事實(shí)勞動關(guān)系述評

1、精品文檔(可編輸)值得下載 事實(shí)勞動關(guān)系述評 摘要：本文通過文獻(xiàn)研究的，對事實(shí)勞動關(guān)系的理論和 實(shí)踐兩方面綜述的基礎(chǔ)上進(jìn)行評析。理論部分，筆者對其概 念、表現(xiàn)形式、法律效力和法律認(rèn)定等方面進(jìn)行了研究；實(shí) 踐部分主要是對產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系的原因及建議進(jìn)行研究。 關(guān)鍵詞：事實(shí)勞動關(guān)系事實(shí)勞動關(guān)系理論事實(shí)勞動 關(guān)系實(shí)踐 1992年的關(guān)于全民合同制工人合同期滿后形成的事 實(shí)勞動關(guān)系問題的復(fù)函是我國最早出現(xiàn)“事實(shí)勞動關(guān)系” 表述的規(guī)范性法律文件。如今事實(shí)勞動關(guān)系已成為被社會廣 為接受的概念。 一、事實(shí)勞動關(guān)系的理論研究綜述 學(xué)界對事實(shí)勞動關(guān)系的理論有不同的認(rèn)識，如事實(shí)勞 動關(guān)系的概念界定、表現(xiàn)形式、法律效

2、力及法律認(rèn)定等，筆 者將對以上三方面的觀點(diǎn)進(jìn)行綜述。 1. 事實(shí)勞動關(guān)系的概念界定研究 關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知是勞動部門對 事實(shí)勞動關(guān)系問題首次做出的集中性規(guī)定：“用人單位招用 勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動 關(guān)系成立：用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資 格；用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者， 勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬 的勞動?！?在學(xué)界對于事實(shí)勞動關(guān)系的概念主要有以下三種觀 點(diǎn)：勞動合同期滿雙方未繼續(xù)簽訂勞動合同；用人單位與勞 動者無勞動合同但有勞動關(guān)系；形式要件不合法而實(shí)質(zhì)要件 合法的勞動關(guān)系。 2. 事實(shí)勞動

3、關(guān)系的表現(xiàn)形式研究 關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式，謝德成認(rèn)為其表現(xiàn)形 式有3種：自始未訂立書面合同；期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍 延續(xù)；勞動者下崗后保留原有勞動關(guān)系與第三方達(dá)成口頭協(xié) 議。陳會玲和王艷認(rèn)為其包括：無書面合同；有合同但無效; 口頭協(xié)議；期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)。王飛認(rèn)為其包括: 自始未簽訂書面合同；期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)；原勞 動關(guān)系未解除前，勞動者在其他用人單位實(shí)際就業(yè)。竹文君 認(rèn)為，應(yīng)在法律上明確界定其既不包括因無效勞動合同所形 成的勞動力使用關(guān)系，也不完全等同于無書面勞動合同形成 的勞動力使用關(guān)系。 3. 事實(shí)勞動關(guān)系的法律效力及法律認(rèn)定研究 (1) 法律效力 國內(nèi)觀點(diǎn)。關(guān)于

4、事實(shí)勞動關(guān)系的法律效力問題，李凌 云認(rèn)為其法律效力依照時間順序分為：事實(shí)勞動關(guān)系一個月 內(nèi)，承認(rèn)事實(shí)勞動關(guān)系特定情況下的合法性；一個月以上不 滿一年，向勞動者每月支付二倍的工資；滿一年則視為勞動 雙方已訂立無固定期限勞動合同。鄭文睿從解釋論的視角認(rèn) 為無效合同情形下，勞動合同成立但是卻在效力上遭到否定 性評價。姜穎認(rèn)為，事實(shí)勞動關(guān)系雖不具備勞動法規(guī)定的書 面形式，但卻具備其他要件，故而有效。 國外觀點(diǎn)。國外勞動立法判斷口頭與書面協(xié)議效力的 標(biāo)準(zhǔn)不以協(xié)議形式為要件。德國勞動法堅(jiān)持“實(shí)際勞動關(guān)系 說”，規(guī)定勞動關(guān)系的產(chǎn)生“原則上存在合同形式的自由”。 日本一些學(xué)者提出“事實(shí)的勞動契約說”，認(rèn)為勞工

5、與實(shí)際 使用該勞動力的雇主之間，如具有客觀存在的從屬關(guān)系，即 可擬制或推定勞資雙方事實(shí)上已形成勞動契約。在涉及勞動 合同無效時，德國法認(rèn)為，如果勞動合同被宣告完全無效的 話，業(yè)已存在的勞動關(guān)系將被視為“事實(shí)勞動關(guān)系”。 (2) 法律認(rèn)定 關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的認(rèn)定，任德坤的認(rèn)定條件為：必 須已經(jīng)發(fā)生勞動行為；勞動者和用人單位間必須能夠形成從 屬關(guān)系；必須欠缺法定的形式要件。張鴻浩則認(rèn)為：勞動者 給付行為已經(jīng)發(fā)生；從屬關(guān)系已形成；默認(rèn)的意思表示；欠 缺法定的形式要件。王軍和胡新明的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為：雙方符合 主體資格；勞動者實(shí)際接受用人單位的管理；勞動者提供的 勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分；用人單位向勞動

6、者提供勞 動報酬。 精品文檔（可編輸）值得下載 二、事實(shí)勞動關(guān)系的實(shí)踐研究綜述 現(xiàn)實(shí)生活中事實(shí)勞動關(guān)系并不少見，筆者在本部分就 產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系的原因與解決的建議等問題進(jìn)行探究。 1. 產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系的原因研究 關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的產(chǎn)生，姜穎認(rèn)為，一是勞動者的 弱者地位突出；二是用人單位簽訂勞動合同成本髙；三是立 法只認(rèn)書面勞動合同而使用人單位不簽的行為得不到遏制； 四是雙方勞動法律意識不強(qiáng)；五是監(jiān)察不力。梁甜認(rèn)為，國 有企業(yè)改革制度的施行；農(nóng)業(yè)勞動力向城市轉(zhuǎn)移，市場供求 關(guān)系失衡；雙重勞動關(guān)系形成的事實(shí)勞動關(guān)系。陳會玲和王 艷認(rèn)為，用人單位惡意或因管理過失未簽訂；勞動者為跳槽 方便或?yàn)橘嵢　?/p>

7、雙倍”工資故意拖延簽訂。張鴻浩認(rèn)為根本 上是用人單位為節(jié)省勞動力成本。 2. 解決事實(shí)勞動關(guān)系的建議研究 事實(shí)勞動關(guān)系大量存在且解決方式不明確，姜穎認(rèn)為 應(yīng)在立法中做傾斜性的保護(hù)規(guī)定，引導(dǎo)簽訂書面勞動合同。 孫靜認(rèn)為要承認(rèn)口頭勞動合同的法律效力。竹文君認(rèn)為要使 勞動合同的訂立形式不再成為建立勞動關(guān)系的法定條件?？?紅認(rèn)為不宜再用事實(shí)勞動關(guān)系的概念。 三、對事實(shí)勞動關(guān)系的評析 1. 事實(shí)勞動關(guān)系的理論評析 關(guān)于事實(shí)勞動關(guān)系的概念，筆者將學(xué)者觀點(diǎn)總結(jié)為用 人單位與勞動者之間不符合勞動合同成立的形式要件，但雙 方履行了勞動權(quán)利義務(wù)而形成的勞動關(guān)系，存在真實(shí)的事實(shí) 勞動過程。事實(shí)勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式可總

8、結(jié)為：自始未訂立 書面合同；合同期滿未續(xù)訂但勞動關(guān)系仍延續(xù)；雙重勞動； 簽訂無效勞動合同等。法律效力方面，國內(nèi)觀點(diǎn)有：無效； 有效；按時間順序存在不同法律效力；轉(zhuǎn)化事實(shí)勞動關(guān)系為 勞動法律關(guān)系而有效等。國外觀點(diǎn)有勞動關(guān)系的產(chǎn)生“原則 上存在合同形式的自由”；合同無效時存在的勞動關(guān)系被視 為“事實(shí)勞動關(guān)系”；“事實(shí)的勞動契約說”。法律認(rèn)定方面 可總結(jié)為當(dāng)滿足：勞動者給付行為已經(jīng)發(fā)生；從屬關(guān)系已形 成；默認(rèn)的意思表示；欠缺法定的形式要件等條件時，認(rèn)定 為事實(shí)勞動關(guān)系。 2. 事實(shí)勞動關(guān)系的實(shí)踐評析 產(chǎn)生事實(shí)勞動關(guān)系有來自用人單位、勞動者及法律法 規(guī)等方面的原因。解決對策上，有加強(qiáng)立法規(guī)定、加強(qiáng)對用

9、 人單位監(jiān)督及漸漸消除事實(shí)勞動關(guān)系概念等建議。 3. 事實(shí)勞動關(guān)系研究的優(yōu)勢及不足 目前對于事實(shí)勞動關(guān)系問題的研究，從法學(xué)角度的研 究已經(jīng)相對成熟，但事實(shí)勞動關(guān)系的本質(zhì)上是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，運(yùn) 用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法和工具并結(jié)合實(shí)際對該問題的研究尚空白。事 實(shí)勞動關(guān)系日趨普遍化，構(gòu)建社會的誠信機(jī)制，協(xié)調(diào)企業(yè)的 勞動者關(guān)系等問題的解決，還需社會學(xué)、管理學(xué)、心理學(xué)等 精品文檔(可編輸) 值得下載 的深入探討。 參考文獻(xiàn) 1 李凌云.對我國事實(shí)勞動關(guān)系立法的反思J.華 東政法大學(xué)學(xué)報，2008 (6) 2 鄭文睿.勞動關(guān)系建立的法定主義方式以解 釋論為視角J江西社會科學(xué)，2011 (2) 3 姜穎.勞動合同形式探析J

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