上是善意的評(píng)判。因此，對(duì)于占有人有無(wú)過失的 推定應(yīng)分情況而決定。對(duì)于重大過失占有人無(wú)需舉證，通過善意的推定就可以實(shí) 現(xiàn)；而對(duì)于一般輕過失，占有人則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。 二、占有的權(quán)利推定 占有的權(quán)利推定是指當(dāng)占有人對(duì)占有物的支配狀態(tài)存在時(shí)，推定占有人享有 在占有物上合法地實(shí)施該占有的權(quán)利。 占有的權(quán)利推定是占有推定效力的主要內(nèi) 容，也是其他占有效力的基礎(chǔ)。通常情況下，占有是以權(quán)利的存在為前提的，而 無(wú)權(quán)占有為例外。如質(zhì)權(quán)人因質(zhì)權(quán)而占有質(zhì)物，房屋的所有人因所有權(quán)而居住。 占有的權(quán)利推定還可以免去占有人的舉證困難，以維護(hù)其權(quán)利。在占有之訴中， 要求占有人舉證證明自己是公然、和平且善意的占有通常是比較困難的，而且也 不符合訴訟過程中的舉證責(zé)任分配的原則。因此，法律上推定占有為有權(quán)占有， 。史尚寬物權(quán)法論 m i 中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 0 年第5 5 6 頁(yè) 圓王澤鑒民法物權(quán)用益物權(quán)占有【m 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，2 0 0 1 年第2 0 6 頁(yè) 廖趙曉芹、曲玉萍淺論占有法律效力川長(zhǎng)春師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2 0 0 3 ( 6 ) 第4 2 頁(yè) 固趙曉鈞占有效力論【d 】中國(guó)政法大學(xué)優(yōu)秀博士論文，2 0 0 8 年第6 6 頁(yè) 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 可以避免此問題的發(fā)生，就像所有人無(wú)需證明自己的所有權(quán)一樣。同時(shí)，也可以 維護(hù)一定的社會(huì)秩序。 ( 一) 合法占有的推定 在日本民法典中，其直接將占有表述為占有權(quán)。并且首先規(guī)定了以占有 行使權(quán)利的合法性推定。其內(nèi)容為：“占有人就占有物行使的權(quán)利，推定為具有合 法性。 德國(guó)民法典第8 5 8 條第2 款規(guī)定：“以法律所禁止的私力取得的占有， 是有瑕疵的。 當(dāng)占有人占有某物時(shí)，法律就推定占有人享有一切支配占有物的 權(quán)利，但是，這種權(quán)利畢竟是法律根據(jù)社會(huì)通常的生活情況給予的推定，一旦有 例外情況發(fā)生，即占有人對(duì)物的占有是瑕疵占有時(shí)，占有人的這種權(quán)利就應(yīng)喪失， 這樣才能保證真正權(quán)利人的利益。 ( 二) 具有所有權(quán)的推定 目前，許多國(guó)家都規(guī)定了有利于占有人的所有權(quán)推定，如瑞士民法典第 9 3 0 條規(guī)定：“動(dòng)產(chǎn)的占有人，應(yīng)推定為該動(dòng)產(chǎn)的所有人。原占有人，應(yīng)推定曾經(jīng) 為該動(dòng)產(chǎn)的所有人。 德國(guó)民法典第1 0 0 6 條規(guī)定：“為動(dòng)產(chǎn)占有人的利益， 推定其為物的所有人。但物從前占有人處被盜、遺失或以其他方式喪失的，對(duì)前 占有人不適用前句的規(guī)定，但物位金錢或無(wú)記名證券的除外。為前占有人的利益， 推定其在占有存續(xù)期間曾經(jīng)是物的所有人。 法律將占有人推定為所有權(quán)人，實(shí) 際上是為了交易的安全與便捷。占有即所有的推定是占有公信力的一種體現(xiàn)，當(dāng) 交易相對(duì)人與占有人進(jìn)行交易時(shí)，由于占有公信力的存在，交易相對(duì)人就可以免 去調(diào)查真實(shí)權(quán)利人的時(shí)間和金錢，從而節(jié)約了交易成本，提高交易效率。并且， 即使占有人的占有存在瑕疵，交易相對(duì)人仍然可以根據(jù)占有公信力而得到法律的 保護(hù)，以保證自己的利益。 o 渠濤編譯最新日本民法典【z 】法律出版社，2 0 0 6 年第4 4 頁(yè) 。陳衛(wèi)佐譯注德國(guó)民法典( 第2 版) 【z 】法律出版社，2 0 0 6 年第3 1 8 頁(yè) 殷生根、王燕譯瑞上民法典【z 】中國(guó)政法大學(xué)出版社，1 9 9 9 年第2 5 6 頁(yè) 國(guó)陳衛(wèi)佐譯注德國(guó)民法典( 第2 版) 【z 】法律出版社，2 0 0 6 年第3 5 5 頁(yè) 第二章占有效力的具體問題研究 ( 三) 權(quán)利推定的適用范圍 從前文的表述中可以看出，多數(shù)國(guó)家對(duì)占有即所有的推定都是針對(duì)動(dòng)產(chǎn)而言， 那么對(duì)占有的權(quán)利推定是否應(yīng)僅限于動(dòng)產(chǎn)呢? 占有的權(quán)利推定的主要目的就是要 體現(xiàn)一種占有的公信力，但這種公信力的體現(xiàn)方式，動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)有所差異。動(dòng) 產(chǎn)主要是通過占有來體現(xiàn)的，而不動(dòng)產(chǎn)則是通過登記來體現(xiàn)的。因此，對(duì)于登記 制度比較完備的國(guó)家來說，僅規(guī)定對(duì)動(dòng)產(chǎn)占有的權(quán)利推定就足夠了。而對(duì)于登記 制度不是很完善的國(guó)家來說，占有的權(quán)利推定不僅適用于動(dòng)產(chǎn)，還應(yīng)該適用于未 登記的不動(dòng)產(chǎn)。另外，需要說明的是，雖然法律上所做的推定是占有即所有的推 定，但此處的所有應(yīng)做擴(kuò)大解釋，其并非單純的指所有權(quán)，還應(yīng)包括質(zhì)權(quán)、留置 權(quán)等他物權(quán)和租賃權(quán)等債權(quán)。 除此以外，占有的權(quán)利推定并不是沒有限制的，為了避免占有人濫用權(quán)利的 推定效力，而給權(quán)利人造成損害，多數(shù)國(guó)家對(duì)占有的權(quán)利推定效力作出了一定的 限制。尤其是對(duì)證據(jù)證明力的判斷上，法官不應(yīng)過于苛求。法官只須根據(jù)辯論和 調(diào)查的全部情況產(chǎn)生推翻推定的心證即可，或?qū)Ψ疆?dāng)事人能夠證明有某種與受推 定的權(quán)利狀態(tài)完全不相容的權(quán)利狀態(tài)存在，即可推翻該項(xiàng)推定。 第二節(jié)占有的取得效力 為了保護(hù)占有入，維護(hù)交易安全與社會(huì)秩序，法律規(guī)定當(dāng)占有人占有某物具 備法定的條件時(shí)，可直接取得對(duì)占有物的權(quán)利。這種依占有即取得權(quán)利的法律效 果稱為占有的權(quán)利取得效力，主要包括因占有持續(xù)經(jīng)過一定的期間而取得權(quán)利及 因占有而即時(shí)取得權(quán)利，即因時(shí)效而取得權(quán)利與因善意而取得權(quán)利。占有的取得 效力是在占有的推定效力基礎(chǔ)上發(fā)展而來的，它使占有人由推定享有權(quán)利而獲得 真正的權(quán)利。 一、時(shí)效取得 時(shí)效取得起源于羅馬法，其主要在于保護(hù)占有事實(shí)，將占有人推定的權(quán)利變 。趙曉芹、曲玉萍淺論占有法律效力【j 1 長(zhǎng)春師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2 0 0 3 ( 6 ) 第4 2 頁(yè) 黑龍江大學(xué)碩士學(xué)位論文 成一種真實(shí)的權(quán)利，但是這種權(quán)利的轉(zhuǎn)變需要經(jīng)過法律所規(guī)定的期間，并且占有 人對(duì)物的占有應(yīng)是一種公然、和平、持續(xù)不問斷的占有。該制度在多數(shù)大陸法系 國(guó)家得以確立，其立法例大概可歸結(jié)為如下幾種模式：( 1 ) 法國(guó)模式，該模式采 取統(tǒng)一時(shí)效制度，將取得時(shí)效與消滅時(shí)效一起規(guī)定。該模式下還存在兩種情況， 一種是明確區(qū)分取得時(shí)效與消滅時(shí)效，一種是不予區(qū)分。( 2 ) 德國(guó)模式。該模式 下，取得時(shí)效包括動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效、不動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效和不動(dòng)產(chǎn)登記取得時(shí)效。( 3 ) 臺(tái)灣模式。該模式不承認(rèn)登記取得時(shí)效。盡管在取得時(shí)效內(nèi)容的規(guī)定上各國(guó)有所 不同，但在承