我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展存在的法律問題研究.doc

湖南省高等教育自學(xué)考試畢業(yè)論文我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展存在的法律問題研究 專 業(yè) 經(jīng) 濟(jì) 法 考 籍 號 姓 名 電 話 聯(lián)系地址 湖南警察學(xué)院指導(dǎo)老師 湖南師范大學(xué)自學(xué)考試辦公室二0一一年三月目 錄摘要 （2）1.網(wǎng)絡(luò)銀行概述 （2）1.1網(wǎng)絡(luò)銀行的概念 （2）1.2網(wǎng)絡(luò)銀行的特征 （3）1.3網(wǎng)絡(luò)銀行的優(yōu)勢 （4）2.我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展的現(xiàn)狀 （5）3.我國網(wǎng)絡(luò)銀行存在的法律問題 （6）3.1網(wǎng)絡(luò)銀行的市場準(zhǔn)入問題 （7）3.2網(wǎng)上貸款有關(guān)法律問題 （9）3.3電子簽名的法律效力問題 （11）3.4網(wǎng)絡(luò)銀行的稅收征管法律問題 （12）結(jié)束語 （15）參考文獻(xiàn) （16） 我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展存在的法律問題研究專業(yè)：經(jīng)濟(jì)法 考籍號： 姓名： 摘 要網(wǎng)上銀行是經(jīng)濟(jì)金融活動的一部分，它離不開法律的規(guī)范和保護(hù)，而現(xiàn)行的法律又很難規(guī)范網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展和保護(hù)消費者權(quán)益。網(wǎng)上資金轉(zhuǎn)賬只要有一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)錯誤，資金就不能正常支付，就會發(fā)生法律方面的糾紛，需要法律進(jìn)行調(diào)節(jié)。我國應(yīng)盡快制定和完善相關(guān)的法律以規(guī)范其發(fā)展，有效防范新的金融風(fēng)險。關(guān)鍵字：網(wǎng)絡(luò)銀行，法律問題，電子商務(wù)1 概述1995年，美國的第一家網(wǎng)絡(luò)銀行-安全第一網(wǎng)絡(luò)銀行開業(yè)。它沒有建筑物，沒有地址，只有網(wǎng)址：客戶只要擁有一臺電腦和一個網(wǎng)絡(luò)賬號，就可以享受24小時的服務(wù)。這種新興的銀行形態(tài)在很短的時間內(nèi)就得到了迅速的發(fā)展，人們普遍認(rèn)為它將成為21世紀(jì)銀行業(yè)發(fā)展的主流趨勢。1.1 網(wǎng)絡(luò)銀行的概念網(wǎng)上銀行（Internetbank or E-bank），包含兩個層次的含義，一個是機(jī)構(gòu)概念，指通過信息網(wǎng)絡(luò)開辦業(yè)務(wù)的銀行；另一個是業(yè)務(wù)概念，指銀行通過信息網(wǎng)絡(luò)提供的金融服務(wù)，包括傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)和因信息技術(shù)應(yīng)用帶來的新興業(yè)務(wù)。在日常生活和工作中，我們提及網(wǎng)上銀行，更多是第二層次的概念，即網(wǎng)上銀行服務(wù)的概念。1網(wǎng)上銀行又稱網(wǎng)絡(luò)銀行、在線銀行，是指銀行利用Internet技術(shù)，通過Internet向客戶提供開戶、銷戶、查詢、對帳、行內(nèi)轉(zhuǎn)帳、跨行轉(zhuǎn)賬、信貸、網(wǎng)上證劵、投資理財?shù)葌鹘y(tǒng)服務(wù)項目，使客戶可以足不出戶就能夠安全便捷地管理活期和定期存款、支票、信用卡及個人投資等。可以，網(wǎng)上銀行是在Internet上的虛擬銀行柜臺。 網(wǎng)上銀行又被稱為“3A銀行”，因為它不受時間、空間限制，能夠在任何時間(Anytime)、任何地點(Anywhere)、以任何方式(Anyway)為客戶提供金融服務(wù)。1.2 網(wǎng)絡(luò)銀行的特征1、全面實現(xiàn)無紙化交易。以前使用的票據(jù)和單據(jù)大部分被電子支票、電子匯票和電子收據(jù)所代替；原有的紙幣被電子貨幣，即電子現(xiàn)金、電子錢包、電子信用卡所代替；原有紙質(zhì)文件的郵寄變?yōu)橥ㄟ^數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳送。 2、服務(wù)方便、快捷、高效、可靠。 通過網(wǎng)絡(luò)銀行，用戶可以享受到方便、快捷、高效和可靠的全方位服務(wù)。任何需要的時候使用網(wǎng)絡(luò)銀行的服務(wù)，不受時間、地域的限制，即實現(xiàn)3A服務(wù)（Anywhere, Anyhow, Anytime）。 3、經(jīng)營成本低廉。由于網(wǎng)絡(luò)銀行采用了虛擬現(xiàn)實信息處理技術(shù)，網(wǎng)絡(luò)銀行可以在保證原有的業(yè)務(wù)量不降低的前提下，減少營業(yè)點的數(shù)量。4、簡單易用。網(wǎng)上E-mail 通信方式也非常靈活方便，便于客戶與銀行之間以及銀行內(nèi)部的溝通。1.3 網(wǎng)絡(luò)銀行的優(yōu)勢與傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)相比，網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)有許多優(yōu)勢。1、大大降低銀行經(jīng)營成本，有效提高銀行盈利能力。開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，主要利用公共網(wǎng)絡(luò)資源，不需設(shè)置物理的分支機(jī)構(gòu)或營業(yè)網(wǎng)點，減少了人員費用，提高了銀行后臺系統(tǒng)的效率。2、無時空限制，有利于擴(kuò)大客戶群體。網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)打破了傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)的地域、時間限制，具有3A特點，即能在任何時候（Anytime）、任何地方（Anywhere）、以任何方式（Anyhow）為客戶提供金融服務(wù)，這既有利于吸引和保留優(yōu)質(zhì)客戶，又能主動擴(kuò)大客戶群，開辟新的利潤來源。3、有利于服務(wù)創(chuàng)新，向客戶提供多種類、個性化服務(wù)。通過銀行營業(yè)網(wǎng)點銷售保險、證券和基金等金融產(chǎn)品，往往受到很大限制，主要是由于一般的營業(yè)網(wǎng)點難以為客戶提供詳細(xì)的、低成本的信息咨詢服務(wù)。利用互聯(lián)網(wǎng)和銀行支付系統(tǒng)，容易滿足客戶咨詢、購買和交易多種金融產(chǎn)品的需求，客戶除辦理銀行業(yè)務(wù)外，還可以很方便地進(jìn)行網(wǎng)上買賣股票債券等，網(wǎng)上銀行能夠為客戶提供更加合適的個性化金融服務(wù)。2 我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展的現(xiàn)狀從1998年招商銀行“一網(wǎng)通”網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)正式推出作為起點，到2008年，網(wǎng)絡(luò)銀行在國內(nèi)剛剛步入第10個年頭。到2005年底，我國境內(nèi)已有60多家銀行的分支機(jī)構(gòu)開展了實質(zhì)性網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)，互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展為網(wǎng)絡(luò)銀行提供了強(qiáng)大的基礎(chǔ)硬件設(shè)施和龐大的用戶數(shù)基礎(chǔ)，中國的網(wǎng)絡(luò)銀行得到了快速的發(fā)展。1、用戶不斷增加，業(yè)務(wù)量迅速增長，發(fā)展?jié)摿薮蟆?001年，我國網(wǎng)絡(luò)銀行用戶為215萬，2002年為419萬，2003年為835萬，2004年為1758萬，到2005年為2692萬，2006年底中國網(wǎng)絡(luò)銀行用戶達(dá)到7495萬。除了表現(xiàn)在客戶數(shù)的增長外，在交易金額方面迅速增加，我國網(wǎng)絡(luò)銀行2005年成交72.6萬億，2006年成交93.4萬億，2007年成交245.8萬億。2007年，中國網(wǎng)民已達(dá)2.1億，普及率達(dá)到16%，而2006年的電子商務(wù)市場總交易額達(dá)到近2萬億，數(shù)量巨大的網(wǎng)民是我國網(wǎng)絡(luò)銀行發(fā)展的保證，而規(guī)模巨大的電子商務(wù)與網(wǎng)絡(luò)銀行也相互帶動，共同發(fā)展，潛力巨大。 2、網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)種類、服務(wù)品種迅速增多。2000年以前，我國銀行網(wǎng)上服務(wù)單一，一些銀行僅提供信息類服務(wù)，作為銀行的一個宣傳窗口。但目前，交易類業(yè)務(wù)已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)的主要內(nèi)容，提供的服務(wù)包括存貸款利率查詢、外匯牌價查詢、投資理財咨詢、賬戶查詢、賬戶資料更新、掛失、轉(zhuǎn)賬、匯款、銀證轉(zhuǎn)賬、網(wǎng)上支付(B2B，B2C)、代客外匯買賣等，部分銀行已經(jīng)開始試辦網(wǎng)上小額質(zhì)押貸款、住房按揭貸款等授信業(yè)務(wù)。 3、中資銀行網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)開始贏得國際聲譽(yù)。2002年9月，中國工商銀行網(wǎng)站被英國銀行家雜志評為2002年度全球最佳銀行網(wǎng)站， 2006年初，和訊推出了“中國網(wǎng)絡(luò)銀行測評”，選取了國內(nèi)16家主要的商業(yè)銀行，根據(jù)自行編制的指標(biāo)體系，從“人氣指數(shù)”、“平臺表現(xiàn)”和“業(yè)務(wù)表現(xiàn)”三個方面對這16家商業(yè)銀行的個人網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)進(jìn)行綜合評測。工行和招行以絕對的綜合優(yōu)勢，分別獲得本次網(wǎng)絡(luò)銀行評測的第一、第二名。這表明中國銀行業(yè)網(wǎng)絡(luò)銀行的服務(wù)水平已向國際水平靠攏和看齊。然而，2004年網(wǎng)絡(luò)銀行安全問題就初見端倪。2004年4月13日國內(nèi)截獲了“網(wǎng)銀大盜”木馬病毒，病毒作者擬盜用中國網(wǎng)絡(luò)銀行用戶近千億資金，而引起廣泛的關(guān)注和重視。2006年12月14日，中國金融認(rèn)證中心聯(lián)合金融時報社共同發(fā)布了2006中國網(wǎng)上銀行調(diào)查報告。結(jié)果顯示，有61的非網(wǎng)銀用戶由于懷疑網(wǎng)銀的安全性而不使用網(wǎng)上銀行，網(wǎng)銀的安全性是和層出不窮的法律問題是制約網(wǎng)上銀行發(fā)展的主要因素，解決網(wǎng)絡(luò)銀行的安全問題和法律問題已經(jīng)刻不容緩。3 我國網(wǎng)絡(luò)銀行存在的法律問題金融電子化隨著互聯(lián)網(wǎng)的開發(fā)與利用已是一種世界性的潮流，網(wǎng)絡(luò)銀行便是電子金融化中的一種模式。1995年10月18日，全球第一家網(wǎng)絡(luò)銀行“安全第一網(wǎng)絡(luò)銀行”(Security First Network Bank，SFNB)在美國誕生后，網(wǎng)絡(luò)銀行得到了迅速發(fā)展，目前網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)正全面取代PC銀行業(yè)務(wù)。1996年2月，也就是“安全第一網(wǎng)絡(luò)銀行”成立后不到半年的時間內(nèi)，中國銀行率先在因特網(wǎng)上建立站點發(fā)布金融服務(wù)信息，并成功辦理我國第一筆電子交易。此后，工行、農(nóng)行、建行等紛紛“觸網(wǎng)”。網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)在突破傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)理念的同時，也對傳統(tǒng)的法律制度產(chǎn)生了巨大的沖擊與挑戰(zhàn)，如網(wǎng)絡(luò)銀行的市場問題、網(wǎng)上貸款問題、稅收征管問題、電子簽名的法律效力問題等。這些問題得不到解決將會嚴(yán)重阻礙網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展應(yīng)用及普及。3.1網(wǎng)絡(luò)銀行的市場準(zhǔn)入的問題根據(jù)中國人民銀行法的規(guī)定，其他的銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、終止及其業(yè)務(wù)范圍都必須經(jīng)過人民銀行的審批。實際操作中，金融機(jī)構(gòu)的舉動都受到人民銀行的監(jiān)督管理，對已經(jīng)合法設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)，人民銀行更注意其平時的經(jīng)營狀況和營業(yè)范圍是否出軌。如果金融機(jī)構(gòu)從事了中國人民銀行未批準(zhǔn)其經(jīng)營的業(yè)務(wù)，將承擔(dān)一定的法律責(zé)任，具體的有由人民銀行執(zhí)行的責(zé)令改正，甚或是責(zé)令停止經(jīng)營，進(jìn)而給予行政處罰。盡管網(wǎng)絡(luò)銀行在經(jīng)營場所和經(jīng)營方式上對傳統(tǒng)的商業(yè)銀行的一些特征有所突破，但從獨立性、組織性、營利性等方面看，其實質(zhì)是商業(yè)銀行。吸收存款、發(fā)放貸款仍是其主要業(yè)務(wù)，因而網(wǎng)絡(luò)銀行的設(shè)立、變更及經(jīng)營仍然要遵循商業(yè)銀行法的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)商業(yè)銀行法規(guī)定設(shè)立商業(yè)銀行需具備五個基本條件：（1）有符合商業(yè)銀行法和公司法規(guī)定的章程；（2）有符合規(guī)定的最低限額以上的注冊資本金；（3）有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗的管理人員；（4）有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度；（5）有符合要求的營業(yè)場所、設(shè)施和安全防范措施等。同時，商業(yè)銀行法還規(guī)定，設(shè)立商業(yè)銀行，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國人民銀行審查批準(zhǔn)。但是網(wǎng)絡(luò)銀行以電子貨幣取代現(xiàn)金，通過信息網(wǎng)絡(luò)完成銀行業(yè)務(wù)，因此對網(wǎng)絡(luò)銀行市場準(zhǔn)入的相關(guān)法律要求與傳統(tǒng)商業(yè)銀行有所區(qū)別，甚至更高。我國雖然不存在純網(wǎng)絡(luò)銀行（即虛擬銀行），但大部分商業(yè)銀行都開辦了網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，為規(guī)范和引導(dǎo)我國網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)健康發(fā)展，中國人民銀行于2001年頒布了網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法規(guī)定開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)應(yīng)具備以下條件：（1）內(nèi)部控制機(jī)制健全，具有傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)風(fēng)險和網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)風(fēng)險的管理制度；（2）銀行內(nèi)部形成了統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的計算機(jī)系統(tǒng)和運行良好的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，具有良好的電子化基礎(chǔ)設(shè)施；（3）銀行現(xiàn)有業(yè)務(wù)經(jīng)營活動平穩(wěn)，資產(chǎn)質(zhì)量、流動性等主要資產(chǎn)負(fù)債指標(biāo)控制在合理的范圍內(nèi)；（4）具有合格的管理人員和技術(shù)人員；（5）外國銀行分行申請開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，其總行所在國（地區(qū)）監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)具備對網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管的法律框架和監(jiān)管能力；（6）中國人民銀行要求的其他條件。嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入監(jiān)管法律制度能夠保證進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的主體具有為客戶提供足夠安全服務(wù)的能力，而過于嚴(yán)格則可能導(dǎo)致進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的市場主體不夠?qū)挿海W(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展空間受到制約。在網(wǎng)絡(luò)銀行的開業(yè)登記監(jiān)管方面，我國實行的是標(biāo)準(zhǔn)制；在業(yè)務(wù)范圍的監(jiān)管方面，我國采取的是不完全的混業(yè)制，網(wǎng)絡(luò)銀行除了可以從事銀行業(yè)務(wù)以外，還可以從事與保險、證券等直接相關(guān)的業(yè)務(wù)。這是一種較為嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度。它會提高市場的進(jìn)入成本，使得已設(shè)立的網(wǎng)絡(luò)銀行可能利用先發(fā)優(yōu)勢形成市場壟斷，影響業(yè)務(wù)的創(chuàng)新與技術(shù)進(jìn)步，最終降低銀行業(yè)的整體競爭力。2筆者認(rèn)為對于本國傳統(tǒng)銀行在網(wǎng)絡(luò)上開展傳統(tǒng)銀行業(yè)務(wù)而設(shè)立分支型網(wǎng)絡(luò)銀行時不需要審批，只需備案即可。實際上，大部分國家對分支型網(wǎng)絡(luò)銀行的設(shè)立，一般不要求重新注冊或?qū)徟?。目前，我國允許開辦網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的主體僅限于銀行，但隨著網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的不斷發(fā)展，非銀行機(jī)構(gòu)對網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的介入是不可阻擋的，故我國對網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的主體應(yīng)予以放開，允許其他非銀行主體進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)領(lǐng)域。3.2網(wǎng)上貸款有關(guān)法律的問題網(wǎng)上貸款交易速度很快，可以24小時提供跨國界服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)銀行在為消費者提供高效、便捷的服務(wù)的同時，也使銀行業(yè)務(wù)變得更加不安全了。電子扒手、網(wǎng)上詐騙已成為世界上最常見的網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險。為了防范風(fēng)險的需要，目前網(wǎng)絡(luò)貸款僅限于小額貸款，而且貸款期限一般比較短，雖然我國大陸現(xiàn)在還沒有銀行提供網(wǎng)上貸款業(yè)務(wù)，但是隨著技術(shù)的迅速發(fā)展，我國銀行完全有可能推出相應(yīng)的服務(wù)，對其中涉及的法律問題必須事先有充分的估計：第一，網(wǎng)上貸款的性質(zhì)及條件。我國法律對貸款的要求比較高，如商業(yè)銀行法第37條要求貸款合同是書面合同，第35條要求貸款實行審貸分離制度，貸款通則第35條要求貸款人發(fā)放異地貸款，應(yīng)當(dāng)按中國人民銀行當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)備案等。網(wǎng)上貸款是否符合這些規(guī)定需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)不同的情況作出相應(yīng)的解釋。第二，網(wǎng)上貸款合同成立時間與地點。是網(wǎng)上手續(xù)完成之后合同生效還是到銀行去認(rèn)證交易后生效？相應(yīng)地，若純粹在網(wǎng)上完成貸款手續(xù)，則異地貸款合同成地的地點又如何確定？貸款通則第25條規(guī)定，借款人需要借款，應(yīng)當(dāng)向主辦銀行或銀行的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)直接申請，那么受理申請的機(jī)器或計算機(jī)屬于什么性質(zhì)應(yīng)當(dāng)界定清楚。第三，我國商業(yè)銀行法第2023條規(guī)定了設(shè)立商業(yè)銀行的條件、經(jīng)營許可證的頒發(fā)、財務(wù)制度等規(guī)定，但在網(wǎng)絡(luò)銀行，根本不存在什么分支機(jī)構(gòu)，事實上它卻又無所不在，則這部分內(nèi)容是否會因無法適用而需要作出修正？ 網(wǎng)上貸款業(yè)務(wù)涉及到核實客戶資信和貸款資金撥付兩個問題。在核實客戶資信方面首先應(yīng)建立客戶確認(rèn)機(jī)制，只有在信用、收入、經(jīng)濟(jì)活動等方面符合相應(yīng)的條件才能成為網(wǎng)絡(luò)銀行貸款業(yè)務(wù)合格的客戶。其次，健全合同約束機(jī)制。銀行應(yīng)當(dāng)與客戶簽訂一系列合同文件，對客戶和銀行在網(wǎng)絡(luò)銀行貸款業(yè)務(wù)中可能產(chǎn)生的一系列權(quán)利義務(wù)事先明確。最后證據(jù)應(yīng)妥善保存。銀行在網(wǎng)上貸款業(yè)務(wù)中應(yīng)努力保全相關(guān)證據(jù)材料，以便使銀行在網(wǎng)絡(luò)銀行糾紛訴訟中處于主動地位。3網(wǎng)上貸款資金撥付表面上看起來只有銀行和客戶兩個當(dāng)事人，其實涉及到的當(dāng)事人很多，除了顧客本人、網(wǎng)絡(luò)銀行等金融機(jī)構(gòu)之外，計算機(jī)制造商、軟件開發(fā)商、資金撥付系統(tǒng)經(jīng)營主體、通訊線路提供者等眾多的相關(guān)人都可能受到牽連。因此，當(dāng)出現(xiàn)某種故障不能及時、準(zhǔn)確地進(jìn)行資金撥付時法律責(zé)任很難確定。4可借鑒國外的相關(guān)法律為網(wǎng)絡(luò)銀行設(shè)立嚴(yán)格的責(zé)任制，如果銀行沒有盡到善良管理人的義務(wù)而給客戶造成損失。應(yīng)由銀行承擔(dān)責(zé)任；如果銀行自己也受到損失，必須要有充分的證據(jù)證明這是因為客戶的重大過失或故意造成的，否則也應(yīng)自己承擔(dān)責(zé)任。而對第三人如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商等的賠償責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)予以限制。3.3電子簽名的法律效力的問題電子簽名是技術(shù)進(jìn)步的產(chǎn)物，它在很大程度上保證了所傳輸內(nèi)容的真實性與可靠性，但是電子簽名的合法化必須得到法律的承認(rèn)，這是網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的前提與基礎(chǔ)。當(dāng)客戶與銀行發(fā)生糾紛，電子簽名能否確認(rèn)他們之間存在合同關(guān)系以及這種關(guān)系的有效性和真實性，從而使其起到證據(jù)作用。這就要求有關(guān)機(jī)構(gòu)通過立法盡快解決電子簽名的有效性問題，使以數(shù)據(jù)電文形式表現(xiàn)的合同具有實質(zhì)上的有效性和真實性，易于界定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，否則如果因此而產(chǎn)生過多的糾紛難以解決，就必然會制約網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展。到目前為止，我國尚沒有明確的法律法規(guī)確定電子簽名的法律效力。合同法第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形成訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。”該合同書很明顯指的是傳統(tǒng)的書面合同并不涉及電子合同。5與電子合同有關(guān)的是合同法第33條：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立?！钡谶@里合同法并沒有解決電子合同的簽名問題，而是將其拋給了當(dāng)事方自己處理。當(dāng)事人既可以要求簽訂確認(rèn)書，也可以不要求簽訂確認(rèn)書。由于當(dāng)事方在現(xiàn)實中客戶與銀行的財力、技術(shù)水平、經(jīng)驗等方面并不是一樣的，客戶與銀行很難通過協(xié)商達(dá)成公平的解決方案，所以合同法在這一方面不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)銀行的發(fā)展了。為了解決此問題，1999年，由中國人民銀行牽頭組織工商銀行、建設(shè)銀行、中國銀行、農(nóng)業(yè)銀行等同家商業(yè)銀行聯(lián)合共建國家金融認(rèn)證中心（CFCA）。CFCA目前已成為國內(nèi)網(wǎng)上銀行認(rèn)證中獨立性、中立性、公證性和權(quán)威性最強(qiáng)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)。筆者認(rèn)為通過法律對電子簽名的概念及其法律效力進(jìn)行界定是非常必要的，這是網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)合法存在及發(fā)展的關(guān)鍵所在，同時也是規(guī)制可能的金融風(fēng)險的必要一環(huán)。隨著網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的發(fā)展，電子簽名的效力問題已成為各國共同關(guān)注的問題，歐盟委員會于1999年通過了關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令旨在建立一完整的關(guān)于電子簽名的法律認(rèn)證體系，使電子簽名的法律效力得到法律上的承認(rèn)。2000年6月，美國總統(tǒng)克林頓在費城簽署法案，宣布從即日起在線電子簽名具有同紙筆鑒名同樣的法律效力。聯(lián)合國貿(mào)法會于2001年7月審議通過了電子簽名示范法，對電子簽名進(jìn)行了統(tǒng)一的規(guī)范，我國已成為WTO成員，對外經(jīng)濟(jì)交往越來越多，對電子簽名的法律規(guī)定已迫在眉捷。但對于電子簽名的解釋不能通過窄，也不能過泛，就目前而言，應(yīng)將其限于交易雙方約定的口令、密碼及個人證明碼為宜。3.4網(wǎng)絡(luò)銀行的稅收征管法律的問題網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)的迅速發(fā)展，為各國提供了新的經(jīng)濟(jì)增長點，開拓了一個潛在的廣闊的稅源空間，但同時也給傳統(tǒng)稅收體制和稅收管理模式帶來了巨大的挑戰(zhàn)。在網(wǎng)絡(luò)這個虛擬環(huán)境中開展銀行業(yè)務(wù)，使稅法中的納稅主體、對象、納稅環(huán)節(jié)及涉外稅法中的常設(shè)機(jī)構(gòu)等基本概念都陷入了困境，如何對稅法進(jìn)行修改，如何對網(wǎng)絡(luò)銀行進(jìn)行征稅是立法機(jī)關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)需要解決的問題。1、對網(wǎng)絡(luò)銀行是否征稅存在很大爭議。目前對網(wǎng)絡(luò)銀行是否征稅存在兩種截然相反的觀點。主稅派認(rèn)為：包括網(wǎng)絡(luò)銀行在內(nèi)的電子商務(wù)與一般的商務(wù)活動沒有根本的區(qū)別，不同的只是交易方式及媒介。若只對后者征稅，而對前者免稅，勢必造成稅收的畸輕畸重，有違稅收公平原則；網(wǎng)上電子商務(wù)的發(fā)展已威脅到現(xiàn)有的稅基，應(yīng)對電子商務(wù)征稅以制止應(yīng)征稅款通過網(wǎng)絡(luò)流失。免稅派認(rèn)為：目前各國著眼于鼓勵網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)和信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展都沒有爭取重大措施或改革現(xiàn)有稅法來控制電子商務(wù)帶來的稅收流失問題；現(xiàn)階段由于各種技術(shù)原因，即使要對網(wǎng)絡(luò)銀行征稅，也難以制訂出可行的征收方案。筆者認(rèn)為我國作為發(fā)展中國家，經(jīng)濟(jì)上無法與西方國家抗衡，如果對電子商務(wù)免稅，西方發(fā)達(dá)國家可能通過網(wǎng)絡(luò)使本身本國產(chǎn)品迅速滲透至國內(nèi)，占領(lǐng)國內(nèi)市場從而對民族產(chǎn)業(yè)造成毀滅性打擊。而且從世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展來看對電子商務(wù)進(jìn)行征稅是必然的。2、納稅主體的判定問題。在傳統(tǒng)交易方式下，納稅主體都是以實際的物理存在為基礎(chǔ)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以清晰地確定其管轄范圍內(nèi)的納稅人及其交易活動。但是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，交易雙方可以隱匿姓名、隱匿居住地，無法查證其真實身份。企業(yè)只要擁有一臺電腦、一個調(diào)制調(diào)解器，一部電話就可以輕而易舉地改變經(jīng)營地點，從而使稅務(wù)機(jī)關(guān)無法判定納稅主體。稅務(wù)機(jī)關(guān)對納稅人進(jìn)行有效的稅收征管和稽查，必須切實掌握納稅人完整真實的信息資料，而這些主要獲取的途徑就是對納稅人的合同、發(fā)票、憑證、帳薄、報表等進(jìn)行審查。但是在網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)中，網(wǎng)絡(luò)銀行針對客戶自身的條件和特點，提供一整套的網(wǎng)上理財方案，該方案作為有價值的信息，承載的媒體不再是有形的紙，可能是光盤或者只需從網(wǎng)上下載、復(fù)制。失去了合同、憑證等物質(zhì)基礎(chǔ)，傳統(tǒng)的貼花征收印花稅的方式失去了存在的條件。此外，在電子貨幣、電子票據(jù)、電子劃撥技術(shù)的使用下，電子記錄可輕易改變而不留痕跡，而且越來越發(fā)達(dá)的加密技術(shù)可以很好地隱匿交易信息。6這使得稅務(wù)征管和稽查變得更加困難。3、涉外稅收管轄權(quán)法律問題。稅收管轄權(quán)是國家主權(quán)原則在國際稅收領(lǐng)域的體現(xiàn)。世界各國通行的稅收管轄權(quán)的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)主要有三種：一是屬地原則、二是屬人原則、三是混合原則，大多數(shù)國家采取的是混合原則，對本國居民的境內(nèi)境外，以及本國非居民來源于本國境內(nèi)的所得征收稅款。傳統(tǒng)的稅收是以常設(shè)機(jī)構(gòu)，即一個企業(yè)進(jìn)行全部或部分經(jīng)營活動的固定營業(yè)場所來確定經(jīng)營所得來源地。因而常設(shè)機(jī)構(gòu)往往是一國對其境內(nèi)的非居民來源于該國的所得行使稅收管轄權(quán)的依據(jù)。但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下常設(shè)機(jī)構(gòu)的判定有一定困難。根據(jù)聯(lián)合國范本的界定，常設(shè)機(jī)構(gòu)是指一家企業(yè)開展全部或部分營業(yè)的固定場所，并且其所從事的活動是準(zhǔn)備性或輔助性活動以外的營業(yè)活動。然