法理初階筆記02

1、 2012西政考研資料免費(fèi)下載論壇： 論壇咨詢qq:1806265811 法理學(xué)初階原創(chuàng)核心要點(diǎn)歸納筆記 【根據(jù)：法理學(xué)第三版教材 編寫】 導(dǎo)論 法學(xué)與法理學(xué) 一、法學(xué)簡(jiǎn)說(shuō):1、古希臘文化孕育了最初的法律思想，但是并未形成獨(dú)立的法學(xué)學(xué)科和知識(shí)體系。2、現(xiàn)代意義上的法學(xué)概念真正起源于古羅馬，表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識(shí)、法律學(xué)問。3、古羅馬五大法學(xué)家之一烏爾比安（最早提出了公私法劃分）曾給“法學(xué)”下過(guò)一個(gè)經(jīng)典性的定“法學(xué)是關(guān)于神和人的事物的知識(shí)；是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)?！?、現(xiàn)代意義上的漢語(yǔ)“法學(xué)”一詞本為日本漢字，是由日本法學(xué)家津田真道創(chuàng)造。5、關(guān)于法律問題的學(xué)問，在我國(guó)先秦時(shí)期被稱為“刑名

2、法術(shù)之學(xué)”，或者“刑名之學(xué)”。漢代出現(xiàn)的“律學(xué)”主要是對(duì)現(xiàn)行律例進(jìn)行注釋闡述，其基本原則是以經(jīng)釋律，即依據(jù)儒家學(xué)說(shuō)對(duì)以律為主的成文 法進(jìn)行講習(xí)和注解。6、烏爾比安對(duì)法學(xué)所下的定義中可以看出，西方古代法律思想通過(guò)對(duì)人和神的認(rèn)識(shí)（神事為人事立標(biāo)準(zhǔn)）對(duì)法律何以正當(dāng)進(jìn)行論證，既討論經(jīng)驗(yàn)世界的法律現(xiàn)象，也討論超經(jīng)驗(yàn)世界的法應(yīng)該怎樣，是一種“二元”的法律觀。 中國(guó)古代法學(xué)是對(duì)法的正當(dāng)性首先加以承認(rèn)的前提下，對(duì)實(shí)在法進(jìn)行的闡釋，是尋找法律文字上的表面意義，沒有探尋應(yīng)然法，也沒有以其有悖于正義而將其否定，缺乏對(duì)實(shí)在法的正當(dāng)性的反省。二、法學(xué)的研究對(duì)象 法學(xué)，又稱法律學(xué)或法律科學(xué)，是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的一

3、門社會(huì)科學(xué)。 法律現(xiàn)象：人類社會(huì)發(fā)展到一定階段所產(chǎn)生的一種特殊的社會(huì)現(xiàn)象，主要是指具有法律意義，并受法律調(diào)整的社會(huì)現(xiàn)象，包括法律規(guī)范、法律條文、法律意識(shí)、法律職業(yè)、法律行為、法律關(guān)系等）三、法學(xué)的層次1、法學(xué)作為一門科學(xué)，表現(xiàn)為一種知識(shí)系統(tǒng)。這是法學(xué)最基本的層次。2、法學(xué)還是一種智慧之學(xué)，即是關(guān)于法律的能力、方法、技巧和思維的學(xué)問。3、法學(xué)還應(yīng)當(dāng)是精神之學(xué)，它應(yīng)當(dāng)全面展現(xiàn)并傳播法律的精神。 四、法理學(xué)簡(jiǎn)說(shuō) “法理學(xué)”一詞本為日本漢字，是由日本近代法律文化的主要奠基人穗積陳重創(chuàng)造，是指以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對(duì)象的一門理論法學(xué)，著重揭示法律的基本原理。與法學(xué)的關(guān)系是部分與整

4、體的關(guān)系?！胺ɡ韺W(xué)”在西方一般被稱為“法律哲學(xué)”或“法哲學(xué)”（黑格爾的法哲學(xué)原理），后來(lái)又被稱為“法理學(xué)”（在奧斯丁法理學(xué)的范圍），在前蘇聯(lián)被稱為“國(guó)家與法的理論”（維辛斯基的國(guó)家與法的理論）。第五章 法律的概念一、中文“法”字的古體和解釋【2005年，簡(jiǎn)答，重點(diǎn)掌握】1在漢語(yǔ)言中，“法”字的古體是“灋”?！盀灐迸c刑通用。古代，刑，既有刑罰之意，也有規(guī)范，制度含義。從象征性方面看，“灋意味著公平，公正，從功能上看，則是一種刑罰。2商鞅改法為律，在古代，律、法同樣都具規(guī)范，制度之意。3古漢語(yǔ)中的法，刑，律，等存在互釋互通情況，在古代的法律現(xiàn)象中，刑是處于核心地位的，而法來(lái)調(diào)整社會(huì)秩序也主要是通過(guò)

5、暴力手段實(shí)現(xiàn)的，無(wú)論刑律還是法律都沒有現(xiàn)代“法律”的概念所具有的邏輯和內(nèi)涵。二、西方思想傳統(tǒng)中“法”與“法律”的區(qū)分【2009，論述題目。重點(diǎn)掌握】1在西方法文化傳統(tǒng)中，人們根據(jù)自然法概念將“法”與“法律”明確地區(qū)分開來(lái)。2西方的“法”除有“法”的含義外，還兼有“權(quán)利”、“公平”、“正義”或“規(guī)律”、“法則”之意，因此它們常被人們理解為“客觀法”，或“理想法”、“應(yīng)然法”。 3西方“法律”主要被理解為人們依主觀意志和認(rèn)識(shí)而制定的法律，即“主觀法”或“現(xiàn)實(shí)法”、“實(shí)然法”。 4自然法和實(shí)然法的區(qū)別。自然法理論認(rèn)為，法律在本質(zhì)上是規(guī)范性的，“惡法非法”，因?yàn)榇嬖谥环N規(guī)制政治權(quán)力和法律權(quán)力，并為人

6、們的行為制定道德標(biāo)準(zhǔn)的自然法體系。 自然法也是實(shí)然法的正當(dāng)性來(lái)源和評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)然法是在具體的時(shí)代、具體的國(guó)家被主權(quán)者發(fā)布的法律，是主觀的，只有在遵循自然法時(shí)才是善的。三、法律的定義，法律的本質(zhì)是什么？怎么去解析？【簡(jiǎn)答】1、法律，就是指歸根到底由社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的，主要反映掌握國(guó)家政權(quán)的社會(huì)集團(tuán)的共同意志和根本利益，由國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，通過(guò)規(guī)定權(quán)利與義務(wù)以維護(hù)社會(huì)秩序的一種特殊的行為規(guī)范體2、法律本質(zhì)：指法律的內(nèi)在屬性的解釋，表現(xiàn)為法律是什么的提問。、七、法律有什么作用?法律作用的內(nèi)容？【2006年，簡(jiǎn)答；2005年，簡(jiǎn)答】1、法律作用：法律的規(guī)范作用和法律的社會(huì)作

7、用。 2、法律的規(guī)范作用： 1）指引作用：是指法律對(duì)人們的行為起到的普遍指導(dǎo)作用。法律的指引是一種一般指引，而不是個(gè)別指引。 2）評(píng)價(jià)作用：法律作為一種評(píng)價(jià)尺度，能夠?qū)θ说男袨榈姆梢饬x進(jìn)行評(píng)價(jià)。合法或不合法、違法或不違法。 3）預(yù)測(cè)作用：人們可以根據(jù)法律規(guī)范預(yù)測(cè)人們相互之間將會(huì)怎樣行為的以及行為的法律后果4）強(qiáng)制作用：法律能運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)違法者施以強(qiáng)制措施，保障法律被順利實(shí)現(xiàn)。西政考研之家論壇研究生原創(chuàng)高分筆記西政考研之家論壇 是西南政法大學(xué)考研的專門性論壇，論壇由西南政法大學(xué)09級(jí)和10級(jí)十幾位研究生共同創(chuàng)立，旨在為廣大的考西政的學(xué)子們提供一個(gè)：信息交流，資料共享，互幫互助的平

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