外商特許權(quán)項目招標(biāo)投標(biāo)操作實務(wù)

1、外商特許權(quán)項目招標(biāo)投標(biāo)實務(wù)操作目錄第一章 外商特許權(quán)項目及其運作程序第二章 我國特許權(quán)項目的運作程序第三章 外商投資特許權(quán)項目的招標(biāo)投標(biāo)實務(wù)第一章 外商特許權(quán)項目及其運作程序第一節(jié) 外商投資特許權(quán)項目的性質(zhì)和特點外商投資特許權(quán)，是指政府為了吸收外商投資建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施而采用的一種投融資方式。政府通過特許權(quán)協(xié)議，在規(guī)定的特許期內(nèi)，將基礎(chǔ)設(shè)施項目的特許權(quán)授予外國私人投資者(即特許權(quán)項目公司)，由項目公司負(fù)責(zé)該項目的投融資、建設(shè)、運營和維護(hù)。在特許期內(nèi)，項目公司擁有特許權(quán)項目的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)，特許期滿后，項目公司將特許權(quán)項目的資產(chǎn)無償移交給政府。外商投資特許權(quán)(以下簡稱BOT)是三個英文單詞的縮寫.BO

2、T作為項目融資的一種方式，是國際經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在第一次世界大戰(zhàn)之前，許多基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目(如鐵路、公路、橋梁、電站、港口)就已開始利用私人投資，這些私人投資者為了賺取巨額利潤而甘愿承擔(dān)所有風(fēng)險。然而一戰(zhàn)后直至二戰(zhàn)后相當(dāng)長的一段時間里，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)主要由政府部門來承擔(dān)。這種模式給各國政府帶來了許多負(fù)擔(dān)，尤其是對那些普遍缺乏資金的發(fā)展中國家來說，在許多情況下，根本無法滿足基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)所需的資金。70年代末到80年代初，隨著世界經(jīng)濟(jì)形勢的逐漸變化，經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人口增長、城市化等導(dǎo)致對交通、能源、供水等基礎(chǔ)設(shè)施需求的急劇膨脹；經(jīng)濟(jì)危機和巨額赤字使政府投資能力大為減弱；債務(wù)危機使許多國家的

3、借貸能力銳減，從而亟需減少投資項目的預(yù)算資金。赤字和債務(wù)負(fù)擔(dān)迫使這些國家在編制財政預(yù)算時實行緊縮政府，轉(zhuǎn)而尋求私營部門的投資。在這種背景下，許多發(fā)展中國家開始重視并鼓勵以BOT方式興建基礎(chǔ)設(shè)施項目。這種項目一般按有限追索權(quán)方式投資，特許權(quán)項目公司根據(jù)與東道國政府或與該政府某一機構(gòu)簽定的項目協(xié)議，進(jìn)行私營項目的建設(shè)和運營，并在運營期終了時把項目移交給東道國政府，移交時一般不付給任何費用，或只付給一點象征性費用。目前，在一些國家已有相當(dāng)多的BOT項目建成并投入運營。從各國的實施情況看，BOT方式主要有以下作用和優(yōu)勢：第一、它是一種吸收外資的有效手段。以潛在的巨大市場及利潤吸引各種來源的國外私人資本

4、，投資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，這樣既可彌補本國建設(shè)資金的不足，同時也可以改變投資環(huán)境。第二、可減輕政府的財政負(fù)擔(dān)。采用BOT方式建設(shè)的項目，其融資風(fēng)險及責(zé)任均由投資者承擔(dān)，政府不提供任何信用擔(dān)保，因此，它是降低政府財政負(fù)擔(dān)和債務(wù)的一種良好方式。第三、通過BOT方式，可借鑒和利用私營機構(gòu)市場化的經(jīng)營原則和經(jīng)營方式，獲取潛在的經(jīng)濟(jì)和社會效益。改革開放以來，吸收外商投資作為我國對外開放的重要內(nèi)容，對促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，增強綜合國力，發(fā)揮了重要作用。截止到1997年底，我國已累計批準(zhǔn)外商投資企業(yè)3037萬多家，實際利用外資2205億美元，在吸收外商投資的數(shù)量和增長速度上取得了令世人囑目的成就。但外商投資的產(chǎn)業(yè)結(jié)

5、構(gòu)不盡合理是我們急需解決的問題之一。大量的外商投資集中于一般的加工工業(yè)項目和房地產(chǎn)項目，投資于能源、交通等基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的比例很低。而長期以來，我國能源、交通等基礎(chǔ)設(shè)施發(fā)展滯后形成“瓶頸”，制約著國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，外商開始逐漸看好我國的電力、交通等基礎(chǔ)設(shè)施市場。但鑒于基礎(chǔ)設(shè)施項目具有投資大、回收期長的特點，許多外商紛紛要求以BOT方式投資于我國基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的建設(shè)。為適應(yīng)我國繼續(xù)擴(kuò)大吸收外商投資規(guī)模、不斷拓展外商投資領(lǐng)域這一新形勢的需要，我國在80年代中期即有過BOT投資方式的實踐，1984年興建了我國第一個BOT基礎(chǔ)設(shè)施項目-廣東沙角B電廠。從1995年開始，國家正式組織BOT項

6、目試點，并先后批準(zhǔn)了廣西來賓B電廠、湖南長沙電廠A廠、四川成都水廠等項目。第二節(jié) 外商投資特許權(quán)項目組建的基本原則和條件實施一個BOT項目，將涉及到眾多的參與者，包括政府、發(fā)起人或股東、代理人、貸款人、保險人、運營商、承包商、供應(yīng)商等，這些參與者都與項目公司形成一種雙邊協(xié)議關(guān)系。從圖中可以看出，BOT方式與一般的投融資方式有著很大的區(qū)別，各個項目參與者之間存在著非常密切的聯(lián)系，既有利益關(guān)系，又有利害沖突。一、創(chuàng)建項目公司在BOT的初始階段，若干私營部門發(fā)起人組成一個聯(lián)營集團(tuán)，首先審查項目建議書，然后編寫可行性研究報告和提交標(biāo)書。一般情況下，發(fā)起人將為此創(chuàng)建一個具有特定目的的有限責(zé)任公司，稱之為

7、“項目公司”或“合營公司”。項目公司將以各發(fā)起人投入的有限股份作為資本。項目公司將出面借取所需資金，加上各發(fā)起人交納的股本，作為項目經(jīng)費。項目公司作為法人實體，還可與東道國政府和承包商、供應(yīng)商等簽訂必要的合同或協(xié)議，其中建筑承包商往往是一個專業(yè)化的運營公司，而供應(yīng)商又包括設(shè)備供應(yīng)商和原材料供應(yīng)商。發(fā)起人聯(lián)營集團(tuán)還可以吸收一些有興趣參加簽訂相關(guān)合同的當(dāng)事人，例如某一大型的國際工程建造公司，一個或多個較大的設(shè)備供應(yīng)商，對類似項目的運營和維護(hù)具有專門知識的某一公司，等等。這些公司一般愿意參與一些股本，參與方式包括提供現(xiàn)金、人力、時間或拿出一部分它們按各自的合同預(yù)期賺取的利潤，這樣一來它們即可爭取成為

8、該項目的主要承包商、供應(yīng)商或運營商。項目公司還可以包括其他的股本投資者，例如作為項目財務(wù)顧問的某個投資金融公司或商業(yè)銀行、國際貸款機構(gòu)或其他投資機構(gòu)等。作為項目公司股東的發(fā)起人與作為項目公司的供應(yīng)商之間，也有可能發(fā)生利益沖突。但是，實際上，由于還有其他的一些發(fā)起人，這些沖突是可以緩解的。股東們不愿意看到某一股東得到過份有利的條件，從而對整個項目帶來不利后果。這些問題可以采用公開的招標(biāo)方式，限制項目公司在與某些股東簽約過程中付給過高的價格。同時，商業(yè)貸款機構(gòu)的貸款承付過程也可以進(jìn)一步保證項目公司經(jīng)過仔細(xì)的分析，使預(yù)計的收入和利潤更加趨于合理，項目的財務(wù)管理得到妥當(dāng)安排。二、項目融資是BOT方式的

9、基礎(chǔ)私人對項目的融資是采用BOT方式的基礎(chǔ)。如果預(yù)計的收入比率不足以清償貸款，或者不夠補償發(fā)起人投入的股本和服務(wù)，或者為承辦此種項目而承受的巨大風(fēng)險得不到回報，項目是不會得到私人融資的。項目公司一般是從私營部門的貸款人以及從出口信貸機構(gòu)或國際融資機構(gòu)取得項目融資。許多人認(rèn)為，這種融資是“無追索權(quán)”的，因為貸款人將來不能有任何的直接財務(wù)追索權(quán)，既不能向?qū)頁碛许椖抗镜陌l(fā)起人追索，也不能向東道國政府要求擔(dān)保償付全部債款。但是，更確切地說，BOT項目融資是以“有限追索權(quán)”為條件的，它可以對項目公司及其擁有的資產(chǎn)行使追索權(quán)，其中包括房地產(chǎn)、工廠和設(shè)備、合同權(quán)益、履約保函、保險、政府擔(dān)保以及項目公司曾

10、經(jīng)獲得的其他承諾。最重要的資產(chǎn)，也就是融資的主要基礎(chǔ)是項目公司對未來收入流量所擁有的合同權(quán)利，這種收入流量應(yīng)當(dāng)是足夠償還貸款的。這種資產(chǎn)的形式可以是一份單獨的長期購電協(xié)議，也可以是與東道國政府簽訂的在未來若干年內(nèi)經(jīng)營收費設(shè)施的特許協(xié)議的權(quán)益。無論哪種情況，貸款人都必須有充分的把握確信將來實現(xiàn)的收入肯定能確保及時償還債款。因此，在一般情況下，項目必須要由專家進(jìn)行鑒定，并認(rèn)定它的經(jīng)濟(jì)效益將能支撐債務(wù)和股本結(jié)構(gòu)。如果不能，貸款人將可以要求得到確有信譽的當(dāng)事方，例如承包人或東道國政府的附加承諾和擔(dān)保。三、政府的指導(dǎo)和支持BOT項目必須要得到政府的指導(dǎo)和支持。對于工業(yè)項目來說，爭取政府支持比較容易。工業(yè)

11、項目所生產(chǎn)的產(chǎn)品、原料以及服務(wù)是能夠出售的，它們可以進(jìn)入已有的市場，銷往國外或售給外國用戶來換取外匯。而對于基礎(chǔ)設(shè)施而言，得到政府的支持就不那么容易了，因其收入流量也許完全依靠與東道國政府簽訂的承購協(xié)議，發(fā)電廠項目就是這種情況(“以契約為基礎(chǔ)的”收入)；或者取決于當(dāng)?shù)叵M者的需求，而此種需求量很難肯定，收費公路或城市交通系統(tǒng)則屬于這種情況(“以市場為基礎(chǔ)的”收入)。得不到可自由兌換貨幣也將是一大難題。許多發(fā)展中國家都存在著政治或經(jīng)濟(jì)的不穩(wěn)定性，這也同樣會給BOT項目的實施帶來障礙。理論上說，BOT項目的一個主要吸引力是，它是由“私方”籌資，無須東道國政府作出任何財政承諾，政府的參與很少。然而，

12、實際上在許多發(fā)展中國家，得到東道國政府的指導(dǎo)和支持是必不可少的。首先，政府方面要建立和健全包括稅收、勞動、海關(guān)、貨幣匯兌、利潤匯出和外國投資保護(hù)等方面的法律和法規(guī)。其次，政府需要從程序上批準(zhǔn)項目。立項之后，政府還要選擇采購方式，并草擬出一份明確的招標(biāo)文件，同時確定一種具有透明度的、十分明確的招標(biāo)辦法。另外，由于政府往往是BOT項目的最后顧客或買主，因此政府應(yīng)當(dāng)一開頭就指定一個BOT項目的專職管理人，協(xié)調(diào)和解決遇到的種種難題。選定了一個項目發(fā)起人之后，政府還要與項目公司進(jìn)行談判，以最終授予特許權(quán)或簽訂項目協(xié)議。BOT項目的開發(fā)過程十分復(fù)雜、耗費時日，而且從發(fā)起人的角度看，開發(fā)費用也很大。大型項目

13、一拖就是好幾年才能簽訂項目協(xié)議或結(jié)束籌資。在這段時間內(nèi)，承包人要耗費很多錢、財用于可行性研究、獲得咨詢和聘請顧問等項開支。因此，政府應(yīng)盡一切努力確保整個過程的按部就班、公平和效率。換言之，政府必須認(rèn)識到整個過程的復(fù)雜性，愿意為項目的成功提供必要的和及時的支持。目前，許多國家已經(jīng)取得了開發(fā)BOT項目的成功經(jīng)驗；一些商業(yè)銀行、出口信貸機構(gòu)和國際金融機構(gòu)也有這方面的經(jīng)驗；各方面對BOT項目的過程有了更好的了解，對于反復(fù)出現(xiàn)的問題也有了標(biāo)準(zhǔn)的解決辦法。這些因素對于BOT項目的成功都是十分有利的。四、BOT項目對財務(wù)的一般要求BOT項目在財務(wù)上的可行性必須清楚地展示給潛在的股份投資者和貸款人。這種可行性

14、應(yīng)當(dāng)經(jīng)過鑒定，例如，對一個交通項目而言，它可以包括可行性研究、交通量分析、人口發(fā)展預(yù)測等。同時，項目還必須有可靠的收入來源，其收入必須足夠支付各項貸款引起的項目債務(wù)，投資者發(fā)展項目和長期承受項目風(fēng)險得到相應(yīng)回報的股本收益。對一個發(fā)電廠而言，收入通常將以與政府電力部門簽訂的長期購電合同為依據(jù)。就公路、隧洞和橋梁而言，它的收入通常取決于市場情況，也就是說，取決于它將產(chǎn)生的收費。當(dāng)然，這些都是一種死板的公式。在上述兩種情況下，合同收入和市場收入相混合的情況也并不少見。例如，一些電力購買合同就往往把最低限度固定容量費用與可變的實際用電費用相結(jié)合。對項目公司支付容量費只是由于其提供了發(fā)電量，這是一種純合

15、同費用，它可以保證項目有一個固定的最低限度收入。另一方面，可變費用往往取決于市場情況，按用戶實際用電的千瓦小時數(shù)來計算。就這一部分的收費而言，項目公司一般都將承受市場風(fēng)險，因此也都希望能夠得到較大的回報。同樣，收費公路、橋梁和隧道的收入也可以由政府承諾付給一定的最低限度的容量費，或者在交通流量未達(dá)到最低限度水平的情況下付給一些附加的費用。這個辦法對于那些主要依賴市場的項目來說可以減少一部分市場風(fēng)險。由于貸款人要依靠項目來償還貸款，因此，必須要確定項目的總投資。貸款人和投資人應(yīng)當(dāng)確有把握，相信其投入的資金確能使項目建成和運營。所以，BOT項目一般都可以按照確定的費用、以交鑰匙方式設(shè)計和建造。五、

16、當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的參與一般來說，在發(fā)起人之中或者在初始的投資者當(dāng)中，最好要在當(dāng)?shù)貙ふ乙晃挥袑嵙Φ暮匣锶?。這樣的合伙人可以是工程承包商，也可以是一個工業(yè)、商業(yè)或金融集團(tuán)。當(dāng)?shù)睾匣锶丝梢詭椭l(fā)起人更好地了解當(dāng)?shù)氐沫h(huán)境，這樣會有利于發(fā)起人與東道國政府打交道，解決隨時可能出現(xiàn)的地方性問題。在項目的整個發(fā)展階段，當(dāng)?shù)睾匣锶丝梢蕴峁┍匾娜肆?、物力支持，如果?dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)不夠發(fā)達(dá)，還可對籌措本國股份或籌措還債款起到重要作用。同時，當(dāng)?shù)睾匣锶诉€可以通過合作，學(xué)到先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗。六、股本投資BOT項目的資金一般包含兩部分，一是發(fā)起人提供的股本，二是由商業(yè)銀行、國際金融機構(gòu)或雙邊政府貸款人提供的貸款。股本部分的比例多數(shù)

17、都在項目總費用的20%到30%之間，但也有一些項目的股本比例在這一范圍之外。在BOT項目中，股本投資者所得實際收益很難估計。這種收益的合理程度取決于投資者在項目中承擔(dān)的風(fēng)險大小以及該項目帶給政府方面的附加利益(及時性、效率和新技術(shù)等)。按“基準(zhǔn)情況”估算的預(yù)計收益比率，一般都寫在政府公布的招標(biāo)通告中。如果項目完成情況比“基準(zhǔn)情況”好，則股本投資者的收益比率可相應(yīng)提高。因此，就政府而言，應(yīng)特別加以注意，以免為項目“支付”太多。另一方面，政府也可擬定一些刺激辦法，獎勵那種超過“基準(zhǔn)情況”的項目表現(xiàn)，這種利益應(yīng)由項目公司與政府合理分享，避免股本投資者賺取過大的利潤。對于這種利益共享的BOT項目，政府

18、和項目發(fā)起人都是非常歡迎的。七、償付保證對BOT項目貸款人的各種擔(dān)保措施，稱作“一攬子擔(dān)?！?。這些擔(dān)保措施遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止是簡單的抵押或針對項目資產(chǎn)的信托契約。如果項目公司完不成項目，那么沒有建成的收費公路或發(fā)電廠將不會得到收入。因此，在BOT項目中，貸款人總是要千方百計地尋找各種擔(dān)保手段來保護(hù)自己的利益。實際上，如果這些擔(dān)保措施能夠確保項目始終具有經(jīng)濟(jì)可行性，確保按計劃完成和運營，同樣是符合東道國政府的整體利益的。東道國政府一般不會對BOT項目公司借取的貸款提供直接的主權(quán)擔(dān)保，但可能會為項目的某些方面提供主權(quán)擔(dān)?；蝾愃频谋ＷC。例如，如果一個政府的公用事業(yè)單位簽訂了長期購電合同或承諾向項目長期供應(yīng)燃料

19、或能源，則政府也許會被要求擔(dān)保該公用事業(yè)單位的履約。同樣，東道國政府還會被請求為獲取外匯或針對匯率的浮動而提供一定的擔(dān)保，此種擔(dān)?？梢灾苯犹峁┙o項目公司或者間接地開給外國出口信貸擔(dān)保機構(gòu)。八、風(fēng)險因素對于貸款人和股本投資者而言，一定要有辦法保護(hù)其免受通貸膨脹風(fēng)險。因此，在購買協(xié)議中一般都要訂出一條價格上升條款(對于發(fā)電項目而言)，或者在項目協(xié)議中規(guī)定項目公司在此種情況下可以增大收費(對于收費公路而言)。此種價格上升條款主要是考慮到因通貨膨脹而增大的項目費用，其出發(fā)點是為了保持該項目收入和股本實際購買力。BOT項目的產(chǎn)品一般都在當(dāng)?shù)劁N售，其收入也會是當(dāng)?shù)刎泿?。但是，項目建設(shè)時的資金，包括貸款和股

20、本，相當(dāng)大的部分都來自國外。因此，貸款人和股本投資者能以合理的匯率以外幣收回其原投資以及相應(yīng)的利息或紅利，是其貸款或投資的前提。所以，東道國政府必須要有相應(yīng)的法律環(huán)境，并提供某些辦法，確保外國投資人和貸款人能將當(dāng)?shù)刎泿攀杖雰稉Q成外幣匯出國外，同時，還要確保外商在匯率方面不能過份吃虧。第三節(jié) 外商特許權(quán)項目的方式與一般運作程序典型的BOT項目要經(jīng)過以下幾個階段：項目的確定、招標(biāo)、中標(biāo)、開發(fā)、建設(shè)、運營、移交。1項目的確定階段。必須首先確定項目是否必要，政府有關(guān)部門要查明在某一特定的地方和期間內(nèi)，是否需要再建設(shè)發(fā)電廠，或一條道路、一座橋梁、一項城市運輸系統(tǒng)、一項港口設(shè)施或者其他對國家經(jīng)濟(jì)具有重要性

21、的基礎(chǔ)設(shè)施。然后，再重點研究是否需要采用BOT方式，并進(jìn)行初步可行性研究，對項目的規(guī)模、技術(shù)選擇和潛在的收入流量進(jìn)行認(rèn)真的分析。在確定了采用BOT方式以后，政府還應(yīng)任命或者以簽合同方式聘用一名“項目管理人”，對項目進(jìn)行必要的指導(dǎo)、協(xié)調(diào)。2招標(biāo)階段。有幾種不同方式，包括公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)或者議標(biāo)方式。一般而言，無論采取什么招標(biāo)方式，政府都要對潛在的投標(biāo)者進(jìn)行資格預(yù)審，這是BOT招標(biāo)的最大特點之一。經(jīng)驗表明，在這一階段政府并不以投標(biāo)者人數(shù)多少為首要考慮因素。相反，投資的質(zhì)量、成本和及時性以及吸引有誠意的投資者等項內(nèi)容是政府設(shè)計招標(biāo)采購程序的出發(fā)點。招標(biāo)文件一般都會提供項目的詳細(xì)內(nèi)容，列出必須達(dá)到的

22、具體標(biāo)準(zhǔn)，包括規(guī)模、時間、履約標(biāo)準(zhǔn)以及項目收入的性質(zhì)和范圍等。一套高質(zhì)量的招標(biāo)文件和透明度強、規(guī)定明確的招標(biāo)程序?qū)OT項目的成功來說是至關(guān)重要的。有經(jīng)驗的投標(biāo)者都會將招標(biāo)文件和招標(biāo)程序視為項目可行性和東道國政府決意搞成項目的重要標(biāo)志。而從東道國政府的角度來說，招標(biāo)文件確定的所需達(dá)到的“標(biāo)準(zhǔn)條件”在很大程度上決定了競爭和投資者的質(zhì)量，因此，選定最合適的項目聯(lián)營集團(tuán)往往是BOT項目能否成功的最重要的一個決定因素。3投標(biāo)階段。作為對投標(biāo)邀請書的響應(yīng)，一些感興趣的投資者或發(fā)起人通常會組成一個聯(lián)營集團(tuán)，共同提出一份滿足招標(biāo)文件要求的標(biāo)書。一般來說，聯(lián)營集團(tuán)的成員在這個階段會就費用分擔(dān)、各成員在項目中應(yīng)

23、起的作用及項目結(jié)構(gòu)達(dá)成初步協(xié)定。此后，聯(lián)營集團(tuán)將進(jìn)行更具體的項目可行性研究，這對籌資決定的作出和引資能力的增強是一個至關(guān)重要的因素。然后，聯(lián)營集團(tuán)將爭取潛在的貸款人、股本投資者及承包商和供應(yīng)商初步表示興趣，并作出臨時性的貸款承諾或提出合同價格，以便在此基礎(chǔ)上編出投標(biāo)書。4定標(biāo)階段。政府將組成評標(biāo)委員會，對響應(yīng)投標(biāo)邀請書而提交的每一份標(biāo)書進(jìn)行評估，選出中標(biāo)候選人。評審BOT項目的標(biāo)書，一般來說不會以價格為唯一依據(jù)。評審的依據(jù)是價格、可靠性、經(jīng)驗等綜合因素，以及所設(shè)想的擬議項目能在多大程度上給當(dāng)?shù)卣畮砥渌嫣?，包括?jié)省外匯、促進(jìn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓以及提供就業(yè)機會和為本地雇員和承包商提供培訓(xùn)等。有時，東道

24、國政府也會與投標(biāo)人進(jìn)行直接談判，對標(biāo)書作也改進(jìn)。在初步選定標(biāo)書后，政府將請中標(biāo)人制訂并簽署最后的合同文件。5項目開發(fā)階段。中標(biāo)聯(lián)營集團(tuán)的成員要組成項目公司或確定項目公司的結(jié)構(gòu)，提供實現(xiàn)項目所必要的股本繳款。發(fā)起人可以開始或再度與承包商和供應(yīng)商聯(lián)系，爭取對有關(guān)條件和價格作出更明確的承諾。在得到這些承諾后，項目公司就可以同政府就最終的特許權(quán)或項目協(xié)定進(jìn)行談判，并就最后的貸款協(xié)定、建筑合同、供應(yīng)合同以及實施項目所必須的其他附屬合同進(jìn)行談判。經(jīng)過談判達(dá)成并簽署所有上述協(xié)定以后，項目將開始進(jìn)行財務(wù)交割，財務(wù)交割日即貸款人和股本股資者預(yù)交或開始預(yù)交用于詳細(xì)設(shè)計、建設(shè)、采購設(shè)備等資金的日期。6項目建設(shè)階段。

25、一旦項目進(jìn)行財務(wù)交割，建設(shè)階段便正式開始。當(dāng)然，并不是每個特定項目都可以清清楚楚地分成這幾個階段。有時，一些現(xiàn)場組裝或開發(fā)甚至某些初步建設(shè)可能先于財務(wù)交割進(jìn)行。但是，項目的主要建筑工程和主要設(shè)備的交貨一般只會在財務(wù)交割之后進(jìn)行，到那時項目才有貨款資金支付。當(dāng)工程竣工、項目通過了規(guī)定的竣工試驗，項目公司和東道國政府原則上接受了已經(jīng)竣工的項目后，建設(shè)階段便告結(jié)束。7項目運營階段。項目運營階段將持續(xù)到特許權(quán)期滿。在這個階段，項目公司將直接地或者通過與運營者締結(jié)的合同來運營項目。在這段期間，應(yīng)按照規(guī)定對項目設(shè)施進(jìn)行保養(yǎng)。貸款人、投資者和當(dāng)?shù)卣梢詫υO(shè)施進(jìn)行檢查。如果項目的一攬子融資計劃既包括建設(shè)貸款

26、又包括長期融資，那么運營階段一開始便可支取長期融資資金，建設(shè)資金也將得到償還。8項目移交階段。特許權(quán)期滿時，向當(dāng)?shù)卣平豁椖俊Ｒ话銇碚f，項目的設(shè)計應(yīng)能使BOT發(fā)起人在特許期間還清項目債務(wù)并贏得預(yù)期利潤，這樣，項目最后移交給當(dāng)?shù)卣畷r不索取任何補償，或只索取一點點象征性的補償。當(dāng)?shù)卣陧椖恳平粫r關(guān)注的問題是確保項目保養(yǎng)良好，實現(xiàn)了充分的培訓(xùn)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓，這樣政府便能繼續(xù)運營該項目。第二章 我國特許權(quán)項目的運作程序目前，我國還沒有一部專門的關(guān)于BOT項目確立和實施的法律或行政法規(guī)。根據(jù)現(xiàn)行國務(wù)院有關(guān)行政主管部門的規(guī)定和已有的BOT項目試點情況，我國的BOT項目主要是指由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單

27、列市、副省級城市人民政府以及地方政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門授權(quán)的國有獨資公司或者公用事業(yè)單位，通過特許協(xié)議，準(zhǔn)許境外投資者依據(jù)中國有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)成立的項目公司，在規(guī)定的項目期限內(nèi)，承擔(dān)項目的投融資、建設(shè)、運營和維護(hù)，并在項目期滿后，將項目設(shè)施及權(quán)益無償移交給地方政府或者授權(quán)機構(gòu)。按照現(xiàn)行管理體制，國務(wù)院計劃主管部門會同國務(wù)院有關(guān)主管部門負(fù)責(zé)BOT項目的組織和協(xié)調(diào)，并依據(jù)法律和行政法規(guī)的規(guī)定以及社會公共利益的要求，對項目公司的建設(shè)、運營和移交進(jìn)行監(jiān)督、管理。在我國興建BOT項目，必須是符合國家產(chǎn)業(yè)政策的交通、能源、城市供排水等基礎(chǔ)設(shè)施項目。BOT項目的項目期限一般根據(jù)項目投資額

28、、投資風(fēng)險和投資回收期的長短確定，大多不超過30年。按照有關(guān)部門的現(xiàn)行規(guī)定，我國BOT項目的確定和實施，一般要經(jīng)過以下一些程序。第一節(jié) 項目公司的設(shè)立BOT項目由項目所在地地方政府的計劃部門會同同級項目主管部門上報項目建議書(預(yù)可行性研究報告)，經(jīng)國務(wù)院行業(yè)主管部門提出審查意見后，由國務(wù)院計劃主管部門商國務(wù)院有關(guān)主管部門審批。重大項目由國務(wù)院計劃主管部門審查后，報國務(wù)院批準(zhǔn)。項目建議書獲得批準(zhǔn)后，由地方政府或者授權(quán)機構(gòu)負(fù)責(zé)組織編制資格預(yù)審及招標(biāo)文件，并開始招標(biāo)工作。評標(biāo)委員會由國務(wù)院計劃主管部門、國務(wù)院有關(guān)部門和地方政府的成員以及有關(guān)經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、法律方面的專家組成。地方政府或授權(quán)機構(gòu)在發(fā)售招標(biāo)

29、文件前，應(yīng)當(dāng)對有意向參加投標(biāo)的境外投資者進(jìn)行資格預(yù)審。資格預(yù)審邀請書和招標(biāo)公告應(yīng)在兩家以上全國發(fā)生的報刊上刊登，其中至少一家是面向海外發(fā)行的全國性報刊。招標(biāo)文件包括下列內(nèi)容：投標(biāo)者須知、對投標(biāo)書內(nèi)容的最低要求、特許協(xié)議草案、項目技術(shù)指標(biāo)、地方政府或者授權(quán)機構(gòu)提供的其他條件。投標(biāo)書必須符合招標(biāo)文件要求的格式、條款及其他條件，并包括以下內(nèi)容：項目可行性研究報告、項目建設(shè)工期及預(yù)算、預(yù)期收費標(biāo)準(zhǔn)和調(diào)價公式、投標(biāo)保證金以及招標(biāo)文件要求的其他內(nèi)容。投標(biāo)書所附項目可行性研究報告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：項目實施綱要和目標(biāo)概述、項目的市場需求、成本和收費、項目對環(huán)境影響的評價、項目工程技術(shù)指標(biāo)、工程設(shè)計、建設(shè)、運營

30、的標(biāo)準(zhǔn)和計劃、財務(wù)分析報告等。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告規(guī)定的時間、地點，公開開標(biāo)。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)評標(biāo)委員會的評審報告確定中標(biāo)的投資者，并與中標(biāo)的投資者確認(rèn)特許協(xié)議的內(nèi)容。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)提交的評標(biāo)委員會的評審報告及與中標(biāo)方確認(rèn)的特許協(xié)議，由國務(wù)院計劃主管部門商國務(wù)院有關(guān)主管部門審批。重大項目的特許協(xié)議經(jīng)國務(wù)院計劃主管部門審查后，報國務(wù)院審批。被批準(zhǔn)中標(biāo)的投資者應(yīng)當(dāng)依照中國有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，辦理項目公司合同、章程的審批和工商登記等事宜，成立項目公司。第二節(jié) 特許權(quán)協(xié)議的簽訂項目公司成立后，投資者在特許協(xié)議中的權(quán)利義務(wù)由該項目公司承擔(dān)。項目公司自

31、成立之日起30日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)與地方政府或者授權(quán)機構(gòu)正式簽署特許協(xié)議。特許協(xié)議自簽字之日起生效。特許協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：締約雙方的名稱、住所、注冊地和法定代表人的姓名、國籍、職務(wù)；特許期限；項目預(yù)概算和收費標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)整公式；項目設(shè)計、建造、運營和維護(hù)和標(biāo)準(zhǔn)；項目進(jìn)度及項目延期、中止或者終止的后果；項目終止和項目期滿項目設(shè)施及權(quán)益移交地方政府或授權(quán)機構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)和程序；風(fēng)險分擔(dān)的原則；項目公司權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓；項目設(shè)施及權(quán)益的擔(dān)保；特許協(xié)議約定的地方政府或者授權(quán)機構(gòu)和項目公司的其他權(quán)利、義務(wù)等。經(jīng)地方政府或者授權(quán)機構(gòu)同意，項目公司可以為項目融資的目的在項目設(shè)施及權(quán)益上設(shè)定擔(dān)保。但是，擔(dān)保期限不得超過特許期

32、限。項目公司權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)征得地方政府或者授權(quán)機構(gòu)同意，并報原審批機關(guān)批準(zhǔn)。項目的融資、建造、運營和維護(hù)等商業(yè)風(fēng)險由項目公司承擔(dān)。由于國家政策、法律變更導(dǎo)致特許項目受到實質(zhì)性影響的，經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，地方政府或者授權(quán)機構(gòu)可以通過調(diào)整收費標(biāo)準(zhǔn)、延長特許期或者其他相應(yīng)的措施對項目公司予以補償。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)不得對特許項目的投資收益率提供任何形式的擔(dān)保。國有金融機構(gòu)也不得為特許項目融資提供直接擔(dān)保。地方政府或者授權(quán)機構(gòu)可以承諾不對可能形成與項目公司競爭的類似項目提供公共資金。項目公司用于償還境外本金、利息和分配利潤所需外匯，按照國家外匯管理有關(guān)規(guī)定，通過外匯指定銀行辦理外匯匯兌業(yè)務(wù)；國

33、家保證不因外匯有關(guān)政策的改變對該企業(yè)的匯兌造成不利影響。因不可抗力或者其他不能歸責(zé)于特許協(xié)議當(dāng)事方的原因致使特許協(xié)議不能履行的，雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商決定繼續(xù)履行協(xié)議的條件，或者協(xié)商終止協(xié)議；協(xié)商不成時，任何一方有權(quán)書面通知對方終止特許協(xié)議。因不可抗力或者其他不能歸責(zé)于特許協(xié)議當(dāng)事方的原因，致使該當(dāng)事方履行特許協(xié)議產(chǎn)生困難的，經(jīng)協(xié)議雙方協(xié)商一致，并報原審批機關(guān)批準(zhǔn)后，可以延長特許期限或者修改特許協(xié)議。有下列情形之一的，經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，可以終止特許協(xié)議：項目公司不能或者不能完全履行特許協(xié)議的義務(wù)，致使特許協(xié)議不能履行的；由于社會公共利益的原因需要終止特許協(xié)議的；特許協(xié)議規(guī)定的其他情形。第三節(jié) 項目的實施

34、和保障特許協(xié)議生效后，項目公司應(yīng)當(dāng)按照特許協(xié)議的約定，及時開工。在工程建設(shè)、運營期間，在同等條件下。應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采購國內(nèi)物資，優(yōu)先使用國內(nèi)勞動力。在特許期內(nèi)，國家有關(guān)主管部門有權(quán)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對工程的建設(shè)、運營狀況等進(jìn)行監(jiān)督檢查，項目公司應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。項目設(shè)施建成后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)地方政府或者授權(quán)機構(gòu)驗收合格，方可投入運營。項目公司可以自己經(jīng)營管理項目設(shè)施，也可以經(jīng)地方政府或者授權(quán)機構(gòu)同意委托第三人負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，項目公司應(yīng)當(dāng)對受委托的第三人的經(jīng)營行為承擔(dān)全部責(zé)任。在項目運營期間內(nèi)，項目公司應(yīng)當(dāng)使項目設(shè)施處于良好、穩(wěn)定的運營狀態(tài)。項目公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者特許協(xié)議的約定對項目的固定

35、資產(chǎn)進(jìn)行折舊。折舊費用及有關(guān)收益應(yīng)當(dāng)專項用于項目設(shè)施的更新和改造，不得將其匯往境外；特許期限屆滿時，項目公司應(yīng)當(dāng)將折舊費用及有關(guān)收益的余額全部無償轉(zhuǎn)讓給地方政府或者授權(quán)機構(gòu)。項目公司應(yīng)當(dāng)配備必要的設(shè)備或者設(shè)施，保障項目設(shè)施使用者的人身和財產(chǎn)安全。因項目公司的原因?qū)е率褂谜呷松韨?、財產(chǎn)損失的，項目公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。特許期限屆滿，項目公司應(yīng)當(dāng)將處于良好狀態(tài)、不負(fù)帶任何債務(wù)的項目設(shè)施以及特許協(xié)議約定的有關(guān)權(quán)益全部無償移交地方政府或者授權(quán)機構(gòu)。特許期限屆滿，項目公司應(yīng)當(dāng)將項目運營與維護(hù)的技術(shù)和資料一并移交給地方政府或者授權(quán)機構(gòu)。項目公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)項目移交后獨立負(fù)責(zé)項目運營和維護(hù)所需中方人員的培訓(xùn)。

36、附：案例分析 1995年5月，國家計委正式批準(zhǔn)來賓B電廠作為BOT投資方式的試點項目，也使該項目成為我國第一個經(jīng)國家批準(zhǔn)的BOT投資方式試點項目。國家計委批準(zhǔn)了BOT試點后，來賓電廠就開始了整個項目的招標(biāo)準(zhǔn)備工作。整個招標(biāo)過程分為幾個階段：資格預(yù)審、投標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)、談判、草簽協(xié)議。(一)資格預(yù)審階段在有關(guān)的報刊雜志上公開發(fā)布公告，邀請有意向的外國公司參加廣西來賓B電廠項目的資格預(yù)審，并且發(fā)售資格預(yù)審文件。資格預(yù)審文件主要內(nèi)容包括：項目概況、建設(shè)條件、電廠的規(guī)模和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、主要設(shè)備要求，同時還有資格預(yù)審評定的標(biāo)準(zhǔn)和廣西政府對這個項目所要履行的主要支持要點。這個公告發(fā)布后，引起了世界上許多公司的

37、注意，購買預(yù)審材料的共有61家世界知名公司。在資格預(yù)審文件中所提出的資格預(yù)審評定標(biāo)準(zhǔn)有三點：1申請人在近幾年內(nèi)是否有開發(fā)與來賓B電廠相當(dāng)規(guī)模電廠的經(jīng)驗；2申請人是否有足夠的財務(wù)能力來完成整個項目的開發(fā)，融資信譽狀況，并且要出具有關(guān)金融機構(gòu)對該項目的融資意向書和金融機構(gòu)對申請人的融資信譽評價。3申請人在近幾年內(nèi)對各種合同、協(xié)議的履約狀況，是否有因自己的過失而導(dǎo)致應(yīng)履約合同的爭議或仲裁。另外，在來賓B電廠的投資設(shè)計、融資、建設(shè)的整個過程中，廣西政府對該項目提供的支持要點有：1允許投資者將其從電廠經(jīng)營中取得的人民幣收入，在扣除費用和繳納稅金以后，換成外匯匯出境外。2如果由于政府政策的變化導(dǎo)致人民幣與

38、外匯的兌換率大幅度變化時，允許調(diào)整電價來解決。匯率的變化幅度在5%以內(nèi)時，電價不能調(diào)整；超過5%時電價可以調(diào)整。3指定一家燃料公司供應(yīng)項目公司所需要的燃料，并與項目公司簽訂燃料供應(yīng)協(xié)議，按協(xié)議保證供應(yīng)項目公司所需要的燃料。4保證每年至少購買35億千瓦時的上網(wǎng)電量，并指定由廣西供電局與項目公司簽訂購電合同和調(diào)度協(xié)議。5關(guān)于通貨膨脹問題，規(guī)定由于燃料價格的變化可以調(diào)整電價。6項目公司可以享受國家和地方政府所規(guī)定的稅收優(yōu)惠。7廣西政府免費或以優(yōu)惠的價格向項目公司提供電廠建設(shè)、營運和維護(hù)所需要的土地、供水、供電、通訊、道路、鐵路等現(xiàn)有設(shè)施的使用。8在項目公司的整個特許權(quán)期限內(nèi)，所需要的各方面的協(xié)調(diào)和協(xié)

39、助，廣西政府都可以給予支持。到1995年9月底，共有31家國際性的公司或公司聯(lián)合體提交了資格預(yù)審文件。來賓B電廠項目評標(biāo)委員會根據(jù)上述的3個標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評定，選擇了12家作為A組，可以單獨或組成聯(lián)合體參加投標(biāo)；另外19家作為B組，不能直接參加投標(biāo)，只能與A組的一家或幾家組成聯(lián)合體才能參加投標(biāo)。1995年10月8日，廣西政府正式向申請人公布了資格預(yù)審結(jié)果，同時發(fā)出了投標(biāo)邀請書。(二)投標(biāo)和開標(biāo)階段來賓B電廠的招標(biāo)文件經(jīng)過評標(biāo)委員會審查以后，在1995年12月8日正式發(fā)售。列為A組的12家申請人都先后購買了招標(biāo)文件，招標(biāo)文件的內(nèi)容由以下幾個方面組成：1由廣西政府起草的特許權(quán)協(xié)議、購電協(xié)議、燃料供應(yīng)和運

40、輸協(xié)議的草案。2電廠建設(shè)對技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)方案的要求，以及資金來源方案。3擬建電廠的技術(shù)方案以及項目的可行性研究報告。4融資方案和融資部門的支持函。5運營、維護(hù)和移交方案。6投標(biāo)保證金的銀行保函(投標(biāo)保證金定為1000萬美元). 在招標(biāo)文件發(fā)售后，組織了兩次招投標(biāo)人的交流活動。第一次是組織投標(biāo)人到現(xiàn)場進(jìn)行考察，并且和廣西政府的有關(guān)部門進(jìn)行接觸和座談。第二次活動是在1996年1月28日，廣西政府在南寧市召開了來賓B電廠項目標(biāo)前會議。會議主要介紹了廣西社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和對電力需求情況，并且對投標(biāo)人針對招標(biāo)文件所提出的問題進(jìn)行了綜述性的解答。在1996年2月13日，對投標(biāo)人提出的問題搞了一個標(biāo)前備忘錄

41、發(fā)送給投標(biāo)人。到1996年5月7日投標(biāo)截止日，共有6家投標(biāo)人向廣西政府遞交了投標(biāo)書，分別是：中華電力聯(lián)合體，由香港中華電力公司和德國西門子公司組成；美國國際發(fā)電(香港)有限公司；東棉聯(lián)合體，由日本東棉株式商社、新加坡能源國際公司和泰國企業(yè)聯(lián)盟能源公司聯(lián)合組成；英國電力聯(lián)合體，由英國電力公司和日本三井物產(chǎn)商社組成；法國電力聯(lián)合體，由法國電力公司GEC阿爾斯通公司聯(lián)合組成；新世界聯(lián)合體，由香港新世界集團(tuán)、ABB公司和美國電力公司組成。1996年5月8日，廣西政府在北京舉行了來賓B電廠項目招標(biāo)的開標(biāo)儀式。在開標(biāo)會上，現(xiàn)場開封了投標(biāo)人的標(biāo)書，對投標(biāo)人的名稱、時間以及主要材料進(jìn)行了確認(rèn)和公布。會上，廣西

42、政府也公布了對來賓B電廠項目的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)大綱。投標(biāo)書的內(nèi)容包括了上述三個協(xié)議文本(特許權(quán)協(xié)議、購電協(xié)議、燃料供應(yīng)和運輸協(xié)議)的標(biāo)準(zhǔn)文本和修改文本。(三)評標(biāo)階段廣西政府在開標(biāo)會上公布了評標(biāo)大綱。評標(biāo)大綱的主要內(nèi)容有兩個方面：1評標(biāo)的程序。首先確定投標(biāo)文件的符合程度，總體審查投標(biāo)文件是否符合招標(biāo)文件的要求，只對符合要求的標(biāo)書進(jìn)行評估。2整個評估標(biāo)準(zhǔn)是按評分制的方式進(jìn)行的?？偟姆?jǐn)?shù)(1000分)是這樣考慮的：因為主要是由外商投資建設(shè)電廠，廣西政府只負(fù)責(zé)買電，所以電價的因素最為關(guān)鍵，電價定為600分，另400分為非電價因素。電價因素中又分為兩部分：水平電價500分和電價走勢100分。非電價因素部分由幾

43、部分組成：融資方案、技術(shù)方案、運營維護(hù)和移交方案、對招標(biāo)文件的響應(yīng)程度和造成后果的影響程度。1996年5月8日至6月8日，由廣西政府牽頭，組織了有技術(shù)、法律、財務(wù)等專家組成的專家小組，進(jìn)行了第一階段的評估工作。對標(biāo)書從法律、財務(wù)、技術(shù)和其他方面進(jìn)行了全面的審查，然后對比分析、總結(jié)，最后形成了對投標(biāo)書的評估報告。1996年6月10日至15日，由評標(biāo)委員會在廣西北海市，進(jìn)行評標(biāo)。評標(biāo)委員會是在專家小組對投標(biāo)書評估報告的基礎(chǔ)上對每一份標(biāo)書進(jìn)行評審，最后決定了三家最具競爭力的投標(biāo)人。第一名是法國電力聯(lián)合體，第二名是香港新世界聯(lián)合體，第三名是美國國際發(fā)電(香港)有限公司。他們的優(yōu)勢最主要的是電價比較低，

44、同時技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和其他要求都基本上能滿足招標(biāo)文件的要求。法國電力聯(lián)合體列在第一名，有以下幾項優(yōu)勢(這些優(yōu)勢也是形成電價較低的因素): (1)法國電力聯(lián)合體是由法國電力公司、GEC阿爾斯通公司聯(lián)合組成，項目的分工司法國電力公司主要負(fù)責(zé)電廠的營運和電廠的生產(chǎn)管理，GEC阿爾斯通公司主要負(fù)責(zé)電廠的建設(shè)總承包。它的建設(shè)安裝是按“交鑰匙”方式進(jìn)行總承包的，所以費用比較低。在其投標(biāo)文件中，建設(shè)工程投資只花費4.12億美元。這個“交鑰匙”工程的總投資所需要的費用比其他的少許多。(2)有法國政府的支持。法國政府提供的出口信貸額占整個融資總額的70%，比例較高。因此，它的融資費用較低，資金成本低。(3)建設(shè)工期較短

45、，資金回收較快。第一臺機組投產(chǎn)只需30個月，第二臺再延長3個月，總共用33個月，整個電廠可投入商業(yè)運行。(4)因為法國電力公司是國營公司，在本國電力生產(chǎn)的利潤率是比較低的，所以在這個項目上的投資所要求的回報不一定要很高。根據(jù)其投標(biāo)文件中的資產(chǎn)負(fù)債表和資金流量表來分析，項目的股本金回報率在17%左右(這是根據(jù)它的投標(biāo)文件中總投資5.6億美元來測算的). 實際上從它申請成立的項目公司注冊的總投資看，由于其他因素的影響，總投資已達(dá)6.16億美元，投資增加近10%。所以如果按最后形成的總投資計算，它的回報率比原來預(yù)計的還要低得多。(四)確認(rèn)和談判階段根據(jù)招標(biāo)文件的規(guī)定，廣西政府確定前三名最有競爭力的投

46、標(biāo)人之后，首先要和第一名的投標(biāo)人進(jìn)行談判。談判的方法和內(nèi)容主要是針對投標(biāo)人對3個協(xié)議文本所提出的修改文本進(jìn)行確認(rèn)。另外對技術(shù)指標(biāo)和其他一些修改的東西進(jìn)行確認(rèn)，確認(rèn)主要是分三種情況：1招標(biāo)文件中沒有被投標(biāo)人修改的部分視作雙方都已接受。2被投標(biāo)人修改后的條款，經(jīng)廣西政府審查后，若同意其修改意見，雙方對其都接受的條款進(jìn)行確認(rèn)。3投標(biāo)人做了修改的條款的內(nèi)容，經(jīng)廣西政府審查后，若同意其修改，才進(jìn)行雙方談判，以求雙方統(tǒng)一意見。談判從1996年7月8日開始。廣西政府組成以省政府秘書長為組長，由廣西BOT辦公室、廣西電力局、燃料公司的代表，以及政府邀請的有關(guān)顧問和招標(biāo)代理人(包括設(shè)計院的技術(shù)專家)組成的談判小

47、組參與談判。經(jīng)過三輪四個階段的談判，到10月底，雙方就所需要確認(rèn)的有關(guān)問題達(dá)成了一致意見。1996年11月11日，雙方在北京進(jìn)行了有關(guān)文件的草簽儀式。在這個項目談判中，廣西政府在電價和項目協(xié)議、項目進(jìn)度和技術(shù)方案等標(biāo)準(zhǔn)方面，都處于比較有利的位置。(五)協(xié)議的草簽階段1996年10月11日，廣西政府和法國電力聯(lián)合體在北京草簽了有關(guān)協(xié)議。根據(jù)談判的結(jié)果和草簽的協(xié)議來看，總的協(xié)商結(jié)果是這樣的：來賓B電廠項目的總投資預(yù)計是56億美元(不含進(jìn)口關(guān)稅和進(jìn)口增值稅)?？偼顿Y的25%屬股本金投入，且作為項目公司的注冊資本，其中法國電力公司占60%, GEC阿爾斯通公司占40%；股本外的75%投資資金由項目公司

48、通過有限追索的項目融資從境外獲得。中央政府和地方政府以及中國的銀行和金融機構(gòu)不提供任何形式的擔(dān)保。項目公司的項目貸款是由法國的東方匯理銀行、英國的匯豐銀行和巴特萊銀行聯(lián)合承銷。貸款中的70%是由法國進(jìn)出口信貸機構(gòu)提供出口信貸保險。來賓B電廠的特許經(jīng)營期為18年(包括建設(shè)期)，特許權(quán)期滿后電廠將無償移交給廣西政府。項目的融資原來預(yù)計在草簽協(xié)議后6個月完成，即1997年5月份可以正式簽字。但由于草簽的協(xié)議中，其中有一條規(guī)定“草簽協(xié)議后2個月內(nèi)要得到中央政府的批準(zhǔn)”，而中央政府批準(zhǔn)時間拖延了兩個半月，所以協(xié)議正式簽字也延后了兩個半月，即于1997年7月18日正式簽訂。(六)項目的融資完成以及特許權(quán)協(xié)

49、議正式簽署階段在這個階段，法國電力聯(lián)合體要進(jìn)行以下的工作：1在獲得有關(guān)政府的批準(zhǔn)，成立項目公司。2要完成有關(guān)的項目合同，包括建設(shè)合同、運營維護(hù)合同、保險協(xié)議、貸款協(xié)議等，這些都要報廣西政府審批。3和廣西電力局簽訂電廠的調(diào)度協(xié)議。4進(jìn)行初步設(shè)計工作，并報廣西政府審批。法國電力聯(lián)合體在中標(biāo)后180天內(nèi)要完成融資。如果不是因為中方政府機構(gòu)的原因，法國電力聯(lián)合體在上述規(guī)定的時間內(nèi)不能完成融資，廣西政府有權(quán)支取全部的投標(biāo)保證金。廣西政府在這段時間內(nèi)，也要做好以下工作：1向國家有關(guān)部門申報特許權(quán)協(xié)議，并爭取盡快得到審批。2完成招標(biāo)文件里規(guī)定的前期工程，包括場地的“五通一平”工作。3審批項目公司所簽訂的有關(guān)

50、合同和協(xié)議。項目公司成立，融資完成，廣西政府最終與項目公司簽署特許權(quán)協(xié)議，特許權(quán)正式生效。從廣西來賓B電廠招標(biāo)、評標(biāo)到簽訂特許權(quán)協(xié)議的整個過程，可以看出采用BOT投資方式的一些益處：1采取BOT方式建設(shè)項目，是解決基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)資金缺口的一個好辦法，也是利用外資的一種新途徑。中方任何部門都不用提供擔(dān)保，項目融資的債務(wù)完全由外方來承擔(dān)，中方僅僅是按特許權(quán)的規(guī)定，每年按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)付給項目公司電費，還貸的風(fēng)險是由外方承擔(dān)的。2從整個商務(wù)活動過程看，透明度是很高的，而且項目融資的風(fēng)險由中外雙方合理地分擔(dān)。雙方利益的確定原則是：風(fēng)險由誰最能控制，就由誰來承擔(dān)。從風(fēng)險分擔(dān)來看，中方只是承擔(dān)了匯率的風(fēng)險，

51、燃料價格上漲的風(fēng)險，政策變化引起成本增加的風(fēng)險。但是外方也承擔(dān)了建設(shè)期的風(fēng)險和經(jīng)營成本的風(fēng)險。在建設(shè)期內(nèi)，外方要承擔(dān)兩個風(fēng)險：是否能按期完工的風(fēng)險和總投資控制的風(fēng)險。因為在協(xié)議中規(guī)定，外方必須按期完工，若建設(shè)期延誤，根據(jù)時間的長短進(jìn)行不同程度的罰金處罰。再補充的一點是，投標(biāo)人在投標(biāo)時交了1000萬美元的投標(biāo)保證金，在中標(biāo)、項目正式簽署以后，還要交納3000萬美元的履約保證金(1000萬美元投標(biāo)保證金同時取消)。在經(jīng)營生產(chǎn)期的過程中，也有很大的風(fēng)險。因為電廠本身的生產(chǎn)指標(biāo)是比較先進(jìn)的，從煤耗和產(chǎn)用電率看，包括可用小時等，指標(biāo)都是較高和較好的。所以成本控制也是一個很關(guān)鍵的風(fēng)險因素，也就是管理風(fēng)險。

52、另外，在運營期里，如果每天申報的可用容量達(dá)不到合同要求的可用容量時，或者不能按照約定的調(diào)度進(jìn)行調(diào)度的話，也要受到處罰。3從利用外資建設(shè)大型電力項目來說，這種方式能較快落實，時間較省。來賓B電廠這個項目來看，從國家計委此準(zhǔn)試點開始，僅用了兩年時間完成了項目的招標(biāo)、談判和合同簽訂等一系列的工作。而且整個招標(biāo)過程透明度很高，中方的很多想法和觀點都體現(xiàn)在招標(biāo)文件中，在談判過程中扯皮的問題比較少。因為這個項目采取公開招標(biāo)的形式，競爭力也比較強，所以在談判過程中中方的主動地位比外方多。4電價比較合理、經(jīng)濟(jì)。根據(jù)特許權(quán)協(xié)議的規(guī)定，15年的電價在協(xié)議中已確定。整個特許期的水平電價較低，第一年的電價只是4角6分

53、多。這個電廠與國內(nèi)同類規(guī)模的外商投資的電廠比較是有一定優(yōu)勢的。而且外商運營期比較短。18年扣除3年建設(shè)期，其運營期只有15年。電價比較合理還反映在其電價的組成比較合理。其電價本身是由運營電價和燃料電價兩部分組成：燃料電價由于燃料價格的變化，根據(jù)燃料電價的計算公式，變化因素套進(jìn)去后，就可以定出燃料電價。運營電價也是由兩部分組成，含美元的人民幣運營電價和純?nèi)嗣駧胚\營電價。另外，總的電價又由兩種電價組成。一種是35億千瓦時，由廣西政府保證收購的電價；另一種是超過35億千瓦時以上電量部分的電價。超過35億千瓦時以上的部分的電價，比較低，才2角多。5從這個項目看，廣西不但可以引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)設(shè)備，還可

54、以學(xué)到國外先進(jìn)管理經(jīng)驗。因為，從招標(biāo)文件的技術(shù)要求來看，電廠主要設(shè)備是進(jìn)口的；將來項目公司要委托一個運營管理公司來管理和運營這個電廠。而作為運營公司的組成是由法國電力公司和廣西政府指定的部分組成，這個中外合營組成的運營管理公司當(dāng)然以法國電力公司為主，但中方參加的股份是15%，從參與其管理的過程中，可以學(xué)到許多先進(jìn)的管理經(jīng)驗，同時也便于這個電廠最后順利的移交。(上以案例材料摘于1998年1月14日和18日的“中國經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報”)第三章 外商投資特許權(quán)項目的招標(biāo)投標(biāo)實務(wù)第一節(jié) 特許權(quán)項目招標(biāo)的基本原則選擇一項科學(xué)和妥善的采購程序?qū)τ诔晒Φ貙嵤┮粋€BOT項目是至關(guān)重要的。BOT項目的采購程序受到很多因素

55、影響，其中包括關(guān)于工程采購的現(xiàn)行法律制度，國際上承認(rèn)的公共采購規(guī)則，商業(yè)環(huán)境，總體基礎(chǔ)設(shè)施政策以及特定BOT項目的性質(zhì)。國際上一般采用的都是公開招標(biāo)制度，也有個別國家允許談判采購制度。目前，在我國有關(guān)部門發(fā)布的關(guān)于BOT項目的規(guī)章中只承認(rèn)公開招標(biāo)采購制度。BOT項目的招標(biāo)過程，必須要符合BOT項目自身特點的需要。確定BOT項目招標(biāo)方式時最重要的原則就是，要保證這個項目符合國家的發(fā)展計劃，并盡可能快和經(jīng)濟(jì)地得到授權(quán)、批準(zhǔn)和建設(shè)。要做到這一點，除其他條件外，還要有一個合理的招標(biāo)制度。在這種采購制度中，每一項投標(biāo)文件中的內(nèi)容和價值都應(yīng)得到充分的評估，這意味著首先要明確項目目標(biāo)，然后再通過招標(biāo)方式實現(xiàn)

56、這些目標(biāo)。1確保招標(biāo)程序的公開、公平、公正。采用一種有條不紊的公開、公平、公正的招標(biāo)程序，對于吸引境外BOT發(fā)起人是至關(guān)重要的，對抑制濫用權(quán)力也是必不可少的。只有當(dāng)發(fā)起人確信BOT項目的招標(biāo)程序是從所周知時，才有可能參加漫長而昂貴的項目開發(fā)和投標(biāo)過程。否則，如果沒有公開、公平和公正的采購程序，投標(biāo)人無法控制自己的命運，他們肯定也不愿意參加投標(biāo)。2促進(jìn)競爭。BOT招標(biāo)程序的一個基本目標(biāo)是鼓勵競爭，以便提高私營部門的效率。有些國家的現(xiàn)行采購立法排斥外國公司參與公共項目，或者通過優(yōu)惠性標(biāo)準(zhǔn)來照顧本國承包商，這種做法不適于BOT項目。從廣義上說，對公共基礎(chǔ)設(shè)施項目采用鼓勵競爭的采購方法有助于增強一個國

57、家經(jīng)濟(jì)的市場導(dǎo)向，用優(yōu)惠政策保護(hù)落后不是BOT項目的目的。在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)招標(biāo)過程中，向社會公布項目，讓公眾知道有關(guān)招標(biāo)的法律、法規(guī)，盡量減少對參與采購程序的限制，提供詳細(xì)的招標(biāo)文件，讓各方面事先了解客觀的不帶歧視的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等，都是鼓勵競爭的做法。3鼓勵私營部門的創(chuàng)新和替代性解決辦法。采用BOT方式的一個基本理由，是要利用私營部門的創(chuàng)新能力及其在設(shè)計、技術(shù)管理和融資方面的創(chuàng)造力。因此，采購方法應(yīng)當(dāng)提供靈活的、以鼓勵私營部門提出替代性的和創(chuàng)新的解決辦法。這個過程應(yīng)當(dāng)鼓勵提出建議，改進(jìn)技術(shù)規(guī)格和施工方法，提出技術(shù)革新以及可能降低成本、加快施工進(jìn)度或講求效益的其他建議。政府必須注意保護(hù)從私營部門獲得的

58、創(chuàng)新和構(gòu)思中的知識產(chǎn)權(quán)，合格的投標(biāo)人如果看到他們的經(jīng)營思想和創(chuàng)新被抄襲，就不會繼續(xù)參與對BOT項目的競爭。4向投資者、貸款人、供應(yīng)商和其他各方提供保證，政府選定的是“正確的”BOT項目的投標(biāo)文件。一個BOT項目是否能籌措到資金，在很大程度上要受到投資者和貸款人對政府所運用采購方法的影響。對于貸款人來講，公開招標(biāo)程序最有可能產(chǎn)生成本小和效益高的項目，濫用職權(quán)和違約的風(fēng)險也最小。5增強社會各界對在基礎(chǔ)設(shè)施開發(fā)中采用BOT做法的信任程度。公開、公平和公正的招標(biāo)過程，將有助于增強公眾對私營部門投資公共基礎(chǔ)設(shè)施項目的信任。由于BOT項目涉及到巨額款項，而且往往與公眾利益有沖突，因此BOT基礎(chǔ)設(shè)施項目一般都具有較大的社會影響，依照法律規(guī)定，并根據(jù)事先公布的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的采購做法，既有助于私營部門的利潤，也會增強公眾的信任。6促進(jìn)盡早授予項目。早日授予項目，能大大地提高獲得可靠的投標(biāo)文件和順利完成BOT項目。實際證明，如果采購過程曠日持久，在締約時間方面又有相當(dāng)大的不確定性，那么建設(shè)項目將難以得到可靠的投標(biāo)文件，也難以從貸款人、承包商和供應(yīng)商方面獲得可靠的承諾。最好的解決辦法是要有一個明確界定的時間表，并為整個招標(biāo)過程的各個主要階段規(guī)定具體的完成日期。7盡量減少項目開發(fā)費用。BOT項目的投標(biāo)和談