資本運作中的個人所得稅

1、資本運作經(jīng)典案例大師山中講學見一老農(nóng)帶著兒子山坡放羊，閑聊間得知老農(nóng)有一心病，因家貧兒子二十多了還沒娶親。大師含笑問老農(nóng)想取市長家閨女否？老農(nóng)怒大師取笑，大師說如愿意我必遂你心愿。大師到城中問市長，市移動公司副總年輕有為、年薪百萬，想取令千金可否？市長欣然應許。大師又告知市移動公司總裁，市長女婿至今待業(yè)，聽說公司缺一副總，來任職如何？總裁大喜當即同意。一月后，放羊娃高調(diào)迎娶市長千金。資本運作有關(guān)個人所得稅政策解讀政策變化快 1、國稅函2005319號文件 關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得稅的批復 2、國稅發(fā)2008115號文件 國家稅務總局關(guān)于資產(chǎn)評估增值計征個人所得稅問題的通知 3、

2、國稅總局公告2010年第26號 4、國稅總局公告2011年第2號 5、國稅函201189號文件 關(guān)于個人以股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)征收個人所得稅問題的批復 6、國稅總局公告2014年第67號 7、財稅2015第41號文件 關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知 8、國稅總局公告2015年第20號 關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅征管問題的公告9、財稅2016101號 關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知10、國家稅務總局公告2016年第62號 關(guān)于股權(quán)激勵和技術(shù)入股所得稅征管問題的公告從2005年國稅319號文件規(guī)定對非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得，實行遞延個人

3、所得稅納稅義務，在投資收回、轉(zhuǎn)讓或者清算時如有所得再按規(guī)定征收個人所得稅。2008年，國稅總局出臺2008115號文件表明計征個人所得稅，但隨即115號文件被召回，未實際執(zhí)行。在國稅總局公告2010年第26號中115號文件并不在有效規(guī)范性文件之列。在國稅總局2011年2號公告出臺前，可以明確根據(jù)319號文件的規(guī)定“非貨幣性資產(chǎn)評估增值的暫不征收個人所得稅”。隨著國稅總局2011年2號公告出臺，319文件與之作廢。115號文件失效，319號文件廢止，那非貨幣性資產(chǎn)如何征個人所得稅呢？在沒有相應文件出臺前，筆者認為應該按稅法規(guī)定征收繳納個人所得稅。需要提出的一點是，在2011年總局曾出臺了89號文

4、件，明確了個人參股上市公司定向增發(fā)按“轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得”計征個人所得稅。千呼萬喚始出來，財稅2015第41號文件終于讓非貨幣性資產(chǎn)計征個人所得稅塵埃落定。明確征收、分期繳納。同年總局第20號公告就征管問題予以具體規(guī)定。從2005年到2015年，從“暫不征”到“征”再到“分期”，隨著41號文件和20公告相應出臺，非貨幣性資產(chǎn)個人所得稅塵埃落定后的再落定。（二）涉稅事項多、金額大、風險高、發(fā)展空間大資本性收入具有彈性大、流動性強的特點，稅務機關(guān)對其征稅非常謹慎。資本市場越是活躍，民間資本越是積極，其涉及的稅務風險則越應該得到重視。非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅解讀（41號文和20號公告）（一）非貨幣性

5、資產(chǎn)指現(xiàn)金、銀行存款等貨幣性資產(chǎn)以外的資產(chǎn)，包括股權(quán)、不動產(chǎn)、技術(shù)發(fā)明成果以及其他形式的非貨幣性資產(chǎn)。（二）投資形式 1、參與設立新企業(yè) 2、參與企業(yè)增資擴股 3、參與企業(yè)定向增發(fā)股票 4、股權(quán)置換 5、重組改制等（三）適用稅目根據(jù)41號文第一條之規(guī)定，“個人以非貨幣性資產(chǎn)投資”實為兩個環(huán)節(jié)，即“個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)”和“投資”兩筆業(yè)務同時發(fā)生。其中對于“個人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得”，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”依法計算繳納個人所得稅。（四）計算方式 1、應納稅額應納稅所得額*20% 2、應納稅所得額收入原值轉(zhuǎn)讓時的合理稅費 3、收入：應按評估后的公允價值確認非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入 4、原值：為納稅人取

6、得該項資產(chǎn)時實際發(fā)生的支出納稅人無法提供完整、準確的非貨幣性資產(chǎn)原值憑證，主管稅務機關(guān)可依法核定其非貨幣性資產(chǎn)原值。5、合理稅費：指納稅人在非貨幣性資產(chǎn)投資過程中發(fā)生的與資產(chǎn)轉(zhuǎn)移相關(guān)的稅金及合理費用。（五）分期納稅 1、規(guī)定：納稅人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務機關(guān)備案后，自發(fā)生上述應稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個人所得稅。2、現(xiàn)金部分優(yōu)先用于繳稅 舉例：甲出資300萬成立a公司，于b上市公司重組，b上市公司以發(fā)行股份并支付現(xiàn)金補價方式購買甲股權(quán)，發(fā)行3000萬股權(quán)和支付300萬現(xiàn)金，并支付稅費100萬。（1）收入確認：30003003300（萬元）（

7、2）應納稅所得額33003001002900（萬元）（3）應納稅額2900*20%580（萬元）Q:甲向a公司所在地主管稅務機關(guān)申請分期繳稅，那分期繳稅的數(shù)額是580萬元嗎？A:根據(jù)41號文規(guī)定，現(xiàn)金部分優(yōu)先用于繳稅，所以甲取得的300萬現(xiàn)金應該優(yōu)先納稅，剩余280萬元可分期納稅。同時，在280萬元分期繳稅期間，如果甲轉(zhuǎn)讓上述全部或部分股權(quán)并取得現(xiàn)金收入的，該現(xiàn)金收入應優(yōu)先用于繳納尚未繳清的稅款。（六）征管規(guī)定 1、確認收入時間：應于非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、取得被投資企業(yè)股權(quán)時。 2、納稅地點：（1）以不動產(chǎn)投資：以不動產(chǎn)所在地稅務機關(guān)位主管稅務機關(guān)；（2）以企業(yè)股權(quán)投資：以該企業(yè)所在地稅務機關(guān)為主

8、管稅務機關(guān)；舉例：Q:北京b公司收購甲在杭州濱江的a公司股權(quán)，應該在哪兒繳稅？A:在a公司所在地，即杭州濱江繳稅。（3）其他非貨幣資產(chǎn)投資：以被投資企業(yè)所在地稅務機關(guān)為主管稅務機關(guān)（七）納稅人以股權(quán)投資的收入、原值等確認依照國稅總局2014年第67號文件有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。1、收入確認因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而獲得的現(xiàn)金、實物、有價證券及違約金、補償金等與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的各種款項。2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低的認定 （1）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對應的凈資產(chǎn)份額的；例如：張某將a公司20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給b，申報收入為200萬。A公司賬面凈資產(chǎn)為1000萬，但其帳面中也有房屋，故經(jīng)評估后a公司凈資產(chǎn)應當為2000萬，這時收

9、入明顯偏低，稅務機關(guān)可以重新核定轉(zhuǎn)讓收入。（2）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費的；（3）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的；（4）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的；（5）不具合理性的無償讓渡股權(quán)或股份； 例如：某董事長將自己的500萬股權(quán)贈與職工a，是否需要繳稅，由誰繳稅？董事長贈與行為視同轉(zhuǎn)讓，且是零轉(zhuǎn)讓，收入明顯偏低，故對某董事長征收。（6）其它3、收入明顯偏低，但視為有正當理由的認定（1）有效文件國家政策調(diào)整后被投資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營受到重大影響；（2）繼承或者轉(zhuǎn)讓夫妻三代以

10、內(nèi)直系血親兄弟姐妹承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；舉例：個人將股權(quán)平價轉(zhuǎn)讓給姐夫是否可以認定為正當理由？一般不能?？赏ㄟ^轉(zhuǎn)讓姐姐，再由姐姐轉(zhuǎn)給丈夫的曲線形式完成轉(zhuǎn)讓。（3）法律或政府文件或企業(yè)章程本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓價格真實、合理；（4）其它股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅政策1.國家稅務總局關(guān)于加強股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知國稅函2009285號2.國家稅務總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅依據(jù)核定問題的公告2010年第27號3.國家稅務總局 國家工商行政管理總局 關(guān)于加強稅務工商合作實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息共享的通知（國稅發(fā)2011126號）希望與現(xiàn)實的矛盾目標：“以

11、個稅為抓手，征稅前置，不繳稅不變更，由上而下”現(xiàn)實情況：行政許可前置條件，缺乏法律依據(jù)，由下而上。 資本性收入具有彈性大、流動性；對其征稅非常謹慎股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅的納稅主體在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，轉(zhuǎn)讓方為納稅義務人，而受讓股權(quán)的一方是扣繳義務人或者是代繳義務人，受讓股權(quán)一方履行代扣代繳稅款的義務，但實際情況是扣繳義務人基本都沒有履行代扣代繳義務?？陀^上造成主體明確，但是稅款流失的現(xiàn)象，因為扣繳義務人很難準確的了解納稅人轉(zhuǎn)讓股權(quán)部分的財產(chǎn)原值、相關(guān)合理稅費，也就無法準確計算應代扣代繳的個人所得稅。例：甲公司共有張某、王某兩股東，出資比例為73，注冊資本400萬元。2008年6月30日，原股東張某、王

12、某以15100萬元轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)給新股東李某、趙某。為便于管理，張某、王某、李某、趙某同意該公司2008年6月30日前流動資產(chǎn)中的應收賬款300萬元由原股東張某、王某追收處理；2008年6月30日前流動負債12000萬元由原股東張某、王某負責清還。2008年6月30日后甲公司發(fā)生的債權(quán)、債務與原股東張某、王某無關(guān)。原股東張某、王某該如何計算繳納承債式股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅（其他稅費忽略不計、不包括應付未付股東的利潤）1.對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務后，再對每個股東進行分配的，應納稅所得額的計算公式為：應納稅所得額=（原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入-原股東承擔的債務總額+原股東

13、所收回的債權(quán)總額-注冊資本額-股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費）原股東持股比例。其中，原股東承擔的債務不包括應付未付股東的利潤。原股東張某、王某取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務后，再對原股東張某、王某進行分配。則張某應納稅額（原股東張某、王某股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入原股東張某、王某承擔的債務總額+原股東張某、王某所收回的債權(quán)總額注冊資本額股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費）原股東張某持股比例20%（1510012000+300400）70%20%210020%=420（萬元）；同理，王某應納稅額（1510012000+300400）30%20%90020%180（萬元）。2.對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務進行分配的，應納稅所得額的計算公式為：應納稅所得額=原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入+原股東清收公司債權(quán)收入-原股東承擔公司債務支出-原股東向公司投資成本。其中，原股東承擔公司債務支出不包括應付未付股東利潤。原股東張某、王某取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)