當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問題與對策知識講解

1、當(dāng)前企業(yè)合同管理存在的問題與對策陳顯明市場經(jīng)濟(jì)要求企業(yè)必須在遵循市場行為規(guī)則的前提下參與競爭、規(guī)范管理和經(jīng)營，合同是企業(yè)開展各類經(jīng)濟(jì)活動的重要形式，企業(yè)的合同管理工作顯得尤為重要。但是，當(dāng)前企業(yè)合同管理工作仍面臨著一些問題，企業(yè)應(yīng)當(dāng)引起高度重視，要從加強企業(yè)的合同管理入手，加強企業(yè)的法律風(fēng)險管理。一、企業(yè)合同及管理中存在若干的問題1、合同風(fēng)險管理意識差。一些企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)對合同管理的重要性認(rèn)識不夠，沒有建立完善的合同管理機構(gòu)，對合同風(fēng)險更缺乏防范意識，沒有認(rèn)識到合同管理是企業(yè)管理不可或缺的重要組成部分，沒有建立合同管理制度，在機構(gòu)設(shè)置、人員配備和經(jīng)費等方面支持不夠，沒有設(shè)置相應(yīng)的管理部門或?qū)ｉT的管

2、理人員，沒有明確的授權(quán)制度和合同簽訂的流程管理，合同簽訂的隨意性很大，各部門權(quán)責(zé)不分明，意見很難統(tǒng)一，造成權(quán)力大家爭、責(zé)任大家推的局面。合同簽訂后，不注意保存合同及相關(guān)的履行憑證。2、不注重合同的主體資格的審查在對外交往中，對方有時往往以辦事處、項目部名義等簽訂合同，更有一些企業(yè)的業(yè)務(wù)人員直接代表法人對外簽訂合同，在這種情況下，一些企業(yè)往往不注重審查對方簽約是否適格，只要對方有人簽字就萬事大吉，一旦發(fā)生糾紛，誰應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)任，爭議較大，有的企業(yè)不承認(rèn)簽字人的身份，而簽字人又無法找到，也沒有證據(jù)證明其身份，在這種情況下，合同的風(fēng)險就相當(dāng)大了。3、合同文本不規(guī)范，條款過于簡單、模糊。有的企業(yè)在簽訂

3、合同時，往往是自己臨時草擬，不使用已成文的合同示范文本或格式合同。一些合同的條款過于簡單，合同條款約定的意思不明確、不具體。有的合同沒有根據(jù)交易特有的風(fēng)險來設(shè)置特定條款，有的合同由于缺乏必要的框架體系導(dǎo)致內(nèi)容混亂，有的合同與實際需要相脫節(jié)，未就雙方的具體內(nèi)容作充分約定，如：有的合同約定按需供貨，以合同法解決爭議，由違約者承擔(dān)違約責(zé)任等，這種約定等于沒有約定，爭議解決的約定涉及解決途徑、管轄約定等具體事項，根據(jù)民事訴訟法規(guī)定：合同糾紛可以由被告住所地或合同履行地的法院管轄。同時合同法又規(guī)定：合同當(dāng)事人可以在合同中約定原告住所地、被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、合同標(biāo)的物所在地的法院管轄。因此

4、，合同當(dāng)事人應(yīng)明確、具體地約定合同糾紛管轄法院，否則則是無效約定。違約責(zé)任需要根據(jù)本合同的交易情況進(jìn)行具體的約定。4、忽略合同的效力問題。有的企業(yè)在簽訂合同，往往不注意合同的效力問題，在法律上，有合同成立、合同生效兩個概念，合同的生效不同于合同成立。一般情況下當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。有些合同約定自雙方簽字蓋章之日起生效，但是合同上面僅有簽字或蓋章。殊不知簽字蓋章的意思是法定代表人或其授權(quán)委托的人簽字加單位公章，還有一些合同沒有明確合同的履行期限。5、不善于運用合同法賦予的權(quán)利。根據(jù)合同法第六十六條、第六十七條、第六十八條的規(guī)定，合同當(dāng)事人可行使的抗辯

5、權(quán)包括：同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)；同時，合同法第七十三條、第七十四條、第七十五條規(guī)定了合同的保全制度，目的是在債務(wù)人與第三人在危害債權(quán)時，債權(quán)人可依法運用排除對債權(quán)的侵害，但一些企業(yè)不知道也不善于運用這些抗辯權(quán)、保全措施。6、合同蓋章、簽字方面存在的的問題。合同的條款并不要求當(dāng)事人自行書寫，但需要親自簽字或蓋章。簽字人應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人本人，或單位的法定代表人、負(fù)責(zé)人，或經(jīng)授權(quán)的部門機構(gòu)的負(fù)責(zé)人、代理人。但在實務(wù)中常出現(xiàn)，合同當(dāng)事人一欄與蓋章主體、簽字不符。這會給合同的履行、主體的確定帶來不必要的麻煩。一般訂立合同時當(dāng)事人都要同時簽字并蓋章，雖不必要，但應(yīng)當(dāng)說是有利而無害的。在簽字

6、人無權(quán)代表或無權(quán)代理時，有蓋章便不會影響合同的成立。另外，有的企業(yè)不太注重簽字和蓋章的具體操作要領(lǐng)，簽字時最好用藍(lán)黑色的墨水，易于分辯是否是原件。簽字時最好是頁簽，即每頁簽字，或在蓋章時加蓋騎縫。二、防范企業(yè)合同風(fēng)險的基本對策（一）強化合同風(fēng)險管理的意識?！捌髽I(yè)的一半財富來自合同”，在現(xiàn)代企業(yè)規(guī)模越來越大，生產(chǎn)、經(jīng)營的內(nèi)容也越來越繁復(fù)，合同的作用也越來越重要，但隨之而來的風(fēng)險也越來越大，不規(guī)范的合同會損害企業(yè)的形象，也會因此暴露企業(yè)自身的弱點；不規(guī)范的合同給履行帶來歧義和不必要的損失，不重視合同風(fēng)險管理的企業(yè)管理不可能是成功有效的，企業(yè)經(jīng)營存在風(fēng)險，而合同管理的工作目標(biāo)是防范企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，因此

7、，在合同管理時必須強化風(fēng)險管理的意識，作為現(xiàn)代企業(yè)家，應(yīng)當(dāng)崇尚法律，合同就是企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的法律，樹立并強化合同風(fēng)險管理，有利于規(guī)范企業(yè)的行為規(guī)范，有利于企業(yè)的健康有序地成長。（二）建立企業(yè)的合同管理機構(gòu)和管理模式。首先，建立合同管理機構(gòu)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)為實現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽訂的合同是民事合同，企業(yè)通過合同所確立的民事關(guān)系，是種受法律保護(hù)的民事法律關(guān)系，所以通過簽訂合同建立民事法律關(guān)系的行為是一種民事法律行為。由此可見，由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)人事、財務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和調(diào)整的社會關(guān)系，涉及大量的

8、法律專業(yè)問題和實際操作技巧，鑒此，合同管理應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的機構(gòu)，并配備相關(guān)人員進(jìn)行有效的專業(yè)管理。其次，合同管理應(yīng)采取企業(yè)合同管理部門統(tǒng)一歸口管理和各業(yè)務(wù)部門、各單位分口管理的模式。合同管理部門作為企業(yè)合同的統(tǒng)一管理部門，對企業(yè)合同的簽訂和履行負(fù)有監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)的職責(zé)。在具體操作上，對合同實行分級、劃塊管理，各業(yè)務(wù)部門和所屬各單位（主要有各個分公司、駐外機構(gòu)）作為合同二級管理單位，負(fù)責(zé)本部門、本單位的合同簽訂和履行，并向合同管理部門定期匯報有關(guān)合同的執(zhí)行情況。這樣，企業(yè)和所屬各部門、各單位對合同的管理做到機構(gòu)、人員、制度三落實，形成完善的合同管理體系。（三）加強合同管理，建立合同管理制度。企業(yè)

9、應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的業(yè)務(wù)特點制定一套常用的合同范本，確定常見的法律風(fēng)險種類并規(guī)定相應(yīng)的合同條款加以管理。企業(yè)合同管理部門應(yīng)當(dāng)更多的參與甚至主導(dǎo)合同管理的整個過程，包括對合同對方當(dāng)事人進(jìn)行資信調(diào)查、合同談判、起草、修訂、簽署、履行以及事后審查等。加強合同管理是防范企業(yè)法律風(fēng)險的基礎(chǔ)性工作，要建立以事前防范、事中控制為主，事后補救為輔的合同管理制度。企業(yè)的合同管理制度包括但不完全包括：合同管理辦法、法人授權(quán)委托制度、合同專用章管理制度、合同審批制度、合同臺賬管理制度、合同檔案管理制度、招投標(biāo)管理制度、合同相對方管理制度等，各相關(guān)部門要根據(jù)自身特點制定合同管理實施細(xì)則。做到有章可循，可重點地在以下幾方面加

10、強合同的具體管理：1、重視合同簽訂關(guān)，注意防范合同訂立過程中的欺詐行為。合同法第五十四條第二款規(guī)定“一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。具體而言，該規(guī)定應(yīng)作如下理解與適用：（1）對方在訂立合同的過程中故意隱瞞與訂立合同的重要事實或故意告知虛假事實，使你產(chǎn)生了錯誤認(rèn)識，并基于此錯誤認(rèn)識訂立了合同。那么這個合同是可以向人民法院申請撤銷的。（2）對于此種情形只能申請向人民法院申請撤銷，僅做撤銷通知，不生撤銷效力。（3）在訂立合同的過程中，對方?jīng)]有使用欺詐手段，不適用該規(guī)定。（4）在合同的履行過程中出現(xiàn)的欺詐行為，

11、不適用該規(guī)定。（5）向人民法院申請撤銷的期限是從你知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，過期失權(quán)，法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人。2、正確估價自己的履約能力，預(yù)防不合理索賠。在實踐中，有的會利用對方簽訂合同的急切心理，簽訂一些履行困難的合同，包括一些對方以索取違約金為目的的合同，因此在簽訂合同時，要準(zhǔn)確估價自己的履約能力，防止被無故索賠。3、加強履約管理，防范合同內(nèi)容及效力變化時的風(fēng)險。在合同履行中，必須對確認(rèn)合同履行的全部義務(wù)，首先對合同的數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求、履行期限、履行地點、履行方式、履行費用等項目是否認(rèn)識清楚，如果約定不明，要充分利用法律關(guān)于依照合同性質(zhì)、目的確定履行內(nèi)容的原則，比如

12、，關(guān)于合同標(biāo)的的質(zhì)量問題，有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，優(yōu)先適用行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；無行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)低于國家標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家標(biāo)準(zhǔn)。既無行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)也無國家標(biāo)準(zhǔn)的，使用通常標(biāo)準(zhǔn)；適用通常標(biāo)準(zhǔn)不能達(dá)到目的時，可使用適用于本合同性質(zhì)和目的的特定標(biāo)準(zhǔn)。其次，正確合理確認(rèn)合同的履行順序，同時要注意對方履約情況，另外，有時會出現(xiàn)合同的一方可能因商事原因或法定原因改變已簽訂且正在執(zhí)行的合同等情況，這涉及合同變更、合同轉(zhuǎn)讓、合同解除、合同終止、合同撤銷等行為，要達(dá)到上述目的，首先是雙方協(xié)商，否則只有在法定情形下，擁有法定權(quán)利的一方通過行使相應(yīng)的法定權(quán)利獲得實現(xiàn)。4、建立合同糾紛解決的基本流程。任何企業(yè)都不希望發(fā)生合同爭議及糾紛，但是

13、，合同爭議及糾紛并不能主觀地避免，企業(yè)只能預(yù)防可能產(chǎn)生的合同糾紛，積極依法且合理解決對業(yè)已形成的合同糾紛，如何解決合同糾紛是合同管理的重要環(huán)節(jié)。企業(yè)面對合同糾紛，要積極應(yīng)對，要及時成立合同糾紛處理小組，召開糾紛分析會，提出解決糾紛的法律意見，確定合同糾紛的處理方式，根據(jù)合同法第一百二十八條的規(guī)定，當(dāng)事人可以通過和解、調(diào)解、仲裁和訴訟來解決合同爭議。及時處理合同糾紛，千萬不要拖延，目前，有些企業(yè)的債權(quán)無法獲得實際執(zhí)行，事實上與其遲延主張權(quán)利有關(guān)，一些企業(yè)非要等到對方人去樓空，才肯下決心訴諸法律，效果與損失是可想而知的，正確認(rèn)識訴訟功能，企業(yè)要準(zhǔn)確認(rèn)識訴訟功能，訴訟是解決問題實現(xiàn)利益的途徑而非目標(biāo)

14、，企業(yè)要科學(xué)樹立訴訟目標(biāo)，訴訟的目的在于實現(xiàn)合法利益的最大化，而絕非簡單地勝訴，因此，及時、合理及有效地處理合同糾紛，是避免合同風(fēng)險的有效措施之一。（四）合同管理部門要加強人員的培訓(xùn)和法律事務(wù)的外包、協(xié)作。要加強合同管理的實效性與專業(yè)性，首先要對企業(yè)內(nèi)部的合同管理機構(gòu)和合同管理人員進(jìn)行合同法、公司法等法律法規(guī)的專門培訓(xùn)，特別要對企業(yè)的經(jīng)營人員和管理層進(jìn)行培訓(xùn)，提高他們的合同意識，掌握合同法律制度，強化合同的證據(jù)意識，并自覺地運用到企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動中，使企業(yè)從被動地應(yīng)付和處理合同糾紛轉(zhuǎn)到主動地預(yù)防合同糾紛，從而增強企業(yè)的應(yīng)變、發(fā)展和競爭能力，避免經(jīng)濟(jì)損失。其次，要加強與律師的協(xié)作，引入緊密型的企業(yè)

15、法律顧問服務(wù)模式，成為本企業(yè)合同管理機構(gòu)的專業(yè)支持，在一定條件下，企業(yè)根據(jù)自身的戰(zhàn)略選擇，也可以將本企業(yè)合同管理中的法律服務(wù)職能與事務(wù)外包，交由顧問律師團(tuán)隊承擔(dān)企業(yè)的法律服務(wù)事務(wù)。由律師根據(jù)企業(yè)的需求組織人力資源，指派主辦律師與協(xié)辦律師等構(gòu)成輔助團(tuán)隊，為企業(yè)提供全面而專業(yè)、高效而優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，從而幫助企業(yè)把主要精力投向核心競爭能力的提升，幫助企業(yè)提升合同管理與防范法律風(fēng)險的能力。（作者系紹興仲裁委員會仲裁員淺論大中型企業(yè)合同管理存在的問題及對策天津四方君匯律師事務(wù)所劉文濤律師摘要合同是市場主體自由談判，以促進(jìn)資源向更高價值轉(zhuǎn)移的最主要交易形式，是當(dāng)事人雙方為確認(rèn)某種事實而達(dá)成的具有權(quán)利與義務(wù)

16、內(nèi)容的協(xié)議。企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的主體，而合同則是市場主體之間相互聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)紐帶，是對外經(jīng)濟(jì)交往的主要載體，同時也是企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的重要來源。合同管理是現(xiàn)代企業(yè)管理的一個重要課題。作者著眼于我國企業(yè)的管理實際，從企業(yè)所處的宏觀環(huán)境變化和企業(yè)自身的歷史經(jīng)驗進(jìn)行對比分析，總結(jié)以往合同管理的利弊得失，探索合同管理的新途徑，以達(dá)到通過合同管理有效防止企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的目的。本文緊緊抓住合同是企業(yè)對外意思表示這個核心，運用法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、系統(tǒng)理論的研究方法，從分析合同管理存在的問題入手，論證合同管理系統(tǒng)化建設(shè)措施，以及實施后取得的成效，以期對企業(yè)合同管理起到借鑒作用。關(guān)鍵詞合同管理風(fēng)險體系建設(shè)合同管理對于一個現(xiàn)代企業(yè)而

17、言，其重要性不言而喻。它是防范企業(yè)風(fēng)險的最后一道也是最重要的一道防線。在我國企業(yè)的合同管理中，因為歷史上的、認(rèn)識上的、法律上的、制度上的原因，存在諸多問題，使企業(yè)總是處于經(jīng)營風(fēng)險之中，對企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益產(chǎn)生負(fù)面影響。為了解決這些問題，我們必須建設(shè)完整的合同管理體系，包括完善的管理機制、系統(tǒng)化的管理制度、健全的管理機構(gòu)和先進(jìn)的管理手段；建設(shè)一支高素質(zhì)的合同管理人員隊伍使上述體系得以有效運轉(zhuǎn)。下面本文將分合同管理的地位、存在問題、解決措施三部分展開論述。一、合同管理在現(xiàn)代企業(yè)管理中的重要性1、加強企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟(jì)條件下的必然要求。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對自身為當(dāng)事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、

18、解除、轉(zhuǎn)讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓和終止是合同管理的內(nèi)容；審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段。企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。在計劃經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)是政府的附屬品，不具有真正的主體地位。而在市場經(jīng)濟(jì)條件下，實行政企分離，企業(yè)被賦予市場主體資格，成為自己的主人。市場主體之間的行為通過意思表示來完成。而如何進(jìn)行意思表示則必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。因此，在某種意義上說市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，再貼近些說，是合同經(jīng)濟(jì)，現(xiàn)代社會也是合同社會。在充滿各種風(fēng)險的市場中，一個企業(yè)的經(jīng)營成敗與合同管理有密切關(guān)系。對市場來說，企業(yè)合同管理的重要性和必要性在于：實現(xiàn)企

19、業(yè)對市場的承諾，體現(xiàn)企業(yè)的誠信，提升企業(yè)品牌和形象，使企業(yè)更牢固的立足市場，實現(xiàn)可持續(xù)性發(fā)展。對企業(yè)來說，企業(yè)合同管理的重要性和必要性在于：一方面使企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營與市場接軌，滿足市場的需要，提高企業(yè)適應(yīng)市場和參與市場競爭的能力；另一方面是使企業(yè)在履約過程中維護(hù)自身合法權(quán)益，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益。由此可見，企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)管理的一項核心內(nèi)容。2、我國合同法律的完善使合同當(dāng)事人自身責(zé)任加重。我國民法通則第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議”。合同的成立意味著各方當(dāng)事人的意思表示一致。我國原經(jīng)濟(jì)合同法對合同應(yīng)具備的主要條款的規(guī)定過于嚴(yán)苛，當(dāng)事人必須被迫就合同的各

20、項條款達(dá)成一致意見，無形中增大締約成本。八十年代平均每年有合同總數(shù)的1015的合同被法院宣告是無效合同。這也使某些企業(yè)一旦違約處于不利狀況，就設(shè)法把合同說成是無效的，如說合同沒有加蓋合同專業(yè)章或公章，簽字人沒有經(jīng)過領(lǐng)導(dǎo)的授權(quán)，營業(yè)執(zhí)照上沒有相應(yīng)的經(jīng)營范圍，等等。無效合同的當(dāng)事人只承擔(dān)締約過失責(zé)任，不用承擔(dān)違約責(zé)任。而之所以會采取這種手段，是因為當(dāng)時的合同法和政府管理經(jīng)濟(jì)方式提供了這種可能。這種情況顯然不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。1999年合同法修訂以后，規(guī)定具備主要條款即可成立合同，或者合同不具備某一條款時可以通過一些附隨性條款來彌補，“從而放寬對合同成立的限制，促使當(dāng)事人達(dá)成更多的交易，并極大地減少合

21、同履行以后又因被宣告不成立而產(chǎn)生的財產(chǎn)的損失和浪費?！眎i法律環(huán)境的這種變化使合同當(dāng)事人意思表示更加自由。合同法律的前提條件是假設(shè)合同當(dāng)事人是有理性的，對合同的權(quán)利義務(wù)有充分的理解，對合同可能帶來的后果有充分的預(yù)測。一旦企業(yè)做出意思表示，就必須對由此帶來的法律后果負(fù)責(zé)。中國有句成語叫“尾大不掉”，對于那些大型企業(yè)來說，對外意思表示行為復(fù)雜，控制難度也大，因此更加需要完整的合同管理體系和完善的合同管理機制。3、入世之后合同管理在企業(yè)管理中的地位更加重要。2001年12月11日，我國成功加入世貿(mào)組織。在入世之后的新形勢下，中國企業(yè)被置于與國外企業(yè)基本相同的市場規(guī)則尤其是法律規(guī)則之中。對于國內(nèi)企業(yè)來

22、講，要達(dá)到具有國際競爭力的大企業(yè)的目標(biāo)，必須實施“走出去，請進(jìn)來”的戰(zhàn)略，積極參與經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程。一方面，中國企業(yè)的產(chǎn)品要走向世界，參加全球范圍內(nèi)的市場競爭。在加入wto后，企業(yè)更要應(yīng)對國外大公司在國內(nèi)市場的競爭，及面對國際市場上的反傾銷、反補貼的種種壓力。這些情況使得國內(nèi)企業(yè)在參與國際競爭時要面對更多、更大的風(fēng)險。防范這些風(fēng)險就需要了解、掌握、通曉國際市場競爭規(guī)則，并遵守國際市場規(guī)則。做到這一點首先要提高企業(yè)合同管理水平。企業(yè)在引進(jìn)吸收國外先進(jìn)技術(shù)中離不開合同。目前我國企業(yè)都是以合資、合作、轉(zhuǎn)讓等形式從國外引進(jìn)技術(shù)為我所用，在這一過程中最重要的就是談判、制訂合同。如果這一過程把握不好將嚴(yán)重?fù)p

23、害我方利益，導(dǎo)致投資失誤。這就需要企業(yè)有較高的合同管理水平和高素質(zhì)的法律人才。國內(nèi)企業(yè)不僅要縮小資源、科技等方面與國外大公司的差距，更需要在法律方面特別是合同管理有所作為。在法律制度層面，我國的合同法大部分條款借鑒了聯(lián)合國國際貨物購銷合同公約，吸收了以英美法系合同原理的許多東西，如要約和承諾、不安抗辯權(quán)、預(yù)期利益賠償?shù)鹊?，這些都是和國際慣例接軌的新的法律思維和做法，與國外制度差距已經(jīng)不大。但是我國企業(yè)管理方式和水平，特別是合同管理與國外企業(yè)比存在較大的差距，這也是國內(nèi)企業(yè)缺少競爭力的重要原因。二、我國企業(yè)合同管理中的主要問題（一）合同簽訂階段的問題1、應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同而沒有簽訂，使企業(yè)存在風(fēng)險

24、。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)依據(jù)交易所需要的時間，社會經(jīng)濟(jì)活動中的交易區(qū)分為瞬間交易和緩期交易。緩期交易是一種承諾交易，從承諾的作出到承諾的實現(xiàn)之間存在著一段完成承諾交易所需要的時間。對于緩期交易必須通過書面合同的形式確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以減少風(fēng)險的發(fā)生。2、合同主體不當(dāng)。合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。而合格的主體，首要條件應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的當(dāng)事人。這里要防止兩種傾向：一是雖然具有上述能力，但不是合同當(dāng)事人，即當(dāng)事人錯位，也是合同主體不當(dāng)；二是雖然是合同當(dāng)事人，但不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當(dāng)。3、合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履

25、行或引起爭議。依法訂立的有效合同，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)雙方的真實意思。而這種體現(xiàn)只能靠明晰的合同文字?？梢哉f，合同講究咬文嚼字。4、合同條款掛一漏萬。就是說不全面、不完整、有缺陷、有漏洞。常見漏洞的往往是違約條款。詳盡的違約責(zé)任條款可以一一把合同對方將來從事機會主義行為的可能性降到最低程度，并根據(jù)對方當(dāng)事人的交易信譽和對合同未來結(jié)果的預(yù)期，設(shè)計對自己有利但又能為對方所接受的“雙贏”合同。5、違反法律法規(guī)簽訂無效合同。合同法的目的就是“通過強制履行承諾幫助人們實現(xiàn)他們的私人目標(biāo)”iiii合同法第五十二條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而簽訂的合同屬于無效合同，而無效合同是不受法律保護(hù)的。如企業(yè)之間的借貸

26、合同、聯(lián)營合同中的保底條款、政府機關(guān)作為保證人的擔(dān)保合同等。6、直接引用境外合同文本。我國加入wto后，有些合同使用境外文本。由于國情不同、語言文字不同，加上翻譯的問題，這些合同文本存在不少疑問。對這些疑問不能回避，必須在合同上加以澄清，以弄清其含義，或堵塞其漏洞。因此對于即使是國際通用的文本也不能簡單地直接引用。（二）合同履約階段的問題。1、應(yīng)變更合同的沒有書面變更或沒有及時書面變更。在履約過程中合同變更是經(jīng)常發(fā)生的事情，實際中存在合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的得到實現(xiàn)，在一定程度上也相當(dāng)于重新合同，必須采取書面形式。2、

27、應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函（會議紀(jì)要等）沒有發(fā)。在履約過程中及時的發(fā)出必要的書函是合同動態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)?？上н@一點往往遭到忽視，結(jié)果受到懲罰。一般的合同文本應(yīng)把雙方有關(guān)合同內(nèi)容的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。因此必須給予足夠的重視。3、應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有的管理人員對此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時，也因無法舉證而敗訴，常見于建筑施工合同中的施工變更。4、訴訟時效內(nèi)不及時行使訴訟權(quán)利。在石化、建筑等行業(yè)被拖欠合同款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些欠款沒有訴諸法律，但當(dāng)起訴時發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時效，超過了訴訟時效等于權(quán)利人放

28、棄了勝訴權(quán)。5、應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)利沒有行使。合同法賦予了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但大多數(shù)企業(yè)不會行使。如在建設(shè)工程施工合同里，發(fā)包方不按合同約定支付工程進(jìn)度款，施工方可以行使抗辯權(quán)停工，但承包人卻沒有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數(shù)額越來越大，問題更難解決。（三）在合同審查、監(jiān)督和控制過程中存在的問題1、合同管理思想落后。部分企業(yè)高級管理人員或者認(rèn)識不到合同管理的重要性，或者對合同管理的全過程性、動態(tài)性和系統(tǒng)性認(rèn)識不夠，導(dǎo)致在實際管理當(dāng)中走彎路。2、規(guī)章制度不完善，合同簽訂權(quán)限不明。有的企業(yè)制度只是在原則上規(guī)定了各類合同如何簽訂，而對合同管理的其它方面規(guī)定的不

29、多，實際可操作性不強。一些集團(tuán)企業(yè)的基層單位都有自己的合同專用章，無論簽什么樣的合同都是自己說了算，上級單位很少對下級單位簽訂的合同進(jìn)行審批。3、合同管理人員專業(yè)水平不高，法律意識不強。有的企業(yè)合同管理員隊伍建立時間比較短，經(jīng)驗不成熟；有的企業(yè)合同管理人員所學(xué)專業(yè)是理工類，沒有法律專業(yè)的學(xué)習(xí)經(jīng)歷，雖然對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營比較了解，但是法律專業(yè)水平不高，法律意識不強。一些合同管理人員把合同管理工作簡單等同于一般的檔案管理工作，輕視合同條款審查，更談不上資信調(diào)查、合同談判、組織論證等管理內(nèi)容。甚至有的認(rèn)為人情關(guān)系、市場優(yōu)勢等因素才是最重要的，簽合同只不過是走形式，審查條款、分析論證都是多余的事。4、合

30、同管理制度執(zhí)行不力，監(jiān)督力度弱，考核不嚴(yán)格。有的企業(yè)制訂了較為完備的合同管理規(guī)章制度，但是在制度落實上做的不夠；在大型企業(yè)里，上級部門對下級單位沒有做到經(jīng)常性的監(jiān)督、檢查和考核；考核沒有和薪金報酬掛鉤，缺乏必要的威懾力。5、管理手段落后導(dǎo)致合同管理效率低，信息傳遞不及時。在大型企業(yè)中，相關(guān)職能部門和不同級別層次的管理者都參與合同管理時，很容易出現(xiàn)合同審批環(huán)節(jié)多致使審批效率低的問題，一份合同的簽訂前的審查，常常要花上幾個星期的時間。如果是紙質(zhì)合同，還存在人工送審跑腿費力的問題，甚至丟失合同文本等合同資料，給工作帶來被動。合同管理效率低有時會使企業(yè)錯過某項業(yè)務(wù)的良機；信息傳遞不及時則會使各部門之間

31、溝通變得困難。三、解決合同管理問題的主要對策（一）建設(shè)企業(yè)合同管理體系。理論和實踐要求我們設(shè)計出適當(dāng)?shù)暮贤芾頇C制來管理企業(yè)的合同行為。從一定意義上講，合同管理就是用來防止企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險從而保證企業(yè)意思表示行為所取得的經(jīng)濟(jì)效益最大而發(fā)生的風(fēng)險最小，使企業(yè)成為市場中真正的“理性人”。全過程把關(guān)、動態(tài)跟蹤管理是合同管理的基本原則，貫穿于合同管理工作中的每一個環(huán)節(jié)。目前，在一些大型企業(yè)建立了內(nèi)控制度，實際上就是企業(yè)管理體系的具體體現(xiàn)，對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營起到了良好的作用，有效降低了經(jīng)營風(fēng)險。由于企業(yè)意思表示行為的復(fù)雜性，合同管理也是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程。1、完善合同管理機制。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，企業(yè)風(fēng)險主要來源

32、于對未來預(yù)測不足和對方的機會主義行為。這對我們有理論指導(dǎo)意義，合同管理機制也應(yīng)當(dāng)主要針對這兩點。企業(yè)若對未來可能發(fā)生的情況作充分估計、對對方行為做出準(zhǔn)確判斷和制約，需要經(jīng)過技術(shù)、經(jīng)濟(jì)商務(wù)等職能部門和法律部門做詳細(xì)的論證，然后將論證結(jié)果傳遞給企業(yè)決策機構(gòu)，做出盡可能準(zhǔn)確的決定，并對做出決定的合同行為進(jìn)行跟蹤管理。完善的合同管理機制應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：一是明確職能分工。企業(yè)里沒有任何一個部門能了解、判斷一切問題，在專業(yè)化分工越來越精細(xì)的現(xiàn)代社會，只有分工明確、方向?qū)Ｒ徊拍茏龅酶谩Ｒ虼诵枰押贤芾淼母黜椔氊?zé)分解到企業(yè)相應(yīng)部門或機構(gòu)。如：企業(yè)商務(wù)技術(shù)部門負(fù)責(zé)論證和審查合同的經(jīng)濟(jì)性、技術(shù)性和合同項目的

33、可行性；財務(wù)部門負(fù)責(zé)論證和審查合同資金資產(chǎn)的可支配性、價款或報酬結(jié)算的合理性；法律部門負(fù)責(zé)審查合同的合法性和嚴(yán)密性。二是設(shè)計合理管理程序。這一程序既要整體表現(xiàn)企業(yè)的管理理念，又要具體的體現(xiàn)授權(quán)權(quán)限、部門分工、流轉(zhuǎn)順序等內(nèi)容，一般要重點突出法律部門的把關(guān)職能，因為合同的合法性和嚴(yán)密性是合同得以生效的基礎(chǔ)。在大部分企業(yè)里，管理程序通過會簽審批來體現(xiàn)，從而實現(xiàn)對合同的立項、簽訂、履行、結(jié)算全過程管理。三是嚴(yán)格考核，保證各個部門或機構(gòu)的權(quán)力和責(zé)任相統(tǒng)一。企業(yè)必須把合同管理內(nèi)容納入職能考核目標(biāo)，建立合同管理工作業(yè)績考評制度，并與薪金掛鉤，起到激勵和監(jiān)督的雙重作用。2、構(gòu)建合同管理制度網(wǎng)絡(luò)。企業(yè)應(yīng)就合同管

34、理全過程的每個環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、操作性強的管理制度，使合同管理有章可循。這些環(huán)節(jié)包括：資質(zhì)審查、合同的洽談或談判、草擬、評審、簽訂、業(yè)務(wù)下達(dá)和交底、責(zé)任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止和合同爭議處理等。企業(yè)合同管理制度必須符合我國合同法和其它合同法律法規(guī)，符合企業(yè)的實際情況。1999年頒布實施的合同法是建國以來特別是改革開放以來，我國合同領(lǐng)域的經(jīng)驗教訓(xùn)的總結(jié)，又是合同理論的實際運用。合同法分則對每一類合同做出了專門的法律規(guī)定，有利于不同行業(yè)的企業(yè)規(guī)范自己的合同管理，維護(hù)自身合法權(quán)益。企業(yè)合同管理制度必須落實。制度不是作出來擺樣子的，有章不循和無章可循在效果上是一樣的。因此合同管理制

35、度的落實程序決定管理的成敗。制度落實必須由上到下，從企業(yè)的最高層做起，嚴(yán)格執(zhí)行發(fā)布的管理制度，對執(zhí)行不力的要給予相應(yīng)的處罰。3、健全企業(yè)合同管理機構(gòu)。企業(yè)合同管理機構(gòu)隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在企業(yè)中的地位越來越重要。它是企業(yè)合同管理的中樞，是建立合同管理體系的重要一環(huán)。企業(yè)要由上而下的建立和健全合同管理機構(gòu)（包括專職機構(gòu)和兼職機構(gòu)），使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個層次，延伸到各個角落。一般來說，中型企業(yè)總部要設(shè)合同管理專職部門，如合同管理部、法律事務(wù)部等；分公司設(shè)合同管理專職崗位，分公司所屬的項目部設(shè)合同管理兼職崗位。對于大型企業(yè)和特大行企業(yè)則要求合同管理機構(gòu)規(guī)模更大一些。在合同管理機構(gòu)的建設(shè)方面，

36、國有大型企業(yè)走得較早。2002年7月國務(wù)院國資委組織召開了全國企業(yè)總法律顧問制度試點工作會議，開始在中央企業(yè)推行總法律顧問制度。對于國有企業(yè)來說，這是“加強國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的需要，是深化國有企業(yè)改革的現(xiàn)實需要，是加快國有企業(yè)發(fā)展的需要”。iiiiii實踐證明，健全法律事務(wù)機構(gòu)增強了企業(yè)的法制意識，推動企業(yè)依法經(jīng)營管理，降低企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險。4、制訂合同示范文本。合同示范文本一般是本行業(yè)多年經(jīng)驗教訓(xùn)的總結(jié)，具有全面、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c，有很強的操作性，有利于堵塞由于合同管理人員法律水平和語言水平而產(chǎn)生的漏洞，有利于明確合同主體的責(zé)任。合同履約率與合同文本質(zhì)量有很大關(guān)系。好的文本有利于履約，減少合同爭議

37、的發(fā)生，降低合同風(fēng)險。企業(yè)制訂統(tǒng)一的合同示范文本還能大大減少合同審查量，減少重復(fù)勞動，提高合同管理效率。在制訂示范文本時可以廣泛參考國家部委推薦的文本以及國際通用文本；亦可組織本企業(yè)有關(guān)人員和法律專家共同論證起草。在合同對方不使用示范文本的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審查時注意對照示范文本，防止錯漏或產(chǎn)生歧義。5、推進(jìn)合同管理信息化、網(wǎng)絡(luò)化。企業(yè)的合同數(shù)量與合同管理信息傳遞效果和效率成反比關(guān)系。合同管理比其它管理更需要信息溝通和處理。合同管理信息的暢通是各個管理機構(gòu)及時溝通協(xié)調(diào)必不可少的條件；合同管理效率的高低與否決定著企業(yè)能否在瞬息萬變的市場競爭形勢下做出及時而正確的決策。同時，在合同管理工作中存在一些“低技術(shù)含量”的工作，如合同登記、合同臺帳、合同檢索等，這些工作雖然“技術(shù)含量”低，但工作量很大，出錯率高，若借助電腦和網(wǎng)絡(luò)來做，可以收到一箭雙雕的效果。因此在合同數(shù)量較多的大型企業(yè)中，應(yīng)當(dāng)開辟合同管理的網(wǎng)絡(luò)化途徑，開發(fā)合同管理系統(tǒng)軟件。網(wǎng)絡(luò)化管理能極大節(jié)省人力，提高工作效率，方便相關(guān)人查閱監(jiān)督，能夠?qū)崿F(xiàn)合同事務(wù)管理自動化，避免重復(fù)勞動，同時能有效避免合同補簽、倒簽現(xiàn)象，同時實現(xiàn)合同起草、合同會簽審批、合同履行、合同檢索、合同統(tǒng)計分析、