合同的風(fēng)險(xiǎn)防范(2013.11)

1、合同的合同的風(fēng)險(xiǎn)防范風(fēng)險(xiǎn)防范“企業(yè)財(cái)富的一半是合同”。 合同的順利簽訂和履行，是企業(yè)健康發(fā)展的重要保證。 正確簽訂、使用合同已成為每一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者面臨的重要課題。內(nèi)容提要 一、合 同 的 訂 立 二、合 同 的 履 行 三、違 約 責(zé) 任 四、訴 訟 時(shí) 效一、合同的訂立一、合同的訂立 （一）合同主體、標(biāo)的、權(quán)利義務(wù)、爭(zhēng)議解決方式。 （二）合同簽訂時(shí)的注意事項(xiàng) 。 （三）合同檔案管理工作 。（一）合同主體、標(biāo)的、權(quán)利義務(wù)、爭(zhēng)議解決方式 合同主體合同主體： 1、審查對(duì)方的主體資格。 2、對(duì)資信能力的審查。 3、對(duì)經(jīng)營(yíng)歷史的審查。 4、合同相對(duì)人無(wú)代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過(guò)期。1、審查對(duì)方的

2、主體資格。 （1）是否具有獨(dú)立的簽訂合同的資格 法人：審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照及其年檢情況等情況。 非法人單位：審查其是否登記取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。 自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。 保證人：主體資格的合法性。 代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。 其他：特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對(duì)方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。（2）分支機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立的簽訂合同的資格 一看本身是否有營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 二應(yīng)一并審查上級(jí)法人。 特別注意：分支機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任的方式，先以該機(jī)構(gòu)財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足的部分由開(kāi)辦法人承擔(dān)。 （3）法人內(nèi)部的職能部門(mén)。 職能部門(mén)不具有主體資格。 所簽合同無(wú)效。 2、對(duì)資信能

3、力的審查。 本質(zhì)：是對(duì)企業(yè)有無(wú)履約能力的審查 對(duì)會(huì)計(jì)資料的審查。 是否有固定資產(chǎn)，固定資產(chǎn)的價(jià)值和變現(xiàn)能力如何。 企業(yè)負(fù)債是否過(guò)多。如果負(fù)債中有銀行債務(wù)的情況，那就要進(jìn)一步查清固定資產(chǎn)是否已經(jīng)抵押抵押。 流動(dòng)資金是否充足。 3、對(duì)經(jīng)營(yíng)歷史的審查。 歷史上經(jīng)營(yíng)情況怎樣？ 曾經(jīng)做過(guò)哪些業(yè)務(wù)、項(xiàng)目。 履約情況怎樣，是否經(jīng)常發(fā)生糾紛。 具體簽訂合同時(shí)是否每筆都需上述方法審查，要由企業(yè)根據(jù)合同的性質(zhì)和合同的數(shù)額等情況定。 必須做事前調(diào)查：大型項(xiàng)目；合同履行期較長(zhǎng)；確定長(zhǎng)期經(jīng)銷(xiāo)商、代理商、供貨商。涉及到企業(yè)生死存亡的合同涉及到企業(yè)生死存亡的合同。數(shù)額較大，對(duì)企業(yè)贏虧有決定性影響。 案例：缺乏對(duì)合同主體資信

4、情況的調(diào)查案例：缺乏對(duì)合同主體資信情況的調(diào)查與小商人做大生意，損失難以彌補(bǔ)與小商人做大生意，損失難以彌補(bǔ)我國(guó)某鋼鐵公司A計(jì)劃引進(jìn)一套鑄造設(shè)備，國(guó)外的多家知名廠(chǎng)家的報(bào)價(jià)都在1千萬(wàn)美元以上，A難以接受。某國(guó)商人S得知此情況后主動(dòng)向A報(bào)出500萬(wàn)美元的價(jià)格，保證按要求的技術(shù)水平供貨。A對(duì)S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬(wàn)美元的貨物。隨后經(jīng)過(guò)多次交涉，到期仍未交齊貨物。經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個(gè)小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無(wú)實(shí)質(zhì)收獲，同時(shí)工期拖延，造成了難以彌補(bǔ)的損失。合同標(biāo)的合同標(biāo)的合同標(biāo)的不確定。案例：案例：合同標(biāo)的物不

5、清，形成爭(zhēng)議合同標(biāo)的物不清，形成爭(zhēng)議 甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機(jī)出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項(xiàng)。租期屆滿(mǎn)時(shí)，乙方交付設(shè)備時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時(shí)間較長(zhǎng)，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號(hào)或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達(dá)成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺(tái)不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬(wàn)元。注意：要審查合同標(biāo)的相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱(chēng)、型號(hào)是否確定。合同權(quán)利義務(wù)：合同權(quán)利義務(wù)： 合同權(quán)利義務(wù)是互相對(duì)應(yīng)的，特別是在強(qiáng)調(diào)等價(jià)有償?shù)馁I(mǎi)賣(mài)合同中，買(mǎi)方和賣(mài)方的權(quán)利義務(wù)相對(duì)平衡。比如買(mǎi)賣(mài)合同中賣(mài)方的義務(wù)有： 交付標(biāo)的物的義務(wù) 實(shí)際交付標(biāo)的物 交付

6、提取標(biāo)的物的單證 交付必要的有關(guān)資料 按期交付標(biāo)的物 按照約定地點(diǎn)交付標(biāo)的物 按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物 按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物 轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù) 瑕疵擔(dān)保義務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)： 1、合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對(duì)標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運(yùn)輸、風(fēng)險(xiǎn)、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)或是檢驗(yàn)期間等缺乏明確約定。 2、對(duì)法律規(guī)定的義務(wù)認(rèn)識(shí)不清。 3、對(duì)自身的權(quán)利沒(méi)有充分認(rèn)識(shí)，無(wú)法充分保護(hù)自身利益。案例：缺乏包裝條款，案例：缺乏包裝條款，包裝費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？包裝費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)？ 2008年6月，甲乙雙方簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同，約定乙向甲購(gòu)買(mǎi)加工成品建筑材料波紋管，共計(jì)發(fā)生貨款45萬(wàn)元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用等問(wèn)題。7月甲自行以木箱包裝了貨物

7、并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬(wàn)和包裝費(fèi)3萬(wàn)。乙收到貨物后支付了貨款45萬(wàn)元，但不肯支付包裝費(fèi)。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費(fèi)3萬(wàn)余元以及利息。法院認(rèn)為在雙方未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用的情況下，按合同法第156條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護(hù)貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請(qǐng)求。案例：交付地點(diǎn)約定不清案例：交付地點(diǎn)約定不清 中國(guó)某公司與美國(guó)某客商簽訂了進(jìn)口某貨物的合同。雙方約定在美國(guó)西部港口交貨。但雙方合同和開(kāi)信用證時(shí)都寫(xiě)成了“美國(guó)港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知我方在美國(guó)東部某港口接貨，我方只好通知船方到該港接

8、貨，結(jié)果多承擔(dān)了一筆運(yùn)費(fèi)支出。防范要點(diǎn)： 1、在合同中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是質(zhì)量、數(shù)量、包裝、檢驗(yàn)等容易產(chǎn)生爭(zhēng)議的地方。 2、明確合同和法律規(guī)定的義務(wù)。 3、明確自身所擁有的各種權(quán)利，充分保護(hù)自身利益爭(zhēng)議解決方式 1、可以通過(guò)和解或者調(diào)解解決合同爭(zhēng)議。 2、當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。 3、當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的，可以向人民法院起訴 。仲裁仲裁 1、仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書(shū)面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。 2、仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會(huì)沒(méi)有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)

9、議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無(wú)效。訴訟訴訟 1、當(dāng)事人之間可以就訴訟管轄法院進(jìn)行約定。協(xié)議管轄必須是以下五個(gè)地方法院之內(nèi)：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。 2、只能約定一地法院。 注意：違反規(guī)定注意：違反規(guī)定，出現(xiàn)以下錯(cuò)誤，管轄協(xié)議無(wú)效。出現(xiàn)以下錯(cuò)誤，管轄協(xié)議無(wú)效。 1、違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級(jí)人民法院管轄。 2、約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄； 3、 管轄協(xié)議不明確。如：“如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由雙方各所在地法院管轄。 4、約定兩個(gè)以上法院管轄的。 管轄協(xié)議無(wú)效如何確定管轄？ 按照法律規(guī)定的基本原則處理，即：由被告住所地、合同履行地人民法院管

10、轄。 1、由被告住所地管轄： （1）合同未實(shí)際履行的； （2）當(dāng)事人住所地都不在合同約定的履行地的； （3）對(duì)履行、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明的； （4）口頭購(gòu)銷(xiāo)合同。 2、合同履行地人民法院管轄。 防范要點(diǎn)： 1、用好法律規(guī)定的協(xié)議管轄這一武器，爭(zhēng)取主動(dòng)權(quán)。 2、約定合同管轄地必須明確必須明確。 3、力爭(zhēng)將己方所在地法院約定為管轄法院。（二）合同簽訂時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng) 1、合同主體要前后一致，并與注冊(cè)名稱(chēng)一致。 2、應(yīng)加蓋單位公章或合同專(zhuān)用章，并與注冊(cè)名稱(chēng)一致，加蓋的章應(yīng)清晰可辨。 3、合同應(yīng)加蓋騎縫章。 4、合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應(yīng)由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認(rèn)。 5、合同文本中不留空白。 6 6

11、、 合同附件要蓋章。 有的合同條文并不能把所有技術(shù)問(wèn)題都解決。 附件尤其是核心、關(guān)鍵部分就顯得十分重要。 特別提示：合同附件效力等同于合同特別提示：合同附件效力等同于合同本身。本身。（三）合同簽訂后的監(jiān)督管理 合同檔案管理是對(duì)已履行完畢合同的管理，是一個(gè)企業(yè)檔案管理的重要組成部分。 合同履行完畢后，可能還會(huì)產(chǎn)生有關(guān)質(zhì)量擔(dān)保等爭(zhēng)議和糾紛，合同仍然可能成為重要證據(jù)和文件在后續(xù)的訴訟和仲裁中使用。 完善的合同檔案管理有利于各個(gè)部門(mén)查閱和總結(jié)經(jīng)驗(yàn)。 1、合同相對(duì)方可能行使撤銷(xiāo)權(quán)（合同法第75條） 2、買(mǎi)賣(mài)合同中標(biāo)的物存在質(zhì)量保證期的，可能需要承擔(dān)責(zé)任（合同法第合同法第158158條條）。 3、買(mǎi)賣(mài)合同

12、中標(biāo)的物沒(méi)有質(zhì)量保證期的，需承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任（合同法第合同法第158158條條）。 3、合同爭(zhēng)議存在訴訟時(shí)效。 4、與其他未履行完畢的合同可能存在關(guān)聯(lián)性。案例：補(bǔ)充協(xié)議遺失，承擔(dān)了不應(yīng)該承擔(dān)的損失案例：補(bǔ)充協(xié)議遺失，承擔(dān)了不應(yīng)該承擔(dān)的損失 2005年6月10日，某建筑公司A與某貿(mào)易公司B簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同，A向B購(gòu)買(mǎi)100噸 X型號(hào)的鋼材并約定了質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但未約定檢驗(yàn)期。6月20日，雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定了檢驗(yàn)期間為交付貨物之日起一個(gè)月內(nèi)。7月20日，B按約交付了貨物，A隨后付了全款。直到2005年年底，B未就貨物的數(shù)量或質(zhì)量問(wèn)題提出任何問(wèn)題。A公司經(jīng)辦人員認(rèn)為該份合同已順利履行，遂將合同和補(bǔ)

13、充協(xié)議隨意擱置。2006年1月，B突然通知A，聲稱(chēng)鋼材的質(zhì)量不符合約定，要求賠償損失。A辯稱(chēng)根據(jù)合同法第158條，B未在檢驗(yàn)期內(nèi)通知的，視為標(biāo)的物數(shù)量或質(zhì)量符合約定。B認(rèn)為雙方在合同中并未約定檢驗(yàn)期。A稱(chēng)合同雖未約定，但雙方存在補(bǔ)充協(xié)議。但A最終只找到了合同，補(bǔ)充協(xié)議已經(jīng)遺失。B隨后向法院起訴，由于A未能提供補(bǔ)充協(xié)議，法院最終支持了B的訴訟請(qǐng)求，判決A賠償鋼材質(zhì)量不合格給B造成的損失。防范要點(diǎn)： 1、建立完善的合同檔案管理制度，原件及時(shí)歸檔保管，以免丟失。將其復(fù)印件交由履行部門(mén)存查，保證依約履行。 2、分類(lèi)保存。根據(jù)合同的種類(lèi)、重要性等給予不同的保存期限。 3、整理合同檔案，形成便于各個(gè)部門(mén)查

14、閱和尋找的電子信息系統(tǒng)。 4、總結(jié)合同履行情況，吸取經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。二、合同的履行二、合同的履行 合同履行是全部合同活動(dòng)的核心。合同履行是全部合同活動(dòng)的核心。 合同履行也是合同活動(dòng)中最容易發(fā)合同履行也是合同活動(dòng)中最容易發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，又最難防范的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。生風(fēng)險(xiǎn)，又最難防范的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)： 1、沒(méi)有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒(méi)有堅(jiān)持誠(chéng)實(shí)信用原則。 2、沒(méi)有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。 3、合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時(shí)沒(méi)有履行相關(guān)法律程序。 （一）（一）案例：同時(shí)履行抗辯權(quán)你不付款，我不交貨 A A公司協(xié)議向B批發(fā)站購(gòu)買(mǎi)柑桔。雙方約定：A公司向B批發(fā)站預(yù)付貨款萬(wàn)元，B批發(fā)站于號(hào)前到貨，驗(yàn)收后A公司

15、將余款付清，任何一方違約要賠償損失。后A公司預(yù)付萬(wàn)元，B批發(fā)站如約運(yùn)貨至指定地點(diǎn)。A公司驗(yàn)收合格后，因貨款不齊，要求延期付款未被同意。 一周后因A公司仍未籌齊貨款，B批發(fā)站怕柑桔腐爛，將貨物運(yùn)走并轉(zhuǎn)賣(mài)他方，同時(shí)通知A公司解除合同。 A公司訴至法院，請(qǐng)求判批發(fā)站違約，要求返還預(yù)付款及利息并賠償損失。 B批發(fā)站則要求對(duì)方承擔(dān)運(yùn)費(fèi)損失元。解析： 雙方當(dāng)事人未約定履行順序，應(yīng)推定為同時(shí)履行。 A公司支付余款前，B批發(fā)站有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)而不構(gòu)成違約。 A公司延期一周已超過(guò)合同履行期限后仍未能支付余款，已構(gòu)成違約。 B批發(fā)站返還A公司預(yù)付款萬(wàn)元，A公司賠償B批發(fā)站運(yùn)費(fèi)損失00元。 注意：當(dāng)事人行使同

16、時(shí)履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的，遲延履行責(zé)任由對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)。（二）案例：不安抗辯權(quán)你虧損嚴(yán)重，我停止履行 2001年元月，某汽車(chē)銷(xiāo)售中心A A與某汽車(chē)制造廠(chǎng)B B簽訂一份汽車(chē)購(gòu)銷(xiāo)合同，約定A A向B B購(gòu)買(mǎi)輕型轎車(chē)40輛，每輛售價(jià)5萬(wàn)元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車(chē)的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，B B獲悉A A因經(jīng)營(yíng)不善，已造成巨大虧損，同時(shí)因拖欠銀行貸款，已被法院強(qiáng)制執(zhí)行償還貸款。B B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車(chē)輛的托運(yùn)，同時(shí)派人通知A A，若想繼續(xù)供貨，A A需提供擔(dān)?；蝾A(yù)付貨款。A A不同意，并以B B違約為由提起訴

17、訟。法院認(rèn)為，B B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國(guó)合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A A的訴訟請(qǐng)求。注意： （1）不安抗辯權(quán)是一種自助權(quán)，只要有證據(jù)證明對(duì)方履行有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，就可以中止履行合同，而無(wú)須經(jīng)對(duì)方同意，或經(jīng)訴訟、仲裁等程序。 （2）必須有確切證據(jù)證明對(duì)方有上述情況之一的，才能行使不安抗辯權(quán)，否則承擔(dān)違約責(zé)任。 （3）權(quán)利人暫時(shí)中止履行合同義務(wù)，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方。 （4）如果對(duì)方提供了適當(dāng)擔(dān)保或在合理期限內(nèi)恢復(fù)了履行能力，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。 （5）對(duì)方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可解除合同。（三）解除合同應(yīng)注意的問(wèn)題 （1）事先約定。為避免合同

18、履行風(fēng)險(xiǎn)，掌握解除合同主動(dòng)權(quán)，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，可以對(duì)合同履行過(guò)程中出現(xiàn)哪些事實(shí)，導(dǎo)致合同解除的問(wèn)題明確進(jìn)行約定。 （2）及時(shí)通知并積極尋求解決。 當(dāng)約定解除、法定解除的條件出現(xiàn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 提示：切忌對(duì)合同履行不管不問(wèn)或單方擅提示：切忌對(duì)合同履行不管不問(wèn)或單方擅自撕毀協(xié)議。自撕毀協(xié)議。 （3）應(yīng)當(dāng)及時(shí)行使自己的權(quán)利。 合同法規(guī)定：“法律規(guī)定或當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿(mǎn)當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅?！?若法律沒(méi)有規(guī)定或當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限的，特別應(yīng)當(dāng)注意對(duì)方所做出的催告時(shí)間。 （4）及時(shí)反應(yīng)。接到解除通知的另一方如有異議，應(yīng)及時(shí)向被告住所地或合同

19、履行地的人民法院起訴，也可以依據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)關(guān)提出請(qǐng)求，確認(rèn)解除合同的效力。 （四）合同變更案例：包裝更改，未簽書(shū)面協(xié)議，仍按原合同執(zhí)行 我國(guó)某外貿(mào)公司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品的出口合同。合同約定內(nèi)包裝盒由B免費(fèi)提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個(gè)月，A準(zhǔn)備好貨物，隨后多次去電通知B提供包裝盒，B均未作答復(fù)。距交貨期前一個(gè)多月，B派其代表丁某來(lái)看貨。A向丁某反映包裝盒未提供，勢(shì)必影響按期交貨。丁某看了產(chǎn)品以后，當(dāng)場(chǎng)口頭表示B公司不再提供包裝盒，可由A自行解決。A當(dāng)即辦妥紙盒，進(jìn)行包裝，進(jìn)倉(cāng)待運(yùn)。在合同規(guī)定的裝運(yùn)期前一個(gè)月，B突然來(lái)電要求仍由其提供包裝盒。A回復(fù)已按丁某的意見(jiàn)包裝完畢，無(wú)法更

20、改。B回電認(rèn)為丁某只是其公司員工，并不能代表公司，同時(shí)雙方并未簽訂書(shū)面協(xié)議。因此，包裝一定要按合同規(guī)定的進(jìn)行，否則將不履行合同。A為避免更大的損失，只能同意B要求，重新?lián)Q包裝。 （五）債權(quán)轉(zhuǎn)讓案例：債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生效力案例：債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生效力 2008年5月，公司A與某干花生產(chǎn)廠(chǎng)B簽訂了一份合同，約定：2008年12月25日前，A向B購(gòu)買(mǎi)干花6000箱，每箱價(jià)格300元。合同簽訂后，A即向B支付了全部貨款180萬(wàn)元。2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交貨，以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷(xiāo)售干花。2008年8月3日，B復(fù)函拒絕了A的請(qǐng)求。此后，

21、A從其他渠道購(gòu)得干花6000箱, 就將其與B合同項(xiàng)下的全部權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了C，但未通知但未通知B。由于正逢市場(chǎng)干花價(jià)格上漲，C以每箱350元的價(jià)格支付給了A公司210萬(wàn)元。2008年12月23日，C前往B公司處提貨，但B拒絕發(fā)貨。為此，C向法院起訴，要求B在原合同規(guī)定的期限內(nèi)向C交付干花。 法院未支持C的請(qǐng)求。防范要點(diǎn)： 1、應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅(jiān)持誠(chéng)信信用原則。 2、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。 3、合同變更時(shí)應(yīng)簽訂書(shū)面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時(shí)，需及時(shí)履行。 4、合同轉(zhuǎn)讓時(shí)需履行相關(guān)法律程序。 5、合同解除條件成就時(shí)，需要履行通知等法律

22、程序。三、三、違約責(zé)任違約責(zé)任概念：違反合同義務(wù)，即不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。違約行為 不能履行，客觀上沒(méi)有履行能力或法律禁止履行； 遲延履行：能履行，但在期限屆滿(mǎn)時(shí)還沒(méi)履行； 不完全履行：履行行為不符合債務(wù)本旨； 拒絕履行（預(yù)期違約） ：明示或默示的表示不履行； 債權(quán)人遲延：受領(lǐng)遲延。違約救濟(jì)方式 強(qiáng)制履行； 解除合同； 賠償損失； 支付違約金； 恢復(fù)原狀等其他補(bǔ)救措施。風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)：風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)： 1、未按合同約定的時(shí)間、金額支付價(jià)款。 2、逾期交付、提取標(biāo)的物。 3、未按約定的方式、地點(diǎn)、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。 4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。 5、對(duì)方違約時(shí)，未采取合理措施防

23、止損失擴(kuò)大。 6、我方未充分行使違約救濟(jì)權(quán)利。( (一一) )受領(lǐng)遲延受領(lǐng)遲延買(mǎi)方的收貨義務(wù)買(mǎi)方的收貨義務(wù) 案例：2004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買(mǎi)賣(mài)合同：當(dāng)年產(chǎn)大蒜40噸，總價(jià)款加運(yùn)費(fèi)8萬(wàn)元，代辦托運(yùn)，交貨期限為同年8月25日，地點(diǎn)為山東某車(chē)站。 甲方于8月20日將大蒜準(zhǔn)備托運(yùn)時(shí)，鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀，待通知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵路方面通知將貨裝車(chē)發(fā)出，8月26日凌晨到達(dá)山東某車(chē)站。但乙方拒絕收貨并聲稱(chēng)降價(jià)一半才可考慮收貨；甲方無(wú)奈在當(dāng)?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。 不料當(dāng)?shù)赜纸当┯陜商?，?0噸大蒜泡湯；經(jīng)鑒定29噸完全腐爛，不能食用，另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求

24、賠償。法院判決乙方應(yīng)對(duì)拒收的大蒜承擔(dān)責(zé)任，乙方應(yīng)支付甲方貨款及民房的租金等。（二）代位權(quán)：（二）代位權(quán)：債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人行有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利。 案例案例:甲欠乙1000萬(wàn)元，2009年1月到期未還。2009年2月，乙得知丙欠甲900萬(wàn)已到期，但甲一直未向丙主張債權(quán)。2009年3月，乙搜集了大量證據(jù)后，向法院提起訴訟，請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲對(duì)丙的900萬(wàn)債權(quán)。（三）撤銷(xiāo)權(quán)（三）撤銷(xiāo)權(quán):債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請(qǐng)求法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。 案例案例:債務(wù)人不應(yīng)減少的財(cái)產(chǎn)不得減少債務(wù)人不應(yīng)減少的財(cái)產(chǎn)不得

25、減少 甲欠乙100萬(wàn)元到期未還。2003年4月，甲得知乙準(zhǔn)備起訴索款，便將自己價(jià)值300萬(wàn)元的全部財(cái)物以30萬(wàn)元賣(mài)給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2003年7月向法院起訴，請(qǐng)求宣告甲與丙的行為無(wú)效。（四）（四）過(guò)高的違約金法律是否保護(hù)？過(guò)高的違約金法律是否保護(hù)？ 約定的違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 1、確定違約金一般以當(dāng)事人的約定為準(zhǔn)。 2、違約金過(guò)分高時(shí)以當(dāng)事人有明確主張為前提。 3、舉證責(zé)任應(yīng)由主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)。

26、 4、過(guò)分高為法官的自由裁量權(quán)。過(guò)分高違約金的認(rèn)定一般無(wú)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，看法官的認(rèn)識(shí)。注意：約定違約金應(yīng)基本合理，以避免造成不必要的損失。（五）既約定定金又約定違約金（五）既約定定金又約定違約金如何處理？如何處理？ 案例：案例：北新公司向水產(chǎn)公司定購(gòu)水產(chǎn)品約定：先付定金萬(wàn)元，預(yù)付運(yùn)費(fèi)萬(wàn)元，任何一方違約，應(yīng)支付違約金10萬(wàn)元。后北新公司依約付定金及運(yùn)費(fèi)。合同到期，水產(chǎn)公司未按期交貨。 北新公司遂向法院提起訴訟，要求水產(chǎn)公司返還預(yù)付運(yùn)費(fèi)萬(wàn)元、雙倍返還定金，并支付違約金10萬(wàn)元。 選擇更有利的一個(gè)防范要點(diǎn)： 1、完善企業(yè)合同管理制度。 2、關(guān)注合同履行進(jìn)展，一旦發(fā)現(xiàn)異常狀況，及時(shí)采取處理措施。 3、及時(shí)搜集和保存好各種證據(jù)。 4