國(guó)際投資及企業(yè)并購(gòu)的法律問題(課堂PPT)

1、,國(guó)際投資及企業(yè)并購(gòu)的法律問題,隨著內(nèi)地企業(yè)的不斷壯大，走出去是一個(gè)大趨勢(shì) 究竟企業(yè)在外地投資有什么選擇 并購(gòu)?fù)獾仄髽I(yè)時(shí)需注意什么問題 香港律師們能扮演什么角色,薛建平 薛馮鄺岑律師行 2010年7月6日 .hk,1. 走出去大趨勢(shì)下的兩項(xiàng)議題：,如何減低與避免在境外投資和并購(gòu)的過程中出現(xiàn)不必要的困擾； 2.如何通過境外投資和并購(gòu)實(shí)行各行業(yè)價(jià)值鏈的提升。,2. 外貿(mào)、投資和并購(gòu)的現(xiàn)狀和挑戰(zhàn),英國(guó)金融時(shí)報(bào)2010年2月21日發(fā)表署名評(píng)論文章稱，中國(guó)超 越德國(guó)成為世界第一大出口國(guó)，可能會(huì)招致更多的貿(mào)易壁壘。 文章指出，目前美國(guó)和歐盟頻繁對(duì)中國(guó)產(chǎn)品發(fā)起反傾銷調(diào)查，并 征收懲罰性關(guān)稅。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得

2、主保羅克魯格曼在 紐約時(shí)報(bào)發(fā)表文章稱，中國(guó)的重商主義導(dǎo)致的出口盈余損害 了全世界的利益，而且這種政策是掠奪性的。 中國(guó)將面臨新一輪貿(mào)易壁壘；文章來(lái)源：駐印度使館經(jīng)商處,3. 價(jià)值鏈觀念的形成與戰(zhàn)略調(diào)整,“. 16G的iPhone零部件費(fèi)用約180美元，美國(guó)的售價(jià)為499美元，蘋果的毛利率大約在百分之60-70之間；iPad利潤(rùn)比iPhone還要高 .” (香港信報(bào)2010年5月29日) “中國(guó)民企的最大挑戰(zhàn)是如何在科技和品牌管理上取得改善，從而在價(jià)值鏈里上移。這個(gè)挑戰(zhàn)亦敞開了與擁有那些科技與品牌經(jīng)驗(yàn)的國(guó)際伙伴們進(jìn)行合作的可能” Professor Winter Nie 2009年4月。 3.“

3、美國(guó)的看法是，中國(guó)愈來(lái)愈聚焦于建立各種行業(yè)政策主導(dǎo)，旨在協(xié)助中國(guó)的企業(yè)在主要行業(yè)的價(jià)值鏈中向上移 .” Michael Punke，美國(guó)駐WTO大使。,4. 近期趨勢(shì) / 戰(zhàn)略調(diào)整的實(shí)例,中海油 - 2010年3月：宣布與阿根庭BEH合作，改組Bridas Corporation為一家雙方50:50 的合資公司，交易價(jià)為31億美元，雙方對(duì)Bridas Corporation的管理作出共同決策。 -2010年5月：宣布與土耳其國(guó)家石油公司、伊拉克鉆井公司合作，各自擁有63.75%、11.25% 及25% 的工作權(quán)益。合同規(guī)定在目前產(chǎn)量上每提高10%，中海油每桶2.3美元的酬金，并通過成本收回機(jī)制

4、回收公司的投入。 -2010年6月：宣布旗下公司與澳洲Altona Energy合作，共同開發(fā)南澳Arckaringa煤制油項(xiàng)目，中海油負(fù)責(zé)該項(xiàng)目可行性研究報(bào)告，并擁有51% 的股權(quán)，Altona擁有49% 。 中石油2009年6月宣布用22億美元購(gòu)入Singapore Petroleum 45% 股權(quán)。 中化2010年5月宣布收購(gòu)自挪威國(guó)家石油公司巴西Peregrino 40%股權(quán)，作價(jià)75億美元。,5. 近期趨勢(shì) / 戰(zhàn)略調(diào)整的實(shí)例,上汽2010年5月宣布與通用汽車合作，利用廣西車廠出產(chǎn)的小型貨車，打入 印度市場(chǎng)。南華早報(bào)聲稱此為第一個(gè)汽車合伙(生意)拓展至海外市場(chǎng)。上汽看中 的是通用汽車

5、的海外銷售網(wǎng)絡(luò)和生產(chǎn)資源，可協(xié)助打入印度甚至其它東南亞市 場(chǎng)。 中鋁2010年3月：中鋁與力拓集團(tuán)訂立備忘錄，通過成立一家新合資公司， 在中鋁分期支付13.5億美元后，中鋁持有44.65% 股權(quán)，力拓持有50.35% 股權(quán)及 世界銀行持余下股權(quán)。新合資公司將在畿內(nèi)亞開采和經(jīng)營(yíng)西芒杜鐵礦。 聯(lián)想2009年：聯(lián)想控股引入中國(guó)泛海集團(tuán)，形成中科院占聯(lián)控36%，職 工持股占35%，泛海持29%。柳傳志認(rèn)為，去年引入泛海能令聯(lián)控股權(quán)架構(gòu)更為 健康，不再是原先國(guó)家控股。 華為2010年4月：據(jù)報(bào)導(dǎo)，華為愿意為消除美國(guó)政府CFIUS對(duì)其是否與 解放軍有關(guān)系而作出mitigation agreement(緩和

6、協(xié)議)，讓美國(guó)有關(guān)部門 可以監(jiān)管敏感性的工序，從而批準(zhǔn)其收購(gòu)Motorola的商業(yè)流動(dòng)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)業(yè)務(wù)。 鞍鋼2010年5月：宣布與美國(guó)鋼發(fā)展公司簽訂3個(gè)投資合作備忘錄，在美國(guó) 密西西比州設(shè)廠。,走出去戰(zhàn)略需面對(duì)的問題： 一般法律問題,東道國(guó)的公司法：目標(biāo)公司是有限還是無(wú)限公司，上市還是私營(yíng)； 東道國(guó)的投資法、貿(mào)易管制法、外匯管制和反洗錢法、稅法、反壟斷、國(guó)家利益、敏感行業(yè)； 移民法、勞工法、出入境管理法； 物權(quán)法、環(huán)境法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、產(chǎn)品責(zé)任法； 民事訴訟、仲裁、調(diào)解； 何謂披露函(disclosure letter) ，業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓舞弊(fraudulent transfer of busines

7、s)，不公平的優(yōu)惠(unfair preference)，有欺詐成分的物業(yè)轉(zhuǎn)易(fraudulent conveyance)，可使無(wú)效的交易(voidable transaction) ； 什么是普通法中的串謀欺詐罪(common law conspiracy to defraud)； 8.那些國(guó)家有集體訴訟的做法。,走出去戰(zhàn)略需面對(duì)的問題： 特殊的法律問題,如遇上反壟斷控訴，可否請(qǐng)求商務(wù)部提交支持性的意見，以法庭之友身份出現(xiàn)，請(qǐng)求以主權(quán)行為及/或國(guó)際禮讓(見維C案)或者就指控中的不實(shí)資料據(jù)理力爭(zhēng)(菱鎂礦案)。 如遇上反傾銷、反補(bǔ)貼，怎樣在出口、內(nèi)銷和成本及主動(dòng)提出有力的證據(jù)，解釋折扣、增值稅

8、和發(fā)票的特殊制度，推反初步立案的證據(jù)(見木板生產(chǎn)商圣象實(shí)業(yè)(深圳)公司和深圳燕加隆實(shí)業(yè)公司)；又或者做出即時(shí)和合時(shí)的調(diào)解和妥協(xié)行動(dòng)，把傷害減至最低。 民企在并購(gòu)股權(quán)過程中未能成為大股東時(shí)，怎樣充份利用各種股東協(xié)議書的技巧作出自身的保護(hù)。 4.涉及上市公司的股票和交易時(shí)證券法和上市條例，美國(guó)證券交易法中的信息披露義務(wù)。 5.反向收購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)，外管局2005年11月發(fā)布簡(jiǎn)稱75號(hào)文和商務(wù)部2006年9月8日起實(shí)施簡(jiǎn)稱10號(hào)文對(duì)反向收購(gòu)的影響。香港上市條例對(duì)反收購(gòu)行動(dòng)的控制。,香港作為中國(guó)企業(yè)走出去的 平臺(tái)和跳板：香港,香港畢竟為境內(nèi)企業(yè)和人士提供一個(gè)比較熟悉的環(huán)境。 香港貿(mào)發(fā)局指出，直至2008年中

9、國(guó)全年非金融類對(duì)外直接投資當(dāng)中的63% 共296億美元是投給香港，占36.5% 香港的外來(lái)投資額總和。在2009年底，共524家境內(nèi)公司在香港上市，包括H股、紅籌和私人公司，共美元10.7 兆(trillion)，占市場(chǎng)總投資額58%。過去10年，境內(nèi)公司在香港公開招股集資方面共籌得2260億美元。 3.香港財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫(kù)務(wù)局局長(zhǎng)表示希望修改稅制，讓境內(nèi)企業(yè)在港設(shè)總部時(shí)，毋須同時(shí)繳交香港利得稅(16.5%)和內(nèi)地的企業(yè)所得稅(25%)。通過與內(nèi)地簽署協(xié)定建立較全面的網(wǎng)絡(luò)，為這趨勢(shì)未雨綢繆 (2010年5月25日信報(bào))。,香港作為中國(guó)企業(yè)走出去的 平臺(tái)和跳板：香港律師,香港法律服務(wù)的特征就是非常開放。自1993年起，根據(jù)WTO的精神和原則，香港法律服務(wù)已經(jīng)開始向外地包括境內(nèi)的律師開放。許多香港律師都持有外地執(zhí)業(yè)的資格，外地律師也紛紛來(lái)港開業(yè)，或和香港律師行用不同的方式聯(lián)營(yíng)。 至2010年4月30日