[合同協(xié)議]合同能源管理?xiàng)l文解讀

1、合同能源管理項(xiàng)目合同釋義 合同首部甲方 （用能單位） 單位名稱 法定代表人 委托代理人 聯(lián)系人 通訊地址 電話 傳真 電子郵箱 開戶銀行 帳號 乙方 （節(jié)能服務(wù)公司） 單位名稱 法定代表人 委托代理人 聯(lián)系人 通訊地址 電話 傳真 電子郵箱 開戶銀行 帳號 解讀：本次參考合同中，沒有專門條款對合同雙方的通訊方式、聯(lián)系地址進(jìn)行約定，因此可將合同首部列出的信息作為向?qū)Ψ桨l(fā)送合同項(xiàng)目相關(guān)文件的聯(lián)系方式。在簽訂合同時(shí)，應(yīng)對合同簽訂主體進(jìn)行資格審查。要核對首部“單位名稱”與單位營業(yè)執(zhí)照中的名稱是否一致，尤其要核對委托代理人是否確實(shí)具有代理權(quán)限，代理權(quán)限的范圍如何，以降低合同風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的機(jī)率。此外，合同正文

2、中沒有對節(jié)能效益支付帳戶的具體約定，而在首部設(shè)置了開戶銀行和賬號的項(xiàng)目，就要注意此開戶銀行和賬號是否為乙方接受節(jié)能效益款項(xiàng)的帳戶，雙方對此帳戶應(yīng)做明確解釋。鑒于條款條文：鑒于本合同雙方同意按“合同能源管理”模式就 項(xiàng)目（以下簡稱“項(xiàng)目”或“本項(xiàng)目”）進(jìn)行 專項(xiàng)節(jié)能服務(wù)，并支付相應(yīng)的節(jié)能服務(wù)費(fèi)用。雙方經(jīng)過平等協(xié)商，在真實(shí)、充分地表達(dá)各自意愿的基礎(chǔ)上，根據(jù)中華人民共和國合同法及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，達(dá)成如下協(xié)議，并由雙方共同恪守。 解讀：合同中的鑒于條款，主要是闡明締約雙方簽訂合同的初衷或借此合同想達(dá)到的目的，或簽訂該合同所依賴的事實(shí)狀態(tài)。如鑒于條款中寫明了雙方當(dāng)事人的合同目的，在雙方對合同履行

3、內(nèi)容發(fā)生爭議的時(shí)候，此時(shí)鑒于條款可以相當(dāng)于一個(gè)輔助評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，有一定的證明作用。項(xiàng)目名稱是對項(xiàng)目客觀情況的簡要描述，對項(xiàng)目整體作出的概括名稱，因此在填寫項(xiàng)目名稱時(shí)，應(yīng)包括項(xiàng)目涉及的技術(shù)內(nèi)容，項(xiàng)目實(shí)施主體單位名稱，相關(guān)項(xiàng)目的文號、編號都要寫清。本合同文本作為合同能源管理項(xiàng)目基礎(chǔ)性文件，應(yīng)保持并協(xié)調(diào)后續(xù)相關(guān)文件與合同文本中項(xiàng)目名稱的一致性，避免造成多份文件多個(gè)名稱的混亂。第1節(jié) 術(shù)語和定義 條文：雙方確定：本合同及相關(guān)附件中所涉及的有關(guān)名詞和技術(shù)術(shù)語，其定義和解釋如下： 解讀：合同中術(shù)語和定義一般出現(xiàn)在較為專業(yè)或項(xiàng)目較大的合同中，其目的是在于解釋合同文本中出現(xiàn)的專業(yè)名詞、適用法律、其他一些名詞的簡稱

4、。對于具體合同來說，專業(yè)技術(shù)術(shù)語是否必須在合同中明確限定，還要考慮是否對雙方的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。例如此處可加以定義或解釋名詞或術(shù)語“邊界條件”即項(xiàng)目實(shí)施涉及的設(shè)備、設(shè)施的范圍和地理位置界限；“功能性完工”即項(xiàng)目建設(shè)結(jié)束，功能性指標(biāo)達(dá)到設(shè)計(jì)指標(biāo)；“節(jié)能指標(biāo)”即量化評價(jià)項(xiàng)目節(jié)能效果的指標(biāo)，如節(jié)能量、節(jié)能率等。另外，在合同制作過程中，盡量要保持行文的前后一致。尤其是已定義的名詞或術(shù)語，在整篇合同文本甚至在合同履行過程中形成的相關(guān)文件中，在表達(dá)相同含義時(shí)，應(yīng)使用相同的詞語，以避免歧義。比如，本合同名稱定為合同能源管理項(xiàng)目合同，盡管我國法律上“合同”與“協(xié)議”這兩詞在意義中未做出區(qū)別，但既然已把某

5、一份文件稱為“合同”，則不宜把“合同”、“協(xié)議”混合使用。第2節(jié) 項(xiàng)目期限 條文：2.1 本合同期限為 ，自 始，至 。（根據(jù)附件一項(xiàng)目方案填寫） 2.2 本項(xiàng)目的建設(shè)期為 ，自 始，至 。（根據(jù)附件一項(xiàng)目方案填寫） 2.3 本項(xiàng)目的節(jié)能效益分享期的起始日為 ,效益分享期為 。（根據(jù)附件一項(xiàng)目方案填寫） 解讀：項(xiàng)目期限的目的是雙方在合同約定的時(shí)間段內(nèi)，完成本合同所約定的權(quán)利義務(wù)。若超過此合同的時(shí)間段，就不能達(dá)成本合同所約定事項(xiàng)的實(shí)際意義，對合同雙方而言，可能既損失財(cái)力又損失物力。因此在商定項(xiàng)目期限時(shí)，既要考慮項(xiàng)目運(yùn)營所需時(shí)間，也要考慮其他因素對項(xiàng)目的影響。在能源管理項(xiàng)目合同中，所涉及的日期和期

6、限較多，且合同其他條款都與日期和期限緊密相關(guān)，因此在確定項(xiàng)目期限時(shí)，要考慮到項(xiàng)目涉及的所有日期和期限。其中日期包括合同簽訂日、合同生效日、項(xiàng)目實(shí)施的開始日、設(shè)備采購的開始日、項(xiàng)目開工竣工日、項(xiàng)目驗(yàn)收日、項(xiàng)目試運(yùn)行日、正式運(yùn)行的開始日、節(jié)能檢測檢驗(yàn)日、節(jié)能效益分享日、付款的起始日和終結(jié)日等。期限則包括設(shè)備采購期限、合同有效期限、施工期限、付款期限、節(jié)能效益分享的期限、試運(yùn)行的期限。上述日期和期限的使用要根據(jù)項(xiàng)目的具體情況而設(shè)定。在設(shè)定此條款時(shí)，要注意2.2條項(xiàng)目建設(shè)期是否包含在2.1條約定的合同期限中。節(jié)能服務(wù)公司特別注意的是約定的建設(shè)期內(nèi)是否確實(shí)能夠完全項(xiàng)目建設(shè)，是否存在延長的可能性，盡可能將

7、項(xiàng)目建設(shè)期設(shè)置充裕，避免因項(xiàng)目建設(shè)質(zhì)量問題對后期節(jié)能效益的影響。第3節(jié) 項(xiàng)目方案設(shè)計(jì)、實(shí)施和項(xiàng)目的驗(yàn)收 條文：3.1 甲乙雙方應(yīng)當(dāng)按照本合同附件一所列的項(xiàng)目方案文件的要求以及本合同的規(guī)定進(jìn)行本項(xiàng)目的實(shí)施。 3.2 項(xiàng)目方案一經(jīng)甲方批準(zhǔn)，除非雙方另行同意，或者依照本合同第7節(jié)的規(guī)定修改之外，不得修改。 3.3 乙方應(yīng)當(dāng)依照第2.2條規(guī)定的時(shí)間依照項(xiàng)目方案的規(guī)定開始項(xiàng)目的建設(shè)、實(shí)施和運(yùn)行。 3.4 甲乙雙方應(yīng)當(dāng)按照附件一之文件13的規(guī)定進(jìn)行項(xiàng)目驗(yàn)收。 解讀：節(jié)能項(xiàng)目方案無論對于什么樣的項(xiàng)目，都是節(jié)能服務(wù)合同必須約定的事項(xiàng)，并且應(yīng)當(dāng)制作專門文件作為合同附件。節(jié)能方案本身雖然是技術(shù)問題，但是卻應(yīng)當(dāng)將它

8、規(guī)范，用法律語言寫到合同當(dāng)中，專做附件，以減少可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。節(jié)能方案通常應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)部分，一是節(jié)能公司設(shè)計(jì)、安裝的節(jié)能裝置或者設(shè)備的描述，采購和供應(yīng)商的選擇；二是程序管理事項(xiàng)，例如節(jié)能設(shè)備的維護(hù)責(zé)任，節(jié)能量的計(jì)算辦法，現(xiàn)有設(shè)備的詳細(xì)記錄，過去一個(gè)時(shí)間段內(nèi)的能源消耗基礎(chǔ)數(shù)據(jù)，節(jié)能要求標(biāo)準(zhǔn)，節(jié)能公司的相關(guān)權(quán)利和培訓(xùn)責(zé)任，施工安裝計(jì)劃和工序工藝等。對于大型或者專業(yè)性非常強(qiáng)的項(xiàng)目，還必須要有專業(yè)機(jī)構(gòu)的設(shè)計(jì)方案。節(jié)能服務(wù)公司在簽訂此條款時(shí)，應(yīng)將本節(jié)3.1條具體化，將項(xiàng)目的詳細(xì)情況在附件中闡明。本參考合同文本中關(guān)于項(xiàng)目驗(yàn)收的內(nèi)容只在本條提到，但是項(xiàng)目驗(yàn)收對履行本合同目的有重要作用，且項(xiàng)目驗(yàn)收涉及的環(huán)節(jié)較多

9、，稍有疏漏可能影響節(jié)能效益的分享，甚至導(dǎo)致整個(gè)合同目的不能實(shí)現(xiàn)，因此應(yīng)嚴(yán)格制作附件13項(xiàng)目驗(yàn)收程序和標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，驗(yàn)收通常應(yīng)當(dāng)進(jìn)行兩次，第一次是對到場設(shè)備的驗(yàn)收，驗(yàn)收購買設(shè)備是否符合該項(xiàng)目要求，包括數(shù)量、規(guī)格、品種、型號、外觀、包裝等；第二次是在項(xiàng)目竣工試運(yùn)行完成后的驗(yàn)收，此次驗(yàn)收最好要項(xiàng)目雙方共同進(jìn)行，內(nèi)容包括運(yùn)行是否正常，是否達(dá)到合同規(guī)定的目的，設(shè)備質(zhì)量是否合格，儀表數(shù)據(jù)，運(yùn)行狀況和運(yùn)行所達(dá)到的即時(shí)效果等項(xiàng)目。驗(yàn)收報(bào)告是一個(gè)結(jié)論性的文件，內(nèi)容必須具體明確。雙方對對方還有什么要求，項(xiàng)目有無缺陷，工程質(zhì)量等級都應(yīng)當(dāng)在最后的驗(yàn)收報(bào)告中明確。最后在驗(yàn)收文件中一定要注明“節(jié)能服務(wù)公司的履行情況符合

10、本合同的約定，用能單位同意按照合同約定的金額和期限支付節(jié)能效益費(fèi)用”，注明此內(nèi)容的目的是為了保證節(jié)能服務(wù)公司在投入設(shè)備、完成施工后，可以得到相應(yīng)的價(jià)款回報(bào)，不會(huì)因?yàn)轵?yàn)收不合格等問題影響節(jié)能效益的收回。另外，有些工程由于用能單位自身的原因，導(dǎo)致節(jié)能工程延期不能及時(shí)驗(yàn)收，對于不能按時(shí)驗(yàn)收也要有相應(yīng)的條款明確責(zé)任。因?yàn)楣?jié)能效益是用時(shí)間來計(jì)算的，驗(yàn)收時(shí)間發(fā)生變化必然對分享節(jié)能效益的時(shí)間和數(shù)量都會(huì)產(chǎn)生影響。因此在此條中，可以增加由于用能單位的原因?qū)е率┕ず万?yàn)收延誤/延期的補(bǔ)償方式。第4節(jié) 節(jié)能效益分享方式 條文：4.1 效益分享期內(nèi)項(xiàng)目節(jié)能量/率預(yù)計(jì)為 ，預(yù)計(jì)的節(jié)能效益為 。該前述預(yù)計(jì)的指標(biāo)可按照附件一

11、中文件2規(guī)定之公式和方法予以調(diào)整。 4.2 效益分享期內(nèi)，乙方分享 的項(xiàng)目節(jié)能效益。具體的分期分享比例如下： 4.3 雙方應(yīng)當(dāng)按照附件一之文件3規(guī)定的程序和方式共同或者委托第三方機(jī)構(gòu)對項(xiàng)目節(jié)能量進(jìn)行測量和確認(rèn)，并按照附件一下之文件7的格式填制和簽發(fā)節(jié)能量確認(rèn)單。 4.4 節(jié)能效益由甲方按照第4.2條的規(guī)定分期支付乙方，具體支付方式如下： (a)在相應(yīng)的節(jié)能量確認(rèn)后，乙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)確認(rèn)的節(jié)能量向甲方發(fā)出書面的付款請求，敘明付款的金額，方式以及對應(yīng)的節(jié)能量； (b)甲方應(yīng)當(dāng)在收到上述付款請求之后的 日內(nèi)，將相應(yīng)的款項(xiàng)支付給乙方。 (c)乙方應(yīng)當(dāng)在收款后向甲方出具相應(yīng)的正式發(fā)票。 4.5 如雙方對任何

12、一期節(jié)能效益的部分存在爭議，該部分的爭議不影響對無爭議部分的節(jié)能效益的分享和相應(yīng)款項(xiàng)的支付。 解讀：本節(jié)涉及節(jié)能效益的確定和分享。用能單位通過節(jié)能效益看到實(shí)施該項(xiàng)目的成果；節(jié)能服務(wù)公司通過節(jié)能效益收回成本并獲取利益，可以說節(jié)能效益分享方式是合同能源管理項(xiàng)目的核心。因此在制定合同文本時(shí)，對此條款應(yīng)予以重視。4.1主要涉及節(jié)能效益的確定和調(diào)整。通過下面兩個(gè)簡單的公式，可以看出如何確定節(jié)能效益：（1）節(jié)能效益=節(jié)能量能源價(jià)格；（2）節(jié)能量=能耗基準(zhǔn)-項(xiàng)目實(shí)施后實(shí)際能源消耗量。以數(shù)學(xué)的眼光觀察，節(jié)能效益是能耗基準(zhǔn)、項(xiàng)目實(shí)施后的能源消耗量和能源價(jià)格的函數(shù)。關(guān)于如何確定能耗基準(zhǔn)、節(jié)能量以及節(jié)能目標(biāo)的預(yù)測，

13、涉及許多細(xì)節(jié)的技術(shù)性問題，不便在合同中主文中具體展開表述，故在本合同附件一中文件2里做具體約定。需稍做提示的是，在約定時(shí)要確定適合具體操作項(xiàng)目的計(jì)算公式，防止亂抄亂搬公式，針對自身項(xiàng)目制作符合項(xiàng)目實(shí)際的數(shù)據(jù)。節(jié)能效益的確定關(guān)系到項(xiàng)目雙方后期的收益，特別是節(jié)能服務(wù)公司的收益和用能單位的節(jié)能收益。所以節(jié)能效益的預(yù)計(jì)需要注意兩個(gè)問題：一是這里所說節(jié)能效益是一段時(shí)間內(nèi)的節(jié)能量，因此節(jié)能量也是一段時(shí)間內(nèi)的節(jié)能量，這就需要明確節(jié)能量的起算時(shí)點(diǎn)；二是在項(xiàng)目實(shí)施過程中發(fā)生能源價(jià)格變動(dòng)時(shí)，節(jié)能效益的調(diào)整問題在簽訂合同時(shí)在給予考慮。4.2條主要涉及節(jié)能效益分享比例。在確定效益分享比例時(shí)，節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)與用能單位協(xié)

14、商，盡量縮短前期本金收回的時(shí)間。例如若項(xiàng)目時(shí)間共計(jì)三年，而本金收回即需要兩年多時(shí)間，在這個(gè)期間存在很多變化的因素，且效益分享期只有短短半年，對于節(jié)能服務(wù)公司而言，本金收回期限過長，此時(shí)節(jié)能服務(wù)公司要考慮此項(xiàng)投資是否確實(shí)可行。4.3條主要涉及節(jié)能量的測量。事實(shí)上節(jié)能量并不能直接通過測量得到,實(shí)際測量的是項(xiàng)目實(shí)施后的能源消耗。因?yàn)闇y量結(jié)果需要雙方認(rèn)可，測量的程序和方式需要雙方具體約定。測量的程序和方式涉及雙方的配合，也涉及具體的技術(shù)性問題，故專設(shè)附件另行約定。雙方對測量結(jié)果的確認(rèn)，是這一環(huán)節(jié)的一個(gè)要點(diǎn)。關(guān)于第三方測量，主要是考慮，在項(xiàng)目實(shí)施過程中，一旦對測量結(jié)果發(fā)生爭議，可由第三方介入，以便得到能

15、為雙方接受的結(jié)果。若項(xiàng)目雙方認(rèn)為該項(xiàng)目需要第三方機(jī)構(gòu)對節(jié)能量進(jìn)行測量，在制作附件一中文件3時(shí)，應(yīng)對第三方機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、具體測量的方式、測量起止時(shí)間、測量結(jié)果的權(quán)威性等均作出明確的約定，為避免糾紛，項(xiàng)目雙方也應(yīng)對第三方機(jī)構(gòu)的測量結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)。若項(xiàng)目雙方認(rèn)為不需第三方機(jī)構(gòu)介入可自行進(jìn)行節(jié)能量測量，此時(shí)更要完善制作附件一中文件3和文件7的相關(guān)內(nèi)容。4.4 主要約定節(jié)能效益的分配和付款事宜。本條約定節(jié)能服務(wù)公司向用能單位發(fā)出書面付款請求，在實(shí)際中也可以起到敦促用能單位付款的作用，但節(jié)能服務(wù)公司在發(fā)送付款請求時(shí)，必須要及時(shí)、明確付款金額、收款賬號等信息，另外若因支付節(jié)能款而發(fā)生爭議，此“付款請求”也可作為

16、節(jié)能服務(wù)公司主張權(quán)利的一項(xiàng)證據(jù)，故節(jié)能服務(wù)公司發(fā)出“付款請求”是確有必要的。用能單位在確定支付相應(yīng)款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)注意支付的日期是否有可能為休息日或是否有可能因用能單位自身帳戶原因不能及時(shí)按約定日期支付款項(xiàng)。節(jié)能公司在出具發(fā)票時(shí)，最好與用能單位確定發(fā)票項(xiàng)目的內(nèi)容，此條中只約定了“乙方應(yīng)在收款后”向用能單位出具發(fā)票，沒有約定具體的時(shí)間，作為用能單位而言，最好在附件中另行將發(fā)票事宜做約定，避免可能存在的風(fēng)險(xiǎn)。4.5 條主要約定對節(jié)能效益部分存在爭議時(shí)無爭議部分的處理辦法，做這樣的約定，有利于整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施，不會(huì)因?yàn)槠渲幸粋€(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題而導(dǎo)致整個(gè)項(xiàng)目癱瘓或提前結(jié)束。這種安排對于項(xiàng)目雙方均有益處。第5節(jié) 甲

17、方的義務(wù)條文：5.1 如根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)，或者是基于任何有權(quán)的第三方的要求，本項(xiàng)目的實(shí)施必須由甲方向相應(yīng)的政府機(jī)構(gòu)或者其他第三方申請?jiān)S可、同意或者批準(zhǔn)，甲方應(yīng)當(dāng)根據(jù)乙方的請求，及時(shí)申請?jiān)摰仍S可、同意或者是批準(zhǔn)，并在本合同期間保持其有效性。甲方也應(yīng)當(dāng)根據(jù)乙方的合理要求，協(xié)助其獲得其他為實(shí)施本項(xiàng)目所必需的許可、同意或者是批準(zhǔn)。解讀：有些項(xiàng)目涉及政府立項(xiàng)批準(zhǔn)、施工許可或其他行政許可，是否通過許可和批準(zhǔn)，是實(shí)施合同能源管理項(xiàng)目的基礎(chǔ)。尤其對于節(jié)能服務(wù)公司而言，若前期設(shè)計(jì)方案、施工材料都已準(zhǔn)備妥當(dāng)，只因某一環(huán)節(jié)未得到政府批準(zhǔn)而使項(xiàng)目中斷，會(huì)給節(jié)能服務(wù)公司帶來巨大損失。因此在項(xiàng)目洽談時(shí)雙方應(yīng)對此做出安排

18、。國家發(fā)展改革委辦公廳、財(cái)政部辦公廳關(guān)于財(cái)政獎(jiǎng)勵(lì)合同能源管理項(xiàng)目有關(guān)事項(xiàng)的補(bǔ)充通知（發(fā)改辦環(huán)資20102528號）第三條第四項(xiàng)明確“改造主體屬違規(guī)審批或違規(guī)建設(shè)的項(xiàng)目”不予支持。這一規(guī)定，進(jìn)一步提醒雙方應(yīng)落實(shí)改造主體項(xiàng)目是否合法合規(guī)。條文：5.2 甲方應(yīng)當(dāng)根據(jù)乙方的合理要求，及時(shí)提供節(jié)能項(xiàng)目設(shè)計(jì)和實(shí)施所必須的資料和數(shù)據(jù)，并確保其真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 解讀：一方面需要哪些資料，具體項(xiàng)目有具體需求，雙方應(yīng)進(jìn)行很好的溝通，擬定需要提供的資料和數(shù)據(jù)清單。另一方面甲方應(yīng)認(rèn)識到所提供的資料和數(shù)據(jù)將作為乙方進(jìn)行項(xiàng)目設(shè)計(jì)和實(shí)施的依據(jù)，需要確保其真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。合同實(shí)際履行過程中，資料和數(shù)據(jù)可能是一次提供，也可

19、能是分次提供，中間還可能發(fā)生資料或數(shù)據(jù)的變更，為防止日后因資料和數(shù)據(jù)的內(nèi)容引發(fā)爭議，建議雙方以適當(dāng)?shù)姆绞綄λ峁┑馁Y料和數(shù)據(jù)進(jìn)行確認(rèn)。條文：5.3 提供節(jié)能項(xiàng)目實(shí)施所需要的現(xiàn)場條件和必要的協(xié)助，如清理施工現(xiàn)場、合理調(diào)整生產(chǎn)、設(shè)備試運(yùn)行等。解讀：本條是甲方對項(xiàng)目實(shí)施現(xiàn)場條件的一般要求。有些項(xiàng)目可能沒有特別的要求，有些項(xiàng)目在施工或安裝時(shí)需要特殊條件或需要利用甲方的設(shè)施或工具，乙方需要事先與甲方溝通，將需要甲方提供的現(xiàn)場條件特別是需要改變或額外處理的地方明確提出，并由甲方確認(rèn)。若甲方未按照約定安排項(xiàng)目實(shí)施場地或因生產(chǎn)、經(jīng)營等情況不能按時(shí)提供場地，由此延誤乙方施工，乙方有權(quán)要求延長工期，造成損失的，有

20、權(quán)要求甲方賠償。條文：5.4 根據(jù)附件一之文件6的相關(guān)規(guī)定，指派具有資質(zhì)的操作人員參加培訓(xùn)。 解讀：本條是關(guān)于培訓(xùn)的約定。對有些項(xiàng)目而言，培訓(xùn)是實(shí)現(xiàn)節(jié)能的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。在這類項(xiàng)目中應(yīng)對培訓(xùn)事宜做出細(xì)致安排。主要有三個(gè)問題提示雙方考慮：一是培訓(xùn)的范圍；二是對參加培訓(xùn)的知識或技能背景要求；三是甲方更換操作人員的重新培訓(xùn)。條文：5.5 甲方應(yīng)提供必要的資料和協(xié)助，配合乙方或雙方同意的第三方機(jī)構(gòu)開展節(jié)能量測量和驗(yàn)證。 解讀：節(jié)能量的測量和驗(yàn)證是雙方最關(guān)心的環(huán)節(jié)之一，關(guān)系雙方利益甚切。在此提示三點(diǎn)：一是關(guān)于節(jié)能量的測量和驗(yàn)證需要有專門的文件做出細(xì)致安排。二是對測量和驗(yàn)證的結(jié)果雙方應(yīng)及時(shí)確認(rèn)。三是對測量和

21、驗(yàn)證分歧需要充分溝通，共同查找測量誤差的原因。在結(jié)果確認(rèn)問題上，雙方應(yīng)顧全節(jié)能這個(gè)大局，不要因一個(gè)測量結(jié)果的分歧而影響整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施。四是乙方作為節(jié)能服務(wù)公司在爭取甲方領(lǐng)導(dǎo)“縣官”的支持的同時(shí)，也要取得具體辦事部門“現(xiàn)管”的支持。用能單位也一定要為節(jié)能服務(wù)公司考慮到這一層，在公司內(nèi)部做出安排。條文：5.6 甲方應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目方案的相關(guān)規(guī)定，及時(shí)協(xié)助乙方完成項(xiàng)目的試運(yùn)行和驗(yàn)收，并提供確認(rèn)安裝完成和試運(yùn)行正常的驗(yàn)收文件。 解讀：試運(yùn)行和驗(yàn)收的細(xì)節(jié)需要在項(xiàng)目方案中做出安排。嚴(yán)格講，這一環(huán)節(jié)包括三步，一是設(shè)備到場，二是安裝，三是調(diào)試和試運(yùn)行，除個(gè)別特別簡單的項(xiàng)目外，建議雙方就以上三步分別確認(rèn)，分別簽署設(shè)備

22、到場、設(shè)備安裝和試運(yùn)行驗(yàn)收確認(rèn)文件。這樣有利于防止將上一步的問題帶到下一步，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)調(diào)整，減少返工和扯皮。條文：5.7 甲方應(yīng)根據(jù)附件一的規(guī)定對設(shè)備進(jìn)行操作、維護(hù)和保養(yǎng)。在合同有效期內(nèi)，對設(shè)備運(yùn)行、維修和保養(yǎng)定期作出記錄并妥善保存 年。甲方應(yīng)根據(jù)乙方的合理要求及時(shí)向其提供該等記錄。解讀：設(shè)備的操作、維護(hù)和保養(yǎng)可能影響能源消耗和設(shè)備使用壽命，甲方既然承諾按規(guī)程操作并進(jìn)行維護(hù)、保養(yǎng)，就需要在管理上做出適當(dāng)?shù)陌才?，包括對?nèi)部流程進(jìn)行調(diào)整或補(bǔ)充。本條約定甲方應(yīng)留存相關(guān)記錄。記錄的作用主要有兩個(gè)：一是證明甲方操作、維護(hù)和保養(yǎng)的事實(shí)，避免爭議；二是滿足乙方通過記錄了解設(shè)備的運(yùn)行狀態(tài)為實(shí)現(xiàn)節(jié)能承諾進(jìn)行改

23、進(jìn)的需要。關(guān)于設(shè)備的維護(hù)和保養(yǎng)也可以約定由乙方負(fù)責(zé)。對設(shè)備進(jìn)行操作、維護(hù)和保養(yǎng)應(yīng)在項(xiàng)目方案中做出安排。條文：5.8 甲方應(yīng)當(dāng)根據(jù)項(xiàng)目方案的規(guī)定，為乙方或者乙方聘請的第三方進(jìn)行項(xiàng)目的建設(shè)、維護(hù)、運(yùn)營及檢測、修理項(xiàng)目設(shè)施和設(shè)備提供合理的協(xié)助，保證乙方或者乙方聘請的第三方可合理地接近與本項(xiàng)目有關(guān)的設(shè)施和設(shè)備。 解讀：乙方或乙方為實(shí)施項(xiàng)目而聘請的第三方需要進(jìn)入甲方生產(chǎn)經(jīng)營場所作業(yè)，甲方提供協(xié)助是必要的，協(xié)助范圍原則上應(yīng)該方便作業(yè)。具體的項(xiàng)目，需要具體的協(xié)助。建議雙方將提供協(xié)助的事項(xiàng)落實(shí)到作業(yè)流程中。條文：5.9 節(jié)能效益分享期間，如設(shè)備發(fā)生故障、損壞和丟失，甲方應(yīng)在得知此情況后及時(shí)書面通知乙方，配合乙

24、方對設(shè)備進(jìn)行維修和監(jiān)管。 解讀：一般而言，乙方提供的設(shè)備一旦置于甲方場所并經(jīng)甲方確認(rèn)，甲方即負(fù)有保管義務(wù)，而并不限于“節(jié)能效益分享期間”。因此若發(fā)生設(shè)備異常，如發(fā)生故障、損壞和丟失，甲方應(yīng)通知乙方，由乙方進(jìn)行維修或補(bǔ)齊丟失設(shè)備。需要說明的是，這里約定“配合乙方對設(shè)備進(jìn)行維修和監(jiān)管”，并不意味著乙方應(yīng)對所有的設(shè)備故障、損壞和丟失承擔(dān)責(zé)任。一般而言，設(shè)備丟失，非因設(shè)備自身原因發(fā)生故障、損壞，因此造成的損失應(yīng)由甲方承擔(dān)，包括維修費(fèi)用、乙方補(bǔ)齊丟失設(shè)備的費(fèi)用以及因此造成的乙方應(yīng)分享節(jié)能效益的損失。關(guān)于設(shè)備滅失和被竊的風(fēng)險(xiǎn)在本合同文本第8.4條另行涉及。雙方亦根據(jù)項(xiàng)目情況在補(bǔ)充條款中做出具體約定。條文：

25、5.10 甲方應(yīng)保證與項(xiàng)目相關(guān)的設(shè)備、設(shè)施的運(yùn)行符合國家法律法規(guī)及產(chǎn)業(yè)政策要求。 解讀：一般情況下，合同能源管理項(xiàng)目提供的設(shè)備僅是甲方系統(tǒng)中的一部分，若因甲方與項(xiàng)目相關(guān)的設(shè)備為明令淘汰產(chǎn)品或項(xiàng)目本身違反法律法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，則存在被關(guān)停的風(fēng)險(xiǎn)，故要求甲方對合法性做出保證。這一點(diǎn)也需要乙方仔細(xì)考察。因違法或與產(chǎn)業(yè)政策不符被關(guān)停，將影響乙方預(yù)期收益。條文：5.11 甲方應(yīng)保證與項(xiàng)目相關(guān)的設(shè)備、設(shè)施連續(xù)穩(wěn)定運(yùn)行且運(yùn)行狀況良好。 解讀：如甲方系統(tǒng)中的其他相關(guān)設(shè)備不能穩(wěn)定地正常地運(yùn)行，可能導(dǎo)致乙方提供的設(shè)備難以發(fā)揮作用甚至不能正常運(yùn)行，可能導(dǎo)致乙方提供設(shè)備發(fā)生故障，也可能導(dǎo)致節(jié)能量下降。因此甲方做出

26、本條保證是必要的。當(dāng)然乙方在實(shí)施項(xiàng)目前也應(yīng)對甲方的系統(tǒng)進(jìn)行考察，對甲方的系統(tǒng)穩(wěn)定性和運(yùn)行狀況進(jìn)行了解，以便對是否適用實(shí)施合同能源管理項(xiàng)目做出評估。條文：5.12 甲方應(yīng)當(dāng)按照本合同的規(guī)定，及時(shí)向乙方付款。 解讀：本條是關(guān)于甲方付款義務(wù)的原則性約定。這里雖然簡單地提出“按本合同的規(guī)定及時(shí)向乙方付款”，但“按本合同的規(guī)定”隱含著甲方在合同約定的付款條件滿足的情況下才有付款義務(wù)，這就意味著雙方需要在合同中明確具體的付款條件。條文：5.13 甲方應(yīng)當(dāng)將與項(xiàng)目有關(guān)的其內(nèi)部規(guī)章制度和特殊安全規(guī)定要求及時(shí)提前告知乙方、乙方的工作人員或其聘請的第三方，并根據(jù)需要提供防護(hù)用品。 解讀：合同能源管理項(xiàng)目要在甲方場

27、所實(shí)施，乙方要派員到甲方生產(chǎn)經(jīng)營場所，為不影響甲方正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序，乙方人員應(yīng)遵守內(nèi)部規(guī)章制度和安全生產(chǎn)規(guī)定。因不同企業(yè)的內(nèi)部規(guī)章制度和安全生產(chǎn)規(guī)定不同，需要將與項(xiàng)目有關(guān)的內(nèi)部規(guī)章制度和特殊安全規(guī)定提前告知乙方。如甲方未盡到告知義務(wù)，造成乙方未遵守甲方個(gè)別制度和特殊安全規(guī)定和要求而引發(fā)的不利后果，將由甲方承擔(dān)責(zé)任。告知的方式可由雙方根據(jù)實(shí)際情況采取提供紙面文件、電子文件等書面形式或口頭形式。條文：5.14 甲方應(yīng)當(dāng)協(xié)助乙方向有關(guān)政府機(jī)構(gòu)或者組織申請與項(xiàng)目相關(guān)的補(bǔ)助、獎(jiǎng)勵(lì)或其他可適用的優(yōu)惠政策。 解讀：關(guān)于申請補(bǔ)助、獎(jiǎng)勵(lì)和其他優(yōu)惠政策，需要雙方事先溝通，有時(shí)乙方申請的獎(jiǎng)勵(lì)或補(bǔ)助可能與甲方要申請

28、的獎(jiǎng)勵(lì)或補(bǔ)助有沖突。條文：5.15 其他： 解讀：這一條是為方便參考文本的使用者根據(jù)項(xiàng)目具體情況補(bǔ)充甲方應(yīng)承擔(dān)的其他義務(wù)。比如上文中提到的：培訓(xùn)對象應(yīng)具備一定的技術(shù)背景；需要甲方提供的資料和數(shù)據(jù)清單及時(shí)限要求；甲方設(shè)備保管義務(wù)等。第6節(jié) 乙方的義務(wù) 條文：6.1 乙方應(yīng)當(dāng)按照附件一的項(xiàng)目方案文件規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求以及本合同的規(guī)定，自行或者通過經(jīng)甲方批準(zhǔn)的第三方按時(shí)完成本項(xiàng)目的方案設(shè)計(jì)、建設(shè)、運(yùn)營以及維護(hù)。 解讀：項(xiàng)目的方案設(shè)計(jì)、建設(shè)、運(yùn)營以及維護(hù)是乙方在合同能源管理項(xiàng)目中的主要義務(wù)。需要提示雙方兩點(diǎn)，一是注意項(xiàng)目方案與合同主文的協(xié)調(diào)，避免二者對相同事項(xiàng)做出不同約定。二是關(guān)于項(xiàng)目方案在合同能源

29、管理項(xiàng)目中的作用。項(xiàng)目方案是檢驗(yàn)乙方是否履行項(xiàng)目的方案設(shè)計(jì)、建設(shè)、運(yùn)營以及維護(hù)義務(wù)的主要技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，一方面未寫入方案的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)承諾原則上沒有約束力，另一方面寫入方案的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，甲方有權(quán)要求兌現(xiàn)。條文：6.2 乙方應(yīng)當(dāng)確保其工作人員和其聘請的第三方嚴(yán)格遵守甲方有關(guān)施工場地安全和衛(wèi)生等方面的規(guī)定，并聽從甲方合理的現(xiàn)場指揮。 解讀：這是對乙方作業(yè)應(yīng)遵守的規(guī)則的約定。雙方應(yīng)就具體作業(yè)方案事先溝通，以避免雙方在配合上的沖突。條文：6.3 乙方應(yīng)當(dāng)依照附件一之文件6的相關(guān)規(guī)定，對甲方指派的操作人員進(jìn)行適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)，以使其能承擔(dān)相應(yīng)的操作和設(shè)施維護(hù)要求。 解讀：本條是關(guān)于乙方培訓(xùn)義務(wù)的約定。培訓(xùn)是項(xiàng)目方案的一部

30、分，在附件中做出安排，建議明確培訓(xùn)的時(shí)間、內(nèi)容、培訓(xùn)對象，避免因培訓(xùn)人員自身的原因，不能承擔(dān)相應(yīng)的操作要求而導(dǎo)致的損失，若此培訓(xùn)需要第三方的介入，是否需要甲方額外支出也需明確。條文：6.4 乙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的要求，申請除必須由甲方申請之外的有關(guān)項(xiàng)目的許可、批準(zhǔn)和同意。解讀：本條所稱“有關(guān)項(xiàng)目的許可、批準(zhǔn)和同意”主要是指乙方實(shí)施項(xiàng)目，自身需要取得的資質(zhì)條件和行政許可。除特殊作業(yè)外，乙方一般不需要獲得許可、批準(zhǔn)和同意。條文：6.5 乙方安裝和調(diào)試相關(guān)設(shè)備、設(shè)施應(yīng)符合國家、行業(yè)有關(guān)施工管理法律法規(guī)和與項(xiàng)目相對應(yīng)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范要求，以及甲方合理的特有的施工、管理要求。 解讀：本條是關(guān)于作業(yè)技

31、術(shù)規(guī)范的原則要求。除非另有約定，本條所稱“技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范”應(yīng)指國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或法律法規(guī)中強(qiáng)制性規(guī)定。推薦性標(biāo)準(zhǔn)或法律法規(guī)中的提倡性或選擇性規(guī)范，在雙方約定適用時(shí)或雙方未進(jìn)行約定或約定不明時(shí)，才會(huì)適用。致于“甲方合理的特有的施工、管理要求”，主要是指乙方因甲方自身需要而對乙方作業(yè)的提出的特殊要求，如為不中斷生產(chǎn)，而要求乙方作業(yè)的夜間施工；或因?yàn)閳龅厮薅拗埔曳阶鳂I(yè)人數(shù)；或因出于安全考慮而限制某些施工設(shè)備的使用等。需要提示的是，甲方提出的要求可能影響施工進(jìn)度。因此建議雙方就此事先溝通，以便乙方對工期作出準(zhǔn)確安排。條文：6.6 在接到甲方關(guān)于項(xiàng)目運(yùn)行故障的通知之后，乙方應(yīng)根據(jù)附件一的相關(guān)規(guī)定和要求，

32、及時(shí)完成相關(guān)維修或設(shè)備更換。 解讀：本條是與5.9條甲方故障通知義務(wù)相對應(yīng)的乙方設(shè)備維修和更換義務(wù)。關(guān)于故障設(shè)備的維修和更換，可根據(jù)項(xiàng)目情況，由乙方為甲方提供一定數(shù)量的備件或備用設(shè)備，供甲方自行維修或更換。條文：6.7 乙方應(yīng)當(dāng)確保其工作人員或者其聘請的第三方在項(xiàng)目實(shí)施、運(yùn)行的整個(gè)過程中遵守相關(guān)法律法規(guī)，以及甲方的相關(guān)規(guī)章制度。 解讀：本條是對現(xiàn)場作業(yè)人員的原則要求，與5.13條甲方義務(wù)相對應(yīng)。條文：6.8 乙方應(yīng)配合雙方同意的第三方機(jī)構(gòu)或甲方開展節(jié)能量測量和驗(yàn)證。 解讀：關(guān)于節(jié)能量測量和驗(yàn)證,核心的問題是得到一個(gè)雙方認(rèn)可的結(jié)論。各方應(yīng)為這一目標(biāo)的完成予以必要協(xié)助。條文：6.9 其他： 。 解

33、讀：這一條是為方便參考文本的使用者根據(jù)項(xiàng)目具體情況補(bǔ)充乙方應(yīng)承擔(dān)的其他義務(wù)而預(yù)留的條款?？蓪⒕唧w項(xiàng)目中需要乙方承擔(dān)的其他義務(wù)在此做出約定。 本部分涉及項(xiàng)目更改、所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)、違約責(zé)任、不可抗力四個(gè)問題。第7節(jié) 項(xiàng)目的更改 條文：7.1 項(xiàng)目開始運(yùn)行之后，甲方和乙方的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)至少每 進(jìn)行一次工作會(huì)議，討論與項(xiàng)目運(yùn)行和維護(hù)有關(guān)的事宜。解讀：雙方對項(xiàng)目運(yùn)行和維護(hù)情況進(jìn)行溝通是必要的。參考文本建議的方式是定期召開工作會(huì)議。需提示的是，如召開會(huì)議，建議制作會(huì)議記錄，以備事后明確會(huì)議內(nèi)容。然而，定期召開工作會(huì)議并不適合所有項(xiàng)目，溝通的方式雙方完全可以選擇適合的其他方式。法律法規(guī)對“會(huì)議”并沒有嚴(yán)

34、格的規(guī)定，現(xiàn)代通訊方式為溝通提供了很多選擇，如電話、網(wǎng)絡(luò)即時(shí)通訊工具（qq、msn）等均也可以作為會(huì)議的方式。條文：7.2 如在項(xiàng)目的建設(shè)期間出現(xiàn)乙方作為專業(yè)的節(jié)能服務(wù)提供者能夠合理預(yù)料之外的情況，從而導(dǎo)致原有項(xiàng)目方案需要修改，則乙方有權(quán)對原有項(xiàng)目方案進(jìn)行修改并實(shí)施修改的方案，但前提是不會(huì)對原有項(xiàng)目方案設(shè)定的主要節(jié)能目標(biāo)和技術(shù)指標(biāo)造成重大不利影響。除非該情況的出現(xiàn)是由甲方的過錯(cuò)造成，所有由此產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。 解讀：本條的文義可能需要稍做解釋。這一條包括兩層含義：一是原則上乙方可以對原有項(xiàng)目方案進(jìn)行適當(dāng)修改；二是乙方修改方案不是任意的，是有條件的。三是修改是有限度的。什么情況下可以修改方案

35、：一是在項(xiàng)目建設(shè)期間出現(xiàn)的項(xiàng)目設(shè)計(jì)時(shí)未能預(yù)料到的情況，導(dǎo)致需要修改原方案；二是由于甲方過錯(cuò)（如甲方提供的資料或數(shù)據(jù)有誤），導(dǎo)致需要修改原方案。修改的限度是：修改不會(huì)對原方案設(shè)定的主要節(jié)能目標(biāo)和技術(shù)指標(biāo)造成重大不利影響。條文：7.3 在本項(xiàng)目運(yùn)行期間，乙方有權(quán)為優(yōu)化項(xiàng)目方案、提高節(jié)能效益對項(xiàng)目進(jìn)行改造，包括但不限于對相關(guān)設(shè)備或設(shè)施進(jìn)行添加、替換、去除、改造，或者是對相關(guān)操作、維護(hù)程序和方法進(jìn)行修改。乙方應(yīng)當(dāng)預(yù)先將項(xiàng)目改造方案提交甲方審核，所有的改造費(fèi)用由乙方承擔(dān)。 解讀：提高節(jié)能效益是合同雙方共同的目標(biāo)，賦予乙方項(xiàng)目優(yōu)化改造權(quán)對該目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)有利。條文：7.4 在本項(xiàng)目運(yùn)行期間，甲方拆除、更換、更

36、改、添加或移動(dòng)現(xiàn)有設(shè)備、設(shè)施、場地，以致對本項(xiàng)目的節(jié)能效益產(chǎn)生不利影響，甲方應(yīng)補(bǔ)償乙方由此節(jié)能效益下降造成的相應(yīng)的損失。解讀：乙方是基于甲方項(xiàng)目實(shí)施前甲方的系統(tǒng)狀況進(jìn)行項(xiàng)目設(shè)計(jì)和建設(shè)的，甲方改變系統(tǒng)狀態(tài)，有可能對節(jié)能效益產(chǎn)生不利影響，從而影響乙方收回投資和盈利的預(yù)期。因此要求甲方改變原有系統(tǒng)時(shí)，應(yīng)關(guān)注對已實(shí)施的合同能源管理項(xiàng)目的影響，最好能夠事先與乙方溝通。第8節(jié) 所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) 條文：8.l 在本合同到期并且甲方付清本合同下全部款項(xiàng)之前，本項(xiàng)目下的所有由乙方采購并安裝的設(shè)備、設(shè)施和儀器等財(cái)產(chǎn)（簡稱“項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)”）的所有權(quán)屬于乙方。本合同順利履行完畢之后，該等項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)將無償轉(zhuǎn)讓給甲方，

37、乙方應(yīng)保證該等項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)正常運(yùn)行。項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)清單見附件一之文件9。 解讀：本條是關(guān)于所有權(quán)的約定。在此需向乙方說明的是，所有權(quán)保留對控制風(fēng)險(xiǎn)的作用是有限的，不宜夸大，不要過分依賴。保留所有權(quán)主要目的是通過行使取回權(quán)控制風(fēng)險(xiǎn)，減少乙方損失。但其作用受到以下三個(gè)因素的制約：一是乙方投入的資產(chǎn)都是動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)沒有登記制度，第三人難以了解所有權(quán)人，被無權(quán)處分后無法追回的風(fēng)險(xiǎn)仍然存在；二是乙方投入的資產(chǎn)一般由甲方占用和管控，沒有甲方的配合，乙方難以控制，從而造成取回的成本較高；三是乙方投入的設(shè)備、設(shè)施通常是與甲方的系統(tǒng)結(jié)合在一起發(fā)揮作用的，可能其獨(dú)立的價(jià)值很小，即使取回仍難以挽回?fù)p失。條文：8.2 項(xiàng)

38、目財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)由乙方移交給甲方時(shí)，應(yīng)同時(shí)移交本項(xiàng)目繼續(xù)運(yùn)行所必需的資料。如該項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)的繼續(xù)使用需要乙方的相關(guān)技術(shù)和/或相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的授權(quán)，乙方應(yīng)當(dāng)無償向甲方提供該等授權(quán)。如該項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)的繼續(xù)使用涉及第三方的服務(wù)和/或相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的授權(quán)，該等服務(wù)和授權(quán)的費(fèi)用由 方承擔(dān)。 解讀：移交必要的資料是所有權(quán)轉(zhuǎn)移的一個(gè)附隨義務(wù)。條文中提及的授權(quán)，應(yīng)主要指技術(shù)使用許可、計(jì)算機(jī)軟件使用等許可。如果不涉及，自可不必理會(huì)這一條款。條文：8.3 項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)不因甲方違約或者本合同的提前解除而轉(zhuǎn)移。在本合同提前解除時(shí)，項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)依照第11.6條的規(guī)定處理。 解讀：從法律角度看，這一條本無需解釋。但在實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，有兩概

39、念容易被混淆“合同解除”和“合同終止”。通俗地理解，合同解除是合同沒有履行完畢而不再履行。合同終止則是合同已履行完畢。合同解除的法律后果是尚未履行的不再履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)情況返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失。條文：8.4 在本合同期間，項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)滅失、被竊、人為損壞的風(fēng)險(xiǎn)由 方承擔(dān)或依照附件一的相關(guān)規(guī)定處理。 解讀：項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)方的選擇，應(yīng)根據(jù)該項(xiàng)目設(shè)施、設(shè)備的具體保管人或控制人的情況，按照誰保管誰負(fù)責(zé)的原則確定。第9節(jié) 違約責(zé)任條文：9.1 如甲方未按照本合同的規(guī)定及時(shí)向乙方支付款項(xiàng)，則應(yīng)當(dāng)按照每日 的比率向乙方支付滯納金。 解讀：這是關(guān)于延期付款違約金的規(guī)定。根據(jù)合同法，違約金需要雙方約定，沒有

40、約定則不能主張違約金，只能主張賠償金。關(guān)于延期付款利息，通常以人民銀行公布的人民幣貸款利率基準(zhǔn)為基數(shù)。違約金過高，當(dāng)事人有權(quán)要求法院或仲裁機(jī)關(guān)予以調(diào)整。關(guān)于“過高”的尺度，根據(jù)現(xiàn)有司法解釋，以不超過實(shí)際損失（延期付款的損失通常按銀行貸款利息考慮）的130%為妥，上限不應(yīng)高于銀行貸款利率的四倍。條文：9.2 如甲方違反除第9.1條外的其他義務(wù)，乙方對由此而造成的損失有權(quán)選擇以下任意一種方式要求甲方承擔(dān)相應(yīng)的違約賠償責(zé)任： （a）按照以下標(biāo)準(zhǔn)延長節(jié)能效益分享的時(shí)間： ； （b）按照以下標(biāo)準(zhǔn)增加乙方節(jié)能效益分享的比例： ； （c）直接要求甲方賠償損失； （d）依照第11.5條的規(guī)定解除合同，并要求甲

41、方賠償全部損失。 解讀：這是關(guān)于甲方其他違約責(zé)任的規(guī)定。需要分析一下甲方違約的幾種情況：非乙方原因，項(xiàng)目被關(guān)停；未按時(shí)提供相關(guān)資料、數(shù)據(jù)或提供資料、數(shù)據(jù)有誤，導(dǎo)致乙方不能按期完成施工或增加設(shè)計(jì)、施工、運(yùn)行費(fèi)用或影響節(jié)能效益；未予必要配合，不進(jìn)行驗(yàn)收，不能進(jìn)行測量和驗(yàn)證，不能按期完成施工，導(dǎo)致工期延誤、收益受損；操作人員不到位，未按約定進(jìn)行保養(yǎng)，節(jié)能設(shè)備不能發(fā)揮作用，影響節(jié)能效益；非法處分乙方設(shè)備；相關(guān)裝置或設(shè)備不能正常運(yùn)行或做出改變，影響節(jié)能效益；不配合乙方申請補(bǔ)貼或獎(jiǎng)勵(lì)等。上述各項(xiàng)中，原則上導(dǎo)致分享期縮短的情況，均可通過延長分享期得到補(bǔ)救；導(dǎo)致節(jié)能效益的下降，可以通過提高分享比例進(jìn)行救濟(jì)；直

42、接導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)通過賠償加以彌補(bǔ)；導(dǎo)致合同無法履行的，只能要求解除合同賠償損失。條文：9.3 如果乙方未能按照項(xiàng)目方案規(guī)定的時(shí)間和要求完成項(xiàng)目的建設(shè)，除非該等延誤是由于不可抗力或者是甲方的過錯(cuò)造成，則乙方應(yīng)當(dāng)按照每日 的比率，向甲方支付誤工的賠償金。 解讀：這是關(guān)于乙方延誤工期的違約責(zé)任。事實(shí)上，乙方因自身原因延誤工期，相應(yīng)地縮短了節(jié)能效益分享期，自身收益已受到不利影響。相應(yīng)地，延誤工期給甲方造成的損失主要是延誤期內(nèi)的可分享的節(jié)能效益，這和甲方延期付款給乙方造成的損失并不對等。本條仍以每日多少的比率計(jì)算誤工賠償金，此處的比率應(yīng)為以合同預(yù)計(jì)的節(jié)能量為基數(shù)的甲方節(jié)能效益分享比例。條文：9.4 如果

43、乙方違反除9.3條外的其他義務(wù)，甲方有權(quán)對由此造成的損失選擇以下任一種方式要求乙方承擔(dān)相應(yīng)的違約賠償責(zé)任。 （a）按照以下標(biāo)準(zhǔn)降低乙方節(jié)能效益分享的比例： ； （b）按照以下標(biāo)準(zhǔn)縮短乙方節(jié)能效益分享的時(shí)間： ； （c）直接要求乙方賠償損失； （d）依照第11.5條的規(guī)定，解除合同，并要求乙方賠償損失。 解讀：這是關(guān)于乙方其他違約責(zé)任的規(guī)定。需要分析一下乙方違約的幾種情況：未按期完成項(xiàng)目的方案設(shè)計(jì)、建設(shè)、運(yùn)營及維護(hù)工作導(dǎo)致工期延誤，影響節(jié)能效益；未遵守甲方場地安全和衛(wèi)生等方面的規(guī)定，影響節(jié)能效益；未對甲方人員進(jìn)行適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)，導(dǎo)致甲方人員操作或維護(hù)出現(xiàn)問題，影響節(jié)能效益；未按照國家、行業(yè)或甲方特有

44、的要求進(jìn)行安裝和調(diào)試等工作作業(yè)，影響節(jié)能效益；未及時(shí)對故障設(shè)備進(jìn)行維修、更換，影響節(jié)能效益；未予必要配合，不能進(jìn)行節(jié)能量測量和驗(yàn)證等。上述各項(xiàng)中，導(dǎo)致節(jié)能效益的下降，可以通過降低乙方分享比例或縮短分享期得到補(bǔ)救使甲方損失得到補(bǔ)償。通過減少乙方分享的節(jié)能效益仍不能彌補(bǔ)甲方損失，則乙方直接賠償損失。條文：9.5 本條規(guī)定的違約責(zé)任方式不影響甲乙雙方依照法律法規(guī)可獲得的其他救濟(jì)手段。 解讀：根據(jù)合同法的規(guī)定，一方當(dāng)事人違約時(shí)，另一方可采取要求對方繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、承擔(dān)損害賠償責(zé)任、支付違約金、沒收定金、履約保證金、要求提供擔(dān)?；蚪獬贤染葷?jì)手段。 條文：9.6 一方違約后，另一方應(yīng)采取適當(dāng)措

45、施，防止損失的擴(kuò)大，否則不能就擴(kuò)大部分的損失要求賠償。解讀：這是關(guān)于防止損失擴(kuò)大的約定。即使一方違約，另一方仍有防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，這是一項(xiàng)法定義務(wù)。因不作為而擴(kuò)大的損失，違約方不負(fù)賠償責(zé)任。第10節(jié) 不可抗力條文：10.1 本合同下的不可抗力是指超出了相關(guān)方合理控制范圍的任何行為、事件或原因，包括但不限于： (a) 雷電、洪水、風(fēng)暴、地震、滑坡、暴雨等自然災(zāi)害、海上危險(xiǎn)、航行事故、戰(zhàn)爭、騷亂、暴動(dòng)、全國緊急狀態(tài)（無論是實(shí)際情況或法律規(guī)定的情況）、戒嚴(yán)令、火災(zāi)或勞工糾紛（無論是否涉及相關(guān)方的雇員）、流行病、隔離、輻射或放射性污染；或 (b) 任何政府單位或非政府單位或其它主管部門（包括任何有管

46、轄權(quán)的法院或仲裁庭以及國際機(jī)構(gòu)）的行動(dòng)，包括但不限于法律、法規(guī)、規(guī)章或其他有法律強(qiáng)制約束力的法案所規(guī)定的沒收、約束、禁止、干預(yù)、征用、要求、指示或禁運(yùn)。但不得包括一方資金短缺的事實(shí)。 10.2 如果一方（“受影響方”）由于不可抗力事件的發(fā)生，無法或預(yù)計(jì)無法履行合同下的義務(wù)，受影響方就必須在知曉不可抗力的有關(guān)事件的5日內(nèi)向另一方（“非影響方”）提交書面通知，提供不可抗力事件的細(xì)節(jié)。 10.3 受影響方必須采取一切合理的措施，以消除或減輕不可抗力事件有關(guān)的影響。 10.4 在不可抗力事件持續(xù)期間，受影響方的履行義務(wù)暫時(shí)中止，相應(yīng)的義務(wù)履行期限相應(yīng)順延，并將不會(huì)對由此造成的損失或損壞對非影響方承擔(dān)責(zé)

47、任。在不可抗力事件結(jié)束后，受影響方應(yīng)該盡快恢復(fù)履行本合同下的義務(wù)。 10.5 如果因?yàn)椴豢煽沽κ录挠绊懀苡绊懛讲荒苈男斜竞贤?xiàng)下的任何義務(wù)，而且非影響方在收到不可抗力通知后，受影響方的不能履行義務(wù)持續(xù)時(shí)間達(dá)90個(gè)連續(xù)日，且在此期間，雙方?jīng)]有能夠談判達(dá)成一項(xiàng)彼此可以接受的替代方式來執(zhí)行本合同下的項(xiàng)目，任何一方可向另一方提供書面通知，解除本協(xié)議，而不用承擔(dān)任何責(zé)任。 解讀：不可抗力是一項(xiàng)法定的免責(zé)任事由。上述條款是關(guān)于不可抗力定義、通知、應(yīng)采取的措施及后果的約定。這是參考合同主文的最后一部分。關(guān)于附件的內(nèi)容將單獨(dú)闡釋。第11節(jié) 合同解除 條文：11.1 本合同可經(jīng)由甲乙雙方協(xié)商一致后書面解除。

48、 11.2 本合同可依照第10.5條（不可抗力）的規(guī)定解除。11.3 當(dāng)甲方遲延履行付款義務(wù)達(dá) 日時(shí)，乙方有權(quán)書面通知甲方后解除本合同。 11.4 當(dāng)乙方延誤項(xiàng)目建設(shè)期限達(dá) 日時(shí)，甲方有權(quán)書面通知乙方后解除本合同。 11.5 當(dāng)本合同的一方發(fā)生以下任一情況時(shí)，另一方可書面通知對方解除本合同： (a)一方進(jìn)入破產(chǎn)程序； (b)一方的控股股東或者是實(shí)際控制人發(fā)生變化，而且該變化將嚴(yán)重影響到該方履行本合同下主要義務(wù)的能力； (c)一方違反本合同下的主要義務(wù)，且該行為在另一方書面通知后 日內(nèi)未得到糾正。 11.6 本合同解除后，本項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)終止實(shí)施，除非雙方另行按照附件二的規(guī)定處理，項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)由乙方負(fù)責(zé)拆

49、除、取回，并根據(jù)甲方的合理要求，將項(xiàng)目現(xiàn)場恢復(fù)原狀，費(fèi)用由乙方承擔(dān)，甲方應(yīng)對乙方提供合理的協(xié)助。如乙方經(jīng)甲方合理提前通知后拒絕履行前述義務(wù)，則甲方有權(quán)自行拆除相關(guān)設(shè)備，并就因此產(chǎn)生的費(fèi)用和損失向乙方求償。 11.7 本合同的解除不影響任意一方根據(jù)本合同或者相關(guān)的法律法規(guī)向?qū)Ψ綄で筚r償?shù)臋?quán)利，也不影響一方在合同解除前到期的付款義務(wù)的履行。解讀：對于合同能源管理項(xiàng)目，解除合同對節(jié)能服務(wù)公司的影響很大，尤其是在節(jié)能效益分享期早期解除合同，節(jié)能服務(wù)公司的投資將不能通過合同的繼續(xù)履行實(shí)現(xiàn)。即使在項(xiàng)目正式施工前解除合同，乙方可能已經(jīng)訂購了相應(yīng)的設(shè)備，因合同解除，必須對所購設(shè)備作出處理。此外，通常乙方投入的

50、財(cái)產(chǎn)是專為甲方系統(tǒng)配置的，具有使用價(jià)值的專有性，拆除或取回，其價(jià)值將大打折扣；乙方投入的人力及服務(wù)也具有專有性，而且無法取回。因此節(jié)能服務(wù)公司對解除合同應(yīng)相當(dāng)慎重。合同解除可分為協(xié)議解除、約定解除和法定解除。協(xié)議解除是雙方就解除合同事宜達(dá)成一致，11.1就是協(xié)議解除條款。約定解除是約定若干條件，條件滿足時(shí)一方有權(quán)解除合同，11.3-11.5條屬于約定解除條款。法定解除是發(fā)生法律規(guī)定事件時(shí)，一方有權(quán)解除合同，11.2條提到的不可抗力解除,其實(shí)是法律規(guī)定的解除合同的事由之一。關(guān)于解除合同的后果。合同法規(guī)定，合同解除后，沒有履行的不再履行。已經(jīng)履行的根據(jù)情況返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失。11.6條是關(guān)于解除合

51、同后財(cái)產(chǎn)處理的約定。參考合同將附件二作為合同解除安排的專項(xiàng)文件，如未按附件二處理，則按協(xié)議中約定的處理。第12節(jié) 合同項(xiàng)下的權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 條文：雙方約定，合同項(xiàng)下權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓按照以下方式進(jìn)行： 解讀：根據(jù)合同法，將合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給他人或轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，意味著履行合同義務(wù)主體的變更，這種轉(zhuǎn)讓需經(jīng)得對方同意。合同權(quán)利可以不經(jīng)對方同意轉(zhuǎn)讓給他人。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓只需通知義務(wù)人。同時(shí)合同法允許當(dāng)事人對合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓事宜做出約定，有約定的，約定優(yōu)于法定。合同能源管理項(xiàng)目合同中，節(jié)能服務(wù)公司通過分享節(jié)能效益實(shí)現(xiàn)其投資和利潤，應(yīng)由用能單位定期支付的節(jié)能收益款就是節(jié)能服務(wù)公司的應(yīng)收帳款，是

52、節(jié)能服務(wù)公司享有的一項(xiàng)主要合同權(quán)利。節(jié)能服務(wù)公司可向銀行申請辦理保理業(yè)務(wù)，將這項(xiàng)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給銀行，提前實(shí)現(xiàn)收益，收回資金。第13節(jié) 人身和財(cái)產(chǎn)損害和賠償 條文：13.1 如果在履行本合同的過程中，因一方的工作人員或受其指派的第三方人員（“侵權(quán)方”）的故意或者是過失而導(dǎo)致另一方的工作人員、或者是任何第三方的人身或者是財(cái)產(chǎn)損害，侵權(quán)方應(yīng)當(dāng)為此負(fù)責(zé)。如果另一方因此受到其工作人員或者是該第三方的賠償請求，則侵權(quán)方應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)為另一方抗辯，并賠償另一方由此而產(chǎn)生的所有費(fèi)用和損失。 13.2 受損害或傷害的一方對損害或傷害的發(fā)生也有過錯(cuò)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并適當(dāng)減輕造成損害或傷害一方的責(zé)任

53、。解讀：這是關(guān)于合同履行過程中侵權(quán)責(zé)任如何負(fù)擔(dān)的約定。需要注意的是，本條約定的侵權(quán)方并不是指甲方或乙方，而是指甲方或乙方的工作人員及受其指派的第三方人員。本條首先明確，侵權(quán)責(zé)任由侵權(quán)方承擔(dān)。另外規(guī)定，受害人向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的，侵權(quán)方負(fù)責(zé)抗辯。以乙方工作人員侵權(quán)為例對本條所規(guī)定的情況稍作說明。就乙方而言，因?yàn)楸竞贤幸曳绞窃诩追降膱鏊M(jìn)行作業(yè)，如作業(yè)過程中發(fā)生侵權(quán)行為，受害人可能是甲方工作人員，也可能是第三方（如甲方是商場，受害人可能是商場的顧客）。如受害人是甲方工作人員，在我國公司與工作人員的關(guān)系是勞動(dòng)合同關(guān)系，受勞動(dòng)法約束，在工作中發(fā)生人身損害，通常屬于工傷。如造成員工損害的原因是他人侵權(quán)行為

54、，員工既可以要求其工作單位給予相應(yīng)的工傷待遇，也可以要求侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。如受害人是第三方，則第三方可能直接向甲方主張民事賠償。需要補(bǔ)充說明的是，受損害或傷害的一方對損害或傷害的發(fā)生也有過錯(cuò)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并適當(dāng)減輕造成損害或傷害一方的責(zé)任。 第14節(jié) 保密條款 條文：雙方確定因履行本合同應(yīng)遵守的保密義務(wù)如下： 14.1 甲方： 14.1.1 保密內(nèi)容（包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息）： 。 14.1.2 負(fù)有保密義務(wù)的人員范圍： 。 14.1.3 保密期限： 。 14.1.4 泄密責(zé)任： 。 14.2 乙方： 14.2.1 保密內(nèi)容（包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息）： 。 14.2.

55、2 負(fù)有保密義務(wù)的人員范圍： 。 14.2.3 保密期限： 。 14.2.4 泄密責(zé)任： 。 解讀：此條款是對保密內(nèi)容進(jìn)行的約定。保密內(nèi)容主要指在本項(xiàng)目實(shí)施過程中，獲知的對方的商業(yè)秘密，包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息。負(fù)有保密義務(wù)的人員范圍主要包括項(xiàng)目經(jīng)理，項(xiàng)目方案制定人員、項(xiàng)目實(shí)施人員等。參與項(xiàng)目的第三方機(jī)構(gòu)也應(yīng)與合同雙方簽訂相應(yīng)的保密條款。因項(xiàng)目周期一般較長，因此保密期限也應(yīng)設(shè)置時(shí)間稍長，可從項(xiàng)目正式實(shí)施開始到合同終止或解除后一段時(shí)間，如一年或二年。泄密責(zé)任的制定，一般可約定泄密方承擔(dān)因此而給對方造成的損失，或相關(guān)人員泄密，可以更換人員，重新安排新的人員到崗。其實(shí)在簽本合同前，雙方在項(xiàng)目洽談過程中

56、，也會(huì)發(fā)生相互提供資料的情況，如有保密需要，雙方可先行簽訂保密協(xié)議，即使項(xiàng)目未談成，對在洽談過程中知悉的對方秘密信息仍負(fù)有保密義務(wù)。第15節(jié) 爭議的解決 條文：因本合同的履行、解釋、違約、終止、中止、效力等引起的任何爭議、糾紛，本合同各方應(yīng)友好協(xié)商解決。如在一方提出書面協(xié)商請求后15日內(nèi)雙方無法達(dá)成一致，雙方同意選擇以下第 種方式解決爭議： 1. 調(diào)解/訴訟/仲裁 (a) 任何一方均可向 （雙方同意的第三方機(jī)構(gòu)）或雙方另行同意的第三方機(jī)構(gòu)提出申請，由其作為獨(dú)立的第三方就爭議進(jìn)行調(diào)查和調(diào)解，并出具調(diào)解協(xié)議，另一方應(yīng)當(dāng)在 日內(nèi)同意接受該調(diào)查和調(diào)解。雙方應(yīng)根據(jù)第三方機(jī)構(gòu)的要求提供所有必要的數(shù)據(jù)、資料，并接受其實(shí)地調(diào)查。 (b) 如果雙方無法對第三方機(jī)構(gòu)的選擇達(dá)成一致，或者在一方書面提起調(diào)解申請后的45日內(nèi)無法達(dá)成調(diào)解協(xié)議，雙方同意采取以下第 種方式最終解決爭議： （1）向 仲裁委員會(huì)申請仲裁； （2）向 人民法院提起訴訟。 如雙方無法達(dá)成調(diào)解協(xié)議，調(diào)解的費(fèi)用由雙方平均分?jǐn)偂?（c）如果調(diào)解的被申請方不依照上述(