上市公司收購管理辦法修訂說明()

1、上市公司收購管理辦法修訂說明為了規(guī)范上市公司的收購活動， 保護(hù)上市公司和投資者的合法權(quán)益， 維護(hù)證券市 場秩序，發(fā)揮證券市場優(yōu)化配置資源的功能， 根據(jù)新修訂的證券法、公司法， 在認(rèn)真總結(jié)現(xiàn)行 上市公司收購管理辦法 執(zhí)行三年多以來的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)的基礎(chǔ) 上，中國證監(jiān)會對現(xiàn)行上市公司收購管理辦法作出修訂，以適應(yīng)國民經(jīng)濟(jì)戰(zhàn) 略性結(jié)構(gòu)調(diào)整和證券市場股權(quán)分置改革后全流通的新局面。一、修訂原則證券法 第四章“上市公司的收購 ”，是規(guī)范上市公司收購行為的立法基 礎(chǔ)，不僅對上市公司收購行為作出原則性規(guī)定， 而且考慮到上市公司收購活動的 復(fù)雜性，授權(quán)中國證監(jiān)會 “ 依照本法的原則制定上市公司收購的具體辦法 ”。本

2、次修訂工作遵循以下原則：1、體現(xiàn)鼓勵上市公司收購的立法精神根據(jù)新修訂的 證券法對上市公司收購制度所做出的重大調(diào)整， 將強(qiáng)制性 全面要約收購制度， 調(diào)整為強(qiáng)制性要約方式， 收購人可以根據(jù)自己的經(jīng)營決策自 行選擇向公司所有股東發(fā)出收購其全部股份的全面要約， 也可以通過主動的部分 要約方式取得公司控制權(quán)， 從而大大降低收購成本， 減少收購人規(guī)避動機(jī)， 避免 復(fù)雜的審批程序，有利于活躍上市公司收購活動。2、在維護(hù)證券市場公平的基礎(chǔ)上，提高市場效率為順應(yīng)我國國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)性的重大戰(zhàn)略調(diào)整， 發(fā)揮證券市場促進(jìn)資源流動和 優(yōu)化配置的基礎(chǔ)性功能， 征求意見稿基于強(qiáng)制性信息公開披露、 程序公平、 公平 對待股東等

3、方面維護(hù)市場公平，在將強(qiáng)制性全面要約義務(wù)改為要約方式的同時， 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式， 基于重要性原則， 根據(jù)持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式， 簡 化中國證監(jiān)會審核程序、發(fā)揮財務(wù)顧問的作用，提高市場效率。3、解決上市公司收購中存在的突出問題針對上市公司收購中存在的收購人無實(shí)力、 不誠信、甚至掏空上市公司的問 題，征求意見稿通過要求收購人提交一系列證明文件， 對收購人的主體資格予以 規(guī)范，將存在證券市場失信行為、 無實(shí)力、 與上市公司存在利益沖突的收購人排 除在證券市場之外。4、強(qiáng)化財務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)的作用明確財務(wù)顧問在上市公司收購中的責(zé)任， 對其如何履行持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任作出明 確要求，

4、通過運(yùn)用市場的力量加強(qiáng)對收購人的行為約束。5、適應(yīng)股權(quán)分置改革后的上市公司股份全流通的新局面在全流通的市場環(huán)境下， 收購方式將呈多元化， 征求意見稿明確對通過二級 市場收購流通股的舉牌收購實(shí)行事后監(jiān)管， 同時引入換股收購、 非公開發(fā)行購買 資產(chǎn)等創(chuàng)新方式，為市場化的并購預(yù)留了空間。、適用范圍和整體框架（ 一 ） 適用范圍本辦法適用于投資者對在境內(nèi)證券交易所上市交易的上市公司的收購行為，不適用于收購僅在境外發(fā)行并上市的 H股、N股等公司。本辦法規(guī)范的是取得上市公司控制權(quán)的收購活動及相關(guān)權(quán)益變動活動的信 息披露行為，著重對要約收購、協(xié)議收購和間接收購予以規(guī)范。（ 二 ） 整體框架征求意見稿將現(xiàn)行的

5、 收購辦法 和上市公司股東持股變動信息披露管理 辦法合二為一， 將持股 5%以上視為收購的預(yù)警點(diǎn)， 持股 20%以上須作詳式信息 披露，30%以上須采取要約方式或者向中國證監(jiān)會申請豁免。征求意見稿共十章，包括總則、權(quán)益披露、要約收購、協(xié)議收購、間接收購、豁免申請、財務(wù)顧問、 持續(xù)監(jiān)管、罰則、附則。三、修訂的主要內(nèi)容（ 一 ） 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，明確監(jiān)管范圍根據(jù)征求意見稿，監(jiān)管部門對上市公司收購活動的監(jiān)管方式發(fā)生兩個重要變 化：一是從監(jiān)管部門直接監(jiān)管下的全面要約收購轉(zhuǎn)變?yōu)樨攧?wù)顧問把關(guān)下的部分要 約收購；二是從完全依靠監(jiān)管部門事前監(jiān)管， 轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與強(qiáng)化的事 后監(jiān)管相結(jié)合基于重要性原則， 監(jiān)

6、管部門根據(jù)投資者持股比例的不同， 采取不同的監(jiān)管方 式： (1) 對于持股介于 5%到 20%之間的，要求其簡要披露信息，僅須報告； (2) 對于持股介于 20%到 30%之間的，要求詳細(xì)披露；對成為公司第一大股東的，比 照收購人的標(biāo)準(zhǔn)， 要求其聘請財務(wù)顧問出具核查意見， 監(jiān)管部門對其實(shí)行事后監(jiān) 管，發(fā)現(xiàn)其不符合收購人要求的， 通過并購委員會審議， 監(jiān)管部門可責(zé)令其停止 收購，限制其表決權(quán)的行使； (3) 對于持股 30%以上的，要求其聘請財務(wù)顧問出 具核查意見， 依法向監(jiān)管部門報告， 并履行法定要約義務(wù)或申請豁免， 監(jiān)管部門 在 15 日內(nèi)限期審核； (4) 將成為公司實(shí)際控制人的間接收購，

7、一并納入規(guī)范。( 二 ) 規(guī)范收購人和出讓人行為，解決上市公司收購中的突出問題針對上市公司收購中存在的收購人無實(shí)力、 不誠信、原控股股東掏空上市公 司后金蟬脫殼等突出問題， 征求意見稿從對收購人 (買方) 和控股股東及其實(shí)際控 制人( 賣方) 兩方面加以規(guī)范。首先，對收購人從以下五個方面進(jìn)行規(guī)范：(1)對收購人主體資格予以規(guī)范，對于收購人存在到期不能清償數(shù)額較大債 務(wù)且處于持續(xù)狀態(tài)、最近三年有重大違法行為、或嚴(yán)重的證券市場失信行為的， 禁止其收購上市公司。(2)明確界定一致行動人的范圍，征求意見稿對一致行動人既作出原則性界 定，又逐一列舉， 并將舉證責(zé)任落在一致行動嫌疑人身上， 促使隱藏在背后

8、的收 購人浮出水面。(3)對收購人提出足額付款要求，為避免分期付款安排導(dǎo)致收購人先行控制 上市公司后轉(zhuǎn)移上市公司資金用于收購， 出現(xiàn) “空手套白狼 ”的問題，規(guī)定收購 人足額付款，方可辦理股份過戶。(4)對收購人提出持續(xù)監(jiān)管要求， 除財務(wù)顧問在收購?fù)瓿珊蟮?12 個月內(nèi)對收 購人進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)外， 要求收購人實(shí)行向所在地證監(jiān)局的每月報告制度， 通過證 監(jiān)局加強(qiáng)持續(xù)監(jiān)管力度。(5)發(fā)揮地方政府的作用，證監(jiān)局在收到收購人的書面報告后，向上市公司 所在地的省、 市兩級地方政府征求意見， 以使地方政府協(xié)助監(jiān)管部門做好后續(xù)監(jiān) 管工作。其次，對作為出讓方的控股股東和實(shí)際控制人從以下兩方面予以規(guī)范：(1) 要

9、求作為出讓方的控股股東和實(shí)際控制人有義務(wù)對收購人的收購意圖、 實(shí)力進(jìn)行調(diào)查，并將調(diào)查情況予以披露。(2) 控股股東及其實(shí)際控制人存在占用、違規(guī)擔(dān)保等損害公司和其他股東利 益的，要主動消除損害，未消除損害之前，不得轉(zhuǎn)讓公司控制權(quán)；如控制權(quán)轉(zhuǎn)讓 收入仍無法消除損害的， 要求出讓方提出充分有效的履約保證， 并經(jīng)過股東大會 的批準(zhǔn)。同時，上市公司董事會未采取有效措施 “清欠解保 ”的，也要承擔(dān)法律 責(zé)任。( 三 ) 減少監(jiān)管部門審批豁免權(quán)力，允許收購人限期限量增持根據(jù)國務(wù)院企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 的規(guī)定， 中央與地方對國有 資產(chǎn)實(shí)行分級管理，分別代表國家履行出資人的職責(zé)，因此，對于跨地區(qū)、跨部

10、門的國有單位之間轉(zhuǎn)讓國有股， 凡是作為不同的商業(yè)利益主體進(jìn)行的， 一般不予 豁免，以體現(xiàn)法律對國有、民營、外資公平對待的精神。為適應(yīng)全流通后的市場需要，允許收購人在收購?fù)瓿?12 個月后每年增持不 超過 2%的股份。（ 四 ） 鼓勵市場創(chuàng)新，允許換股收購明確收購人可以證券作為支付手段收購上市公司， 換股收購將成為可能。 征 求意見稿規(guī)定收購人須提供證券發(fā)行人最近三年經(jīng)審計的財務(wù)會計報告、 證券估 值報告，并配合上市公司聘請的獨(dú)立財務(wù)顧問的盡職調(diào)查工作， 同時在信息披露、 董事會的責(zé)任、 財務(wù)顧問的職責(zé)等方面予以細(xì)化； 對于收購人通過取得上市公司 發(fā)行的新股超過 30%的，可以向監(jiān)管部門申請免于

11、履行要約義務(wù)，鼓勵上市公司 通過非公開發(fā)行購買資產(chǎn)，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，提高資產(chǎn)質(zhì)量。（ 五 ） 建立市場約束機(jī)制，強(qiáng)化財務(wù)顧問的作用推進(jìn)市場化并購重組的前提是形成真正的市場約束機(jī)制， 因此，本次修訂的 重要內(nèi)容之一是建立財務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、 事中跟蹤、 事后持續(xù)督導(dǎo)的責(zé) 任制，要求收購人必須聘請中國證監(jiān)會認(rèn)可的財務(wù)顧問， 由財務(wù)顧問負(fù)責(zé)對收購 人的主體資格、 收購目的、實(shí)力、誠信記錄、資金來源和履約能力進(jìn)行盡職調(diào)查， 關(guān)注收購中收購人是否對上市公司有不當(dāng)行為， 并對收購人在收購?fù)瓿珊筮M(jìn)行持 續(xù)督導(dǎo)，積極防范收購人侵害上市公司和中小股東的合法權(quán)益（ 六 ） 完善要約收購的規(guī)范，維護(hù)市場公平首先

12、，將流通股的要約價格與市價掛鉤，將要約提示性公告前 30 個交易日 均價作為要約價格的底限， 不再打折； 其次，明確部分要約收購的底限為總股本 的 5%，維持 20%履約保證金的規(guī)定， 防止惡意利用要約收購進(jìn)行內(nèi)幕交易和操縱 市場，擾亂市場秩序；第三，明確對不同要約方式下支付條件的特殊要求，部分 要約可以采用現(xiàn)金、 證券、法律允許的方式； 以退市為目的的全面要約和中國證 監(jiān)會強(qiáng)制收購人發(fā)出的全面要約， 必須提供現(xiàn)金選擇； 第四， 允許收購人發(fā)出有 條件的要約； 第五，保證上市公司因要約收購?fù)耸泻笫召徣伺c剩余小股東權(quán)利和 義務(wù)的平衡。（ 七 ） 對管理層收購嚴(yán)格監(jiān)管，強(qiáng)化公司治理要求征求意見稿對

13、管理層收購持謹(jǐn)慎態(tài)度，在公司治理、批準(zhǔn)程序、信息披露、 公司估值等方面作出特別要求： 首先，在公司治理方面， 要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備 健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度， 獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到 董事會成員的 1/2 以上；其次，在批準(zhǔn)程序上， 要求 2/3 以上的獨(dú)立董事贊成本 次收購，經(jīng)出席公司股東大會的非關(guān)聯(lián)股東半數(shù)通過， 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)聘請獨(dú)立財 務(wù)顧問出具專業(yè)意見； 第三，增加信息披露的要求， 要求董事和高管人員及其親 屬就其在最近 24 個月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來情況、定期報告中就管理層還款計 劃落實(shí)情況等予以披露； 第四，必須聘請會計師和評估師提供公司估值報告； 第 五，要求財務(wù)顧問進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)；第六，對于管理層存在公司法第147 條、第 149 條規(guī)定不履行誠信義務(wù)情況的，禁止收購上市公司。（ 八 ） 強(qiáng)