我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化制度問題研究

1、我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化制度問題研究摘要:知識產(chǎn)權(quán)證券化是以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行證券進行融資的方式,是現(xiàn)代技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展到技術(shù)金融一體化階段的重要表現(xiàn)。這一融資形式在美、日、歐等西方國家已經(jīng)實踐中開始應(yīng)用。目前,我國經(jīng)濟發(fā)展正在進入轉(zhuǎn)型期,由過去的資源消耗型經(jīng)濟向可循環(huán)、可持續(xù)發(fā)展的知識經(jīng)濟道路轉(zhuǎn)型。走新經(jīng)濟道路要求必需加強知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造與應(yīng)用,引進知識產(chǎn)權(quán)證券化制度對于促進我國知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用具有非常重要的作用。 關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán);知識產(chǎn)權(quán)制度;證券化 知識產(chǎn)權(quán)證券化作為一種新興的融資方式,目的在于通過金融安排最大限度地開發(fā)知識產(chǎn)權(quán),充分利用其擔保價值,促進知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用。研究這一新

2、興事物對于推進我國知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用具有非常重要的作用。 一、知識產(chǎn)權(quán)證券化的基本原理與主要特征 所謂知識產(chǎn)權(quán)證券化,是指發(fā)起人(originator)以知識產(chǎn)權(quán)未來可產(chǎn)生的現(xiàn)金流量(包括預(yù)期的知識產(chǎn)權(quán)許可費和已簽署許可合同中保證支付的使用費)作為基礎(chǔ)資產(chǎn),通過一定的結(jié)構(gòu)安排對其中風(fēng)險與收益要素進行分離與重組,轉(zhuǎn)移給一個特設(shè)載體機構(gòu)(special purpose vehicle,spv),由后者據(jù)此發(fā)行可流通權(quán)利憑證進行融資的過程。 知識產(chǎn)權(quán)證券化的主要交易流程包括以下幾個部分(參見圖1): 第一步,對要證券化資產(chǎn)進行打包,構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)池。為了能夠成功地發(fā)行證券,發(fā)起人首先要對自己擁有

3、的能夠產(chǎn)生未來現(xiàn)金流量的知識產(chǎn)權(quán)進行清理、估算考核;然后根據(jù)證券化目標確定將哪些知識產(chǎn)權(quán)用于證券化;最后把這些知識產(chǎn)權(quán)組合,形成一個資產(chǎn)池。 第二步,創(chuàng)建spv,將知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)池真實轉(zhuǎn)讓給spv。在知識產(chǎn)權(quán)證券化過程中,需要建立一個具有破產(chǎn)隔離功能的特殊目的載體(spv),使被證券化資產(chǎn)可以從發(fā)起人的資產(chǎn)中獨立出來,實現(xiàn)破產(chǎn)隔離功能。在創(chuàng)建了spv以后,發(fā)起人將支持證券發(fā)行的知識產(chǎn)權(quán)真實轉(zhuǎn)移給spv。 第三步,信用增級。為改善發(fā)行條件,特設(shè)載體必須提高知識產(chǎn)權(quán)支持證券的信用等級。信用增包括外部增級和內(nèi)部增級兩種方式。 第四步,證券評級。普通投資者無法考察發(fā)行人對知識產(chǎn)權(quán)證券還本付息的能力,需要

4、由一個獨立的信用評級機構(gòu)來完成這一工作。信用評級機構(gòu)應(yīng)將評級結(jié)果向投資者公告。 第五步,發(fā)行證券。知識產(chǎn)權(quán)證券的發(fā)行人根據(jù)不同投資者對風(fēng)險和收益偏好情況對知識資產(chǎn)進行打包,發(fā)行不同層級結(jié)構(gòu)的證券。目前國家在推行其的時候,主要面向退休基金、保險公司、互助基金、養(yǎng)老金基金等機構(gòu)投資者和私募基金。 第六步,對資產(chǎn)進行管理,建立投資者還款賬戶。發(fā)行人應(yīng)當指定一個管理人對知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)池進行管理,負責收取、記錄資產(chǎn)池產(chǎn)生的現(xiàn)金流,并把這些現(xiàn)金流存入托管銀行的收款專用賬戶。 最后,按期還本付息(圖2)。按照規(guī)定的期限,托管行將由資產(chǎn)池產(chǎn)生收入對證券進行還本付息,至此,整個知識產(chǎn)權(quán)證券化過程即告完成。 知識產(chǎn)

5、權(quán)證券本質(zhì)上是資產(chǎn)擔保證券的一種,其與普通資產(chǎn)擔保證券的區(qū)別在于:由于基礎(chǔ)資產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)所具有的特殊性,使得知識產(chǎn)權(quán)證券化在基礎(chǔ)資產(chǎn)池的組建、破產(chǎn)隔離、資產(chǎn)池現(xiàn)金流的預(yù)測等方面都不同。 知識產(chǎn)權(quán)證券化與知識產(chǎn)權(quán)擔保融資存在著差別。知識產(chǎn)權(quán)證券化具有以資產(chǎn)信用為支撐、結(jié)構(gòu)性融資等特點,而知識產(chǎn)權(quán)擔保融資則不具有。除此之外,知識產(chǎn)權(quán)擔保融資主要是采用抵押貸款合同的形式,面向的融資對象主要是銀行,而知識產(chǎn)權(quán)證券化采用的是證券融資形式,面向的融資對象主要是資本市場。通過這種方式,知識產(chǎn)權(quán)證券化在技術(shù)市場與資本市場之間搭上一道橋梁。 知識產(chǎn)權(quán)證券化與風(fēng)險投資也有區(qū)別。知識產(chǎn)權(quán)證券化中投資者的目的主要在于

6、獲取固定的收益,風(fēng)險投資目的則在投資企業(yè)獲得增值后將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓,進行其他投資;前者投資者一般不介入公司管理活動,不會產(chǎn)生對融資公司原股東股權(quán)沖淡效果,后者從一開始就會非常全面地介入公司管理和經(jīng)營,會沖淡原股份持有人的股權(quán)比例結(jié)構(gòu);對處于研究開發(fā)期、創(chuàng)業(yè)期的企業(yè),風(fēng)險較大,更愿意采用風(fēng)險投資這類股權(quán)投資的方式,而對于技術(shù)研發(fā)比較成熟的企業(yè),則更適合采用知識產(chǎn)權(quán)證券化這樣的融資方式,這既可以融入資金,還可以不喪失公司股權(quán)。 不同參與人在知識產(chǎn)權(quán)證券化過程中有著各自的收益:對于知識產(chǎn)權(quán)證券的發(fā)起人來說,可以獲得一種新的、可供選擇的融資形式。這一融資形式可以使發(fā)起人享受表外融資的好處,在不改變股本結(jié)構(gòu)

7、、保留對其知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)的情況下將知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的未來收益提前實現(xiàn),解決發(fā)起人資金流動性難題。同時,知識產(chǎn)權(quán)證券化還能分散知識產(chǎn)權(quán)所有人風(fēng)險,實際上是一種為未來收益進行保險的保險形式;1對于證券投資者來說,知識產(chǎn)權(quán)證券可以為其提供一個參與新技術(shù)經(jīng)濟的機會。知識產(chǎn)權(quán)證券將純粹的技術(shù)風(fēng)險與其他風(fēng)險,如管理風(fēng)險、營銷風(fēng)險等隔離開來,這使得投資者可以通過投資于知識產(chǎn)權(quán)證券直接參與到一個更為純粹的科技成果的產(chǎn)業(yè)化運作中去,獲得這一科技成果帶來的未來預(yù)期收益;對于投資銀行、信用評級機構(gòu)、保險商等中介機構(gòu)來說,可以通過提供評估知識產(chǎn)權(quán)的價值、設(shè)計證券融資結(jié)構(gòu)、經(jīng)營知識資產(chǎn)等服務(wù),拓寬業(yè)務(wù)范圍并從中獲益。 二、

8、國外知識產(chǎn)權(quán)證券化的發(fā)展態(tài)勢 美國是最早探索和嘗試將知識產(chǎn)權(quán)進行證券化的國家。從世界上第一樁知識產(chǎn)權(quán)證券化案“鮑伊債券”開始,美國涌現(xiàn)出一系列案例。前后統(tǒng)計起來,不下十件。從美國實踐來看,知識產(chǎn)權(quán)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)已經(jīng)非常廣泛,包括音樂版權(quán)作品、電子游戲、電影、時裝品牌、藥品專利、甚至專利訴訟的勝訴金等。知識產(chǎn)權(quán)證券化發(fā)展在美國表現(xiàn)出快速增長的局面。 學(xué)術(shù)界也對知識產(chǎn)權(quán)證券化進程表示出極大關(guān)注。在鮑伊債券后一段時間,法律和商業(yè)期刊上出現(xiàn)了大量的文章,就如何將知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)包進行證券化進行了深入探討。1999年到2002年,關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)證券化的討論達到頂峰。之后,學(xué)者對知識產(chǎn)權(quán)證券化的熱情有所減退,

9、在這方面的文章減少,見于報道的重大交易案也寥寥無幾。近兩年來,知識產(chǎn)權(quán)證券化出現(xiàn)復(fù)蘇跡象。2005年底,美國出現(xiàn)首樁軟件證券化融資案,即tideline案。該案設(shè)立了一個由第三方專業(yè)投資公司設(shè)立的、面向眾多交易者長期存在的獨立spv。長期spv的設(shè)立對于減少融資成本,促進融資交易速度具有重要作用。同年,ucc融資公司主導(dǎo)的bcbg max azria知識產(chǎn)權(quán)證券化交易被“美國許可費征收協(xié)會(les)”評為年度最佳交易案。這些表明知識產(chǎn)權(quán)證券化制度已經(jīng)由最初探求是否可行發(fā)展到如何進行高效運作的階段。 知識產(chǎn)權(quán)證券目前主要采用定向發(fā)行方式,向機構(gòu)投資者或私募基金發(fā)行,缺乏通暢的退出機制。2006年

10、底,美國證券市場上出現(xiàn)了一種新型指數(shù)ocean tomo 300tm企業(yè)專利評估指數(shù)。該指數(shù)對三百家擁有優(yōu)質(zhì)專利的公司進行評估,由ocean tomo公司與美國證券交易所聯(lián)合發(fā)布,投資者可以根據(jù)該指數(shù)購買股票。雖然,tomo指數(shù)的作用是人們通過分析某項資產(chǎn)(專利)所反映的公司財務(wù)狀況來決定是否購買該公司的股票,這與通過分析某項資產(chǎn)(專利)來自由買賣該資產(chǎn)本身(也即該資產(chǎn)證券)之間還是存在著差距,并不能算是建立起真正的知識產(chǎn)權(quán)證券退出機制,但是二者之間差距已經(jīng)非常容易跨越了。tomo指數(shù)的出現(xiàn),對知識產(chǎn)權(quán)證券化制度的發(fā)展具有非常重要的意義。 美國知識產(chǎn)權(quán)證券化的歷程始終與知識經(jīng)濟發(fā)展、金融創(chuàng)新的

11、發(fā)展和先進計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與資產(chǎn)評估方法的發(fā)展交織在一起的。從1997年鮑伊證券開始十年間,知識產(chǎn)權(quán)證券化在美國走過了一條萌芽、發(fā)展到逐漸成熟的過程,這一過程也是一個從探索到推廣、從設(shè)立專門的spv到spv長期化、從面向私募基金發(fā)行到尋求進入華爾街市場的過程。從某種意義上說,這一過程實際上就是資本市場逐漸開始承認知識產(chǎn)權(quán)價值的過程,是對知識產(chǎn)權(quán)的認識從生產(chǎn)要素轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)的過程,是一個有效解決“公司知識產(chǎn)權(quán)財務(wù)難題”的過程。 在知識產(chǎn)權(quán)證券化方面的發(fā)展,日本顯得非常積極。主要原因在于日本2002年以來,通過了知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱,確立了“知識產(chǎn)權(quán)立國”的國家戰(zhàn)略。日本有著更多的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)需要進行

12、產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用。為了加快這些專利的產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用,日本經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)省于2002年4月聲明,將對信息技術(shù)和生物領(lǐng)域等企業(yè)擁有的專利權(quán)實行證券化經(jīng)營。 歐洲與美國在金融體制和法律體系間存在差異,其證券化市場的發(fā)展路徑與美國也不同。在知識產(chǎn)權(quán)證券化進程中,歐洲的發(fā)展更多地體現(xiàn)在體育產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)播權(quán)或者門票收益證券化案例上。除了體育產(chǎn)業(yè)證券化以外,歐洲一些國家,如意大利、英國等,也先后將電影版權(quán)、音樂作品進行證券化融資。 知識產(chǎn)權(quán)證券化作為一種推進知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的新興融資工具,也引起了不少國際組織的關(guān)注。在wipo的中小企業(yè)欄目中,曾經(jīng)對知識產(chǎn)權(quán)融資問題進行過專題討論,并將知識產(chǎn)權(quán)證券化看作是二十一世紀的一個“新潮

13、流”。其他一些國際組織,如聯(lián)合國貿(mào)發(fā)委員會(uncitral)、經(jīng)合組織(oecd)等,也開始對這一問題展開討論,說明這一問題在世界范圍內(nèi)引起關(guān)注。 三、我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化的必要性與可行性 高新技術(shù)企業(yè)融資難的困境一直是制約自主創(chuàng)新能力提升的瓶頸因素。從中國現(xiàn)階段的國情來看,引進知識產(chǎn)權(quán)證券化這一金融創(chuàng)新工具可以從三個方面解決這一難題: (一)可以解決中小高技術(shù)企業(yè)融資難的問題 中小型高科技企業(yè)在我國經(jīng)濟中起到重要作用,但融資難問題始終是困擾中關(guān)村企業(yè)發(fā)展的瓶頸,有人甚至將中關(guān)村科技企業(yè)融資問題比喻成為“歌德巴赫猜想”2。2006年6月北京民營科技實業(yè)家協(xié)會與北京社科院中關(guān)村發(fā)展研究中心發(fā)

14、布的中關(guān)村發(fā)展藍皮書顯示,中關(guān)村絕大多數(shù)高科技企業(yè)中,“資金”仍然是制約其發(fā)展的主要因素。 在這些高科技企業(yè)中,主要還依賴“銀行或信用社貸款”這一融資方式。但是,銀行貸款并不適合具有高風(fēng)險、高投入特性的科技型企業(yè)融資。近年來,國內(nèi)宏觀調(diào)控證券及金融發(fā)展環(huán)境的變化,使得本來就存在民營企業(yè)融資難的問題更加突出。 這種情況下,為能夠融入資金擴大生產(chǎn),許多中關(guān)村企業(yè)不得不求助于其他融資渠道,包括民間資金。中關(guān)村有八成的企業(yè)曾經(jīng)有民間融資行為。據(jù)統(tǒng)計,2005年中關(guān)村企業(yè)周轉(zhuǎn)資金總量達到1200億元,其中銀行借貸資金為300億元,民間借貸資金為300億元,占四分之一4。 為扶助高科技中小企業(yè)的發(fā)展,國家

15、采取了許多措施加大對中小高科技企業(yè)的融資資助。不過,這些措施還無法完全滿足廣大中小企業(yè)的融資需求。如果能夠由第三方機構(gòu)出面設(shè)立一個獨立的、常設(shè)的spv,就像tideline證券化交易案那樣,構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)池,發(fā)行證券,那么可以在很大程度上使企業(yè)以“脫媒”的方式來進行融資。 (二)可以解決高科技研發(fā)計劃后續(xù)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用資金不足的問題 知識產(chǎn)權(quán)證券化對我國國家投資的科技創(chuàng)新和研發(fā)成果的產(chǎn)業(yè)化推廣應(yīng)用有非?，F(xiàn)實的意義。 以科技部為例,科技部每年有許多科技創(chuàng)新與推廣計劃。這些研究計劃中科技成果較多,但真正實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的卻較少。究其原因,除了作為研發(fā)主體的高校和科研院所與作為產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用主體的企業(yè)之間缺乏必

16、要的溝通聯(lián)系以外,還包括其他一些原因:第一、這些計劃都是由國家投資的基礎(chǔ)性、前沿性重大項目計劃,因此從這些研究計劃中產(chǎn)生的科研成果所有權(quán)應(yīng)當歸國家所有。不過,根據(jù)中國企業(yè)改制多年得出的經(jīng)驗來看,國家所有往往是一種效率比較低下的所有制,國家所有常常會導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)界定不清,形成實際中無人所有的局面。第二、在這些研發(fā)項目計劃中,國家投入了大量的經(jīng)費進行研發(fā),產(chǎn)生出了比較成熟的科研成果,但是離產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用還有一定的距離,還需要一定的后續(xù)經(jīng)費投入以進行進一步產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用研究。這類研究已不屬于基礎(chǔ)性、前沿性研究,由國家科技計劃繼續(xù)投資不太合適。對企業(yè)來說,這些后續(xù)研究經(jīng)費仍然很大,無法承擔。經(jīng)費的脫節(jié)致使許多此類

17、高水平研發(fā)成果無法在實踐中進行產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用,造成閑置浪費的局面。 知識產(chǎn)權(quán)證券化可以解決這兩個問題。作為發(fā)起人的科技部可以通過這種方式將現(xiàn)有科技成果轉(zhuǎn)讓出去,融入資金資助更多新項目研發(fā)。由于技術(shù)成果已經(jīng)比較成熟,風(fēng)險較低,投資者投入一定的資本就可以參與高技術(shù)成果利益分享。通過這種方式還能夠為技術(shù)成果找到一個權(quán)利歸屬明晰的主體,使得對其監(jiān)管更為有力。這個權(quán)利主體就是購買了知識產(chǎn)權(quán)證券的證券持有人。證券持有人的利益與該技術(shù)成果產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的效益密切相關(guān),他們更有激勵去關(guān)注、監(jiān)督該技術(shù)成果的產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用效果,從而解決國家所有反而無人所有權(quán)利主體缺位帶來的弊端。因此,知識產(chǎn)權(quán)證券化無疑是解決資金不足、推進科

18、技計劃成果產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用非常好的方案。 (三)可以解決高等院校、科研院所知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用資金不足的問題 科研機構(gòu)與高校是國家科技計劃項目的主要承擔者。無論從發(fā)明專利的申請還是發(fā)明專利的授權(quán)的狀況來看,顯示了我國的科研機構(gòu)與高校在我國的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中起著舉足輕重的作用。不過,在高校取得的科技成果中,處于實驗室(樣品)、小試與中試階段的高達62.2%,不具備產(chǎn)業(yè)化的基礎(chǔ)?？蒲袡C構(gòu)中達到規(guī)?；a(chǎn)的科技成果項目情況稍微好些,但是能達到規(guī)?；a(chǎn)階段的科技成果也僅占所調(diào)查單位科技成果的25%,而高校的這一比例僅達12.6%。 導(dǎo)致我國高校及科研機構(gòu)科研成果產(chǎn)業(yè)化程度低的原因有很多,政策導(dǎo)向、科技資源分散

19、、分割等問題,其中一個比較重要的原因就是缺乏資金。 從統(tǒng)計數(shù)據(jù)看,資金缺乏是高?？萍汲晒串a(chǎn)業(yè)化最主要原因的,占到其未產(chǎn)業(yè)化原因因素的知識產(chǎn)權(quán)證券化是解決大學(xué)與科研機構(gòu)資金不足的一個有效措施。目前我國大學(xué)和科研機構(gòu)科技成果產(chǎn)業(yè)化最主要途徑是自行進行產(chǎn)業(yè)化的方式。這種方式一來規(guī)模較小,很難形成大規(guī)模的產(chǎn)業(yè)集群;二來也與大學(xué)、科研機構(gòu)等單位的性質(zhì)不符,使其卷入營業(yè)性事務(wù)而忽視科研教學(xué)的主要職能。通過知識產(chǎn)權(quán)證券化,大學(xué)和科研機構(gòu)可以將科技成果轉(zhuǎn)讓出去,由spv或者spv委托的專門機構(gòu)進行經(jīng)營,自己提前獲得收益,用以資助更多的研究活動,不用將太多的精力放在與大學(xué)性質(zhì)不符的產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營活動之上。耶魯大學(xué)

20、專利證券化案就是大學(xué)專利化案的成功范例。耶魯大學(xué)通過專利證券化的方式獲得了大筆的資金,用以改善學(xué)校的教育設(shè)施和科研設(shè)備,提高了教學(xué)環(huán)境與研究開發(fā)能力。 進入2008年,從資本市場的市場環(huán)境、國外經(jīng)驗、國家對知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)的重視與扶持力度以及已有的證券化試點工作等方面來看,課題組認為在中國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化已經(jīng)具備了現(xiàn)實可行性: (一)中國當前股市行情提供了良好的市場大氛圍 中國從20052007年底經(jīng)歷了一場波瀾壯闊的股市大潮,這極像美國上世紀90年代的股市大瘋狂。世界上第一只知識產(chǎn)權(quán)證券化品種鮑伊債券就是在這一波股市大潮中孕育產(chǎn)生的。因此,盡管中國資本時代的來臨會給中國帶來深刻的沖擊,并存在一

21、定的危機,但這一時代的來臨卻為中國知識產(chǎn)權(quán)證券化的推行創(chuàng)造了良好的市場大氛圍。 對于在中國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化的時機是否成熟的問題,存在著較大的爭議。有人認為知識產(chǎn)權(quán)證券化風(fēng)險過大,如果過早推行,可能會給資本市場帶來波動。本文認為,與不良貸款資產(chǎn)相比,知識產(chǎn)權(quán)證券化代表了社會經(jīng)濟未來發(fā)展的方向。有著更為廣闊的市場前景的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)很難說具有更大的風(fēng)險。如果不良貸款資產(chǎn)都能夠進行證券化融資,那么知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)更有可能進行證券化融資。而且,在資本市場上,有各種各樣的投資者,其中不乏喜歡追逐高風(fēng)險、高收益的風(fēng)險偏好者。這類風(fēng)險偏好者大都喜歡涉獵于高科技行業(yè),但是苦于沒有投資的途徑。知識產(chǎn)權(quán)證券化無疑提供

22、了一個很好地參與途徑。 (二)其他國家的證券化案例提供了可資借鑒的經(jīng)驗 美國知識產(chǎn)權(quán)證券化從鮑伊債券開始,經(jīng)過十多年時間的發(fā)展,至今有超過數(shù)十起交易案例,這些交易案涉及主要的知識產(chǎn)權(quán)類型,有成功的經(jīng)驗,也有失敗的教訓(xùn)。在美國之后,歐洲、日本等也相繼成功地推出了知識產(chǎn)權(quán)證券化的案例。這些案例不僅證明知識產(chǎn)權(quán)證券化是可行的,而且也為我國知識產(chǎn)權(quán)證券發(fā)行的具體操作提供了可供參考的經(jīng)驗。 (三)創(chuàng)新型國家道路的確立、國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要的制定提供了良好的宏觀政策環(huán)境 在新經(jīng)濟時代,國家之間的經(jīng)濟競爭形式產(chǎn)生了變化,創(chuàng)新能力和知識產(chǎn)權(quán)的擁有量成為衡量一國綜合競爭能力的重要標志。為有效提高我國自主創(chuàng)新能力

23、,黨中央提出了建設(shè)創(chuàng)新型國家的任務(wù)。 2006年,我國頒布了中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要(20062020年),規(guī)劃綱要強調(diào)了實施促進創(chuàng)新企業(yè)的金融政策,鼓勵金融機構(gòu)改善和加強對高新技術(shù)企業(yè),特別是對科技興中小企業(yè)的金融服務(wù)。同時,黨中央、國務(wù)院從2005年下半年起,決定制定和實施國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要。綱要在制定的過程中,也強調(diào)了對知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的融資支持。 國家中長期科技發(fā)展規(guī)劃綱要和國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要兩份重要的綱領(lǐng)性文件都強調(diào)了對知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用中的融資支持。實際上,自國家中長期科技發(fā)展規(guī)劃綱要頒布后,財政部、銀監(jiān)會、人民銀行、科技部等都紛紛加大對高科技企業(yè)融資的扶持力度。相信在國

24、家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要頒布以后,全國必將掀起促進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、保護和應(yīng)用的高潮。這兩份重要文件也將為知識產(chǎn)權(quán)證券化這一促進知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的新型融資工具提供良好的政策環(huán)境。 (四)現(xiàn)有的資產(chǎn)證券化試點工作提供了基本法律制度框架 資產(chǎn)證券化是一種新型融資制度安排,涉及金融、會計、稅收等多個領(lǐng)域,離不開政府的支持和推動。20世紀80年代,美國政府在證券發(fā)行、交易、投資和稅收等多方面制定了特殊政策,對資產(chǎn)證券化的發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用。在我國,政府也同樣支持資產(chǎn)證券化活動。國務(wù)院2004年關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見提出“積極探索并開發(fā)資產(chǎn)證券化品種”,從政策層面上給予了資產(chǎn)證券化發(fā)

25、展的空間。隨后,國務(wù)院成立了信貸資產(chǎn)證券化試點工作協(xié)調(diào)小組,制定了一系列政策法規(guī),為信貸資產(chǎn)證券化工作搭建法律框架。知識產(chǎn)權(quán)證券化與信貸資產(chǎn)證券化都屬資產(chǎn)擔保證券的一種,主要區(qū)別在于基礎(chǔ)資產(chǎn)不同而已,因此將適用于信貸資產(chǎn)證券化的制度框架根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的具體特征作出適當調(diào)整后,應(yīng)用于知識產(chǎn)權(quán)證券化的發(fā)展,從理論上說是可行的。 總之,隨著融資方式從間接融資向直接融資、證券化融資方式逐漸轉(zhuǎn)變,我國知識產(chǎn)權(quán)事業(yè)從強調(diào)保護向強調(diào)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用逐步發(fā)展,知識產(chǎn)權(quán)證券化作為一種促進其產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的新型融資工具,在我國的試點和推行面臨著前所未有的大好形勢。 四、我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化的政策建議 根據(jù)證券化試點主導(dǎo)者的

26、不同將我國知識產(chǎn)權(quán)證券化試點活動劃分四種模式,各有利弊,可供我國在試點時根據(jù)不同情況選用: (一)中關(guān)村模式 中關(guān)村科技園區(qū)是國家級高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū),園區(qū)內(nèi)中小型高科技企業(yè)數(shù)量多,企業(yè)的主要資產(chǎn)多為知識產(chǎn)權(quán)。中關(guān)村企業(yè)對資金需求量大,但缺少有形財產(chǎn)作為抵押。從表面上看,中關(guān)村企業(yè)有著不同融資方式,但這些融資渠道都只適用于特定階段的特定對象,還不能滿足園區(qū)內(nèi)眾多企業(yè)不同融資需求。中關(guān)村企業(yè)的特點、現(xiàn)有融資方式的局限性以及知識產(chǎn)權(quán)證券化所具有表外融資等優(yōu)勢都使得知識產(chǎn)權(quán)證券化這一新型融資工具非常適合以知識產(chǎn)權(quán)為主要資產(chǎn)的高科技企業(yè)的融資需要。 根據(jù)中關(guān)村園區(qū)里面中小企業(yè)較多,單個企業(yè)融資金額較小

27、且比較分散的特點,采用類似于tideline案中的做法,由第三方設(shè)立一個獨立的、常設(shè)的、可循環(huán)的spv,需要融資的企業(yè)將其所有的知識產(chǎn)權(quán)真實銷售給該spv,然后spv以其知識產(chǎn)權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行證券,證券化融資的收入用于資助更多的交易,通過這種滾動模式,spv與其客戶能夠獲得持續(xù)融資能力。采用這種常設(shè)spv的模式,在一定程度上可以攤薄證券化的融資成本,從而滿足中小企業(yè)的融資需求。由于這種模式特別適合于高科技企業(yè)數(shù)量眾多、集中的中關(guān)村高科技園區(qū)的融資需求,課題組將這種模式命名為“中關(guān)村模式”。 中關(guān)村模式存在著一些缺陷和不足。例如,設(shè)立專門的spv需要有獨立的機構(gòu)和人員,會花費更大的維持費用。同

28、時spv所面臨的融資人眾多,也可能存在著基礎(chǔ)資產(chǎn)異質(zhì)性等情形,將導(dǎo)致現(xiàn)金流不穩(wěn)定現(xiàn)象,加大融資成本。此外,中關(guān)村模式還存在著一個較大不足是:由于知識產(chǎn)權(quán)證券化是一種新穎的金融創(chuàng)新,在制度供給尚處于空白的情況下,存在著一定風(fēng)險。尤其是在設(shè)立試點spv的機構(gòu)是民間機構(gòu)時,更要注意這一風(fēng)險的存在。 (二)銀監(jiān)會模式 所謂銀監(jiān)會模式主要指由中央銀行、銀監(jiān)會所主導(dǎo)的銀行系統(tǒng)來推行知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作的模式。之所以要劃分出銀監(jiān)會模式,主要指針對證監(jiān)會主導(dǎo)的企業(yè)系統(tǒng)來推行資產(chǎn)證券化試點工作模式而言的。銀監(jiān)會模式是指在中央銀行和銀監(jiān)會主導(dǎo)下,陸續(xù)出臺的一系列試點法制,確立了以信貸資產(chǎn)為融資基礎(chǔ),由信托公司組

29、建信托型spv,在銀行間債券市場上發(fā)行資產(chǎn)支持證券并進行流通的證券化框架。 銀監(jiān)會模式下,基礎(chǔ)資產(chǎn)類型主要限于已生效一段時間的信貸債權(quán),不包括高技術(shù)成果的知識產(chǎn)權(quán)。不過根據(jù)近年來國家對于企業(yè)自主創(chuàng)新大力扶持的態(tài)度來看,在能夠有效降低知識產(chǎn)權(quán)證券化中風(fēng)險的情況下,將證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)類型擴展到知識產(chǎn)權(quán)之上亦屬國家政策支持和鼓勵的范圍。因此,借助銀監(jiān)會模式或者證監(jiān)會模式來推行知識產(chǎn)權(quán)證券化未嘗不是一個好思路。 銀監(jiān)會模式最大的不足在于推行知識產(chǎn)權(quán)證券化的動力上,以及基礎(chǔ)資產(chǎn)的選擇上。在銀監(jiān)會模式下,作為發(fā)起人的商業(yè)銀行起到主導(dǎo)作用,從資產(chǎn)的選定、結(jié)構(gòu)設(shè)計、資產(chǎn)服務(wù)到信用增級等。但是由于商業(yè)銀行對高技

30、術(shù)成果的市場前景和技術(shù)成熟程度缺乏足夠的專業(yè)知識,因此選定哪些技術(shù)成果能夠獲得良好的市場收益從而納入資產(chǎn)池,以及資產(chǎn)池的經(jīng)營管理方面都必須求助于其他權(quán)威機構(gòu)。 (三)證監(jiān)會模式 證監(jiān)會模式是指在證監(jiān)會主導(dǎo)下,由創(chuàng)新類證券公司向社會發(fā)售資產(chǎn)收益憑證,發(fā)起設(shè)立專項資產(chǎn)管理計劃,用計劃所購買企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流償付投資者權(quán)益,并通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)流通資產(chǎn)收益憑證的企業(yè)資產(chǎn)證券化框架。銀監(jiān)會模式與證監(jiān)會模式各有各的長處與不足,但是兩者具有一個共通的特點,也是其最大的優(yōu)勢,在于兩者都具有資產(chǎn)證券化制度提供者與監(jiān)管者的職能,因此在進行知識產(chǎn)權(quán)證券化試點方面所面臨的法律風(fēng)險可以說最小。 (四)科技部

31、模式 所謂科技部模式,指的是由科技部等這類擁有大量技術(shù)成果的國家部委來主導(dǎo),推進知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作的模式。在這種模式下,可以由科技部出面設(shè)立一個spv,然后將其擁有的科技專項研究計劃中取得的、適宜于產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的科技成果轉(zhuǎn)讓給該spv,然后由spv以這些科技成果產(chǎn)生的收益為基礎(chǔ)發(fā)行證券,從資本市場籌集資金,支付購買科技成果的費用和資助科技成果產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用。spv將科技成果產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用獲得的收益支付證券持有人的本息。 科技部模式優(yōu)勢在于作為國家科研開發(fā)工作的主管機關(guān),可以非常清楚地了解某項科技成果的技術(shù)成熟度與市場發(fā)展前景,從而能夠?qū)⒛切┳钸m合于市場化、產(chǎn)業(yè)化而缺乏后續(xù)資金的科技項目推向市場,產(chǎn)生

32、良好的市場效益。同時,還可以為這些科技成果尋找到一個權(quán)利歸屬主體,改變“國家所有實際就是無人所有”的局面。 科技部模式的不足之處在于:盡管近些年來國家對于自主創(chuàng)新與科技產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用方面給予了大量的政策支持,但是在證券發(fā)行方面科技部同樣處于受監(jiān)管者地位,所以在推行知識產(chǎn)權(quán)證券化試點方面仍然存在著較大的法律風(fēng)險。 科技部近些年來,加大了對科技融資的扶持力度,并與銀監(jiān)會及其下屬的國家開發(fā)銀行保持了良好的合作關(guān)系。如果在知識產(chǎn)權(quán)證券化試點方面,科技部模式能夠與銀監(jiān)會模式相結(jié)合的話,那么既能發(fā)揮科技部擁有充足的高技術(shù)成果,以及在技術(shù)市場前景判斷方面的長處,又能發(fā)揮銀監(jiān)會模式在證券制度監(jiān)管方面的優(yōu)勢,這對于

33、推進這一金融創(chuàng)新工具的發(fā)展,無疑可以起到非常大的積極作用。 以上是我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化制度可以采用的幾種主要模式,這些模式各有長處,也各有不足。為了能夠成功推進這一制度的試點,應(yīng)當將各種模式結(jié)合起來,充分發(fā)揮優(yōu)勢,避免劣勢。 筆者在借鑒國外知識產(chǎn)權(quán)證券化案例經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,就如何推進我國知識產(chǎn)權(quán)證券化進程提出下面八點政策建議: 第一、在我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化的總體思路應(yīng)當是:采用政府試點、立法先行的模式。 知識產(chǎn)權(quán)證券化是一項橫跨證券、信托、知識產(chǎn)權(quán)、保險的多功能金融創(chuàng)新工具,應(yīng)當借鑒信貸資產(chǎn)證券化“邊試點邊立法”的模式。在前期,由政府主管機關(guān)進行小規(guī)模地試點,這樣可以減小由民間主體進行試點中

34、所面臨的法律風(fēng)險。同時由銀監(jiān)會、證監(jiān)會、發(fā)改委、財政部、科技部、國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家稅務(wù)局等部委組成的“知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作小組”,制定類似于知識產(chǎn)權(quán)證券化試點管理辦法等相關(guān)政策法規(guī),搭建證券化框架,全面推動知識產(chǎn)權(quán)證券化工作。待到時機成熟的時候,制定一部適合于包括知識產(chǎn)權(quán)在內(nèi)所有類型資產(chǎn)的資產(chǎn)證券化法。 第二、在我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作中的首要問題:國家科技或知識產(chǎn)權(quán)主管機關(guān)與證券化監(jiān)管機構(gòu)之間積極協(xié)調(diào)與合作。 銀監(jiān)會和證監(jiān)會作為我國金融機構(gòu)的主要監(jiān)管機關(guān),同時又是資產(chǎn)證券化試點工作的主要監(jiān)管機關(guān)。作為金融機構(gòu)的主管機關(guān),兩個機關(guān)都有動力回應(yīng)金融機構(gòu)的發(fā)展需求,推動資產(chǎn)證券化的發(fā)展,

35、為金融機構(gòu)提供更多的競爭手段來提升競爭力。5而對于知識產(chǎn)權(quán)證券化來說,兩個機關(guān)都沒有動力去主動嘗試這一個風(fēng)險較大的新興事物。最有動力推進這一事物的機構(gòu)是那些高科技企業(yè)主管機關(guān)以及手中掌握著大量技術(shù)成果或者負有推進知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用的國家部委,如科技部或國家知識產(chǎn)權(quán)局。這些部委作為國家科技及知識產(chǎn)權(quán)的主管機關(guān),在推進國家知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化應(yīng)用方面負有不可推卸的責任,但是卻缺乏在證券化規(guī)則提供方面的權(quán)限。在這種情況下,為了能夠成功地推行知識產(chǎn)權(quán)證券化的發(fā)展,國家科技和知識產(chǎn)權(quán)主管機關(guān)應(yīng)當尋求銀監(jiān)會、證監(jiān)會等資產(chǎn)證券化試點主管機關(guān)的支持,積極推動知識產(chǎn)權(quán)證券化的試點與發(fā)展。從目前的情形來看,由于國家開發(fā)

36、銀行近年來一直于科技部保持著良好的合作關(guān)系,對高科技企業(yè)進行融資支持,再加上在資產(chǎn)證券化試點中所積累的經(jīng)驗,是知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作方面一個比較好的合作伙伴。 第三、在我國推行知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作應(yīng)當解決的關(guān)鍵問題:完善知識產(chǎn)權(quán)價值評估與證券資信評級的機制。 知識產(chǎn)權(quán)證券化試點中存在的一個最大難題就是準確地確定作為基礎(chǔ)資產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的現(xiàn)金流,換句話說,就是如何準確地評估知識產(chǎn)權(quán)的價值。知識產(chǎn)權(quán)評估是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程,為成功地進行知識產(chǎn)權(quán)證券化試點工作,必須建立完善的知識產(chǎn)權(quán)價值評估機制。 要對知識產(chǎn)權(quán)價值進行準確評估,一個充分競爭、規(guī)范的知識產(chǎn)權(quán)市場必不可少。為此,應(yīng)建立一個充分、完善

37、的知識產(chǎn)權(quán)交易市場,才能在有效市場競爭條件下形成合理的知識產(chǎn)權(quán)價格。 除應(yīng)健全知識產(chǎn)權(quán)價值評估制度外,還應(yīng)加強知識產(chǎn)權(quán)證券的信用評級工作。2007年8月,證監(jiān)會頒發(fā)了證券市場資信評級業(yè)務(wù)管理暫行辦法,應(yīng)在這一辦法規(guī)范的前提下,通過市場的良性競爭,盡快構(gòu)建出全國統(tǒng)一的資信評估市場,這樣才有可能在優(yōu)勝劣汰的機制下培育出獨立、公正、權(quán)威的本土資信評估機構(gòu),形成資信評估核心競爭能力,使我國資信評估業(yè)得到長足發(fā)展。 第四、明確知識產(chǎn)權(quán)“真實銷售”的條件,盡快制定“知識產(chǎn)權(quán)許可條例”,健全知識產(chǎn)權(quán)抵押登記的有關(guān)規(guī)定。 將作為證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)從發(fā)起人轉(zhuǎn)讓給spv,實現(xiàn)風(fēng)險隔離是非常重要的問題,但也是

38、比較復(fù)雜的問題,需要在法律中予以明確。對于知識產(chǎn)權(quán)來說,很少有將所有權(quán)完全進行轉(zhuǎn)讓的,多半采用的是許可的方式。知識產(chǎn)權(quán)許可問題既重要又復(fù)雜,我國目前主要知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)對于這一問題只有簡單的規(guī)定,因此有必要制定專門的知識產(chǎn)權(quán)許可條例來對這一問題進行全面的規(guī)范。 知識產(chǎn)權(quán)信托也是知識產(chǎn)權(quán)“真實銷售”的一種方式。我國2001年的信托法對此并沒有規(guī)定,僅在2001年人民銀行的信托投資公司管理辦法中將知識產(chǎn)權(quán)信托明確納入信托投資公司經(jīng)營范圍,立法上的欠缺會為知識產(chǎn)權(quán)信托增加難度,需要對有關(guān)法律及時完善。 知識產(chǎn)權(quán)的登記制度在知識產(chǎn)權(quán)證券化中具有非常重要的地位。除了進行授權(quán)登記以外,還應(yīng)當包括抵押登記、信托登記等等。由于登記的種類眾多,如何進行協(xié)調(diào)是一個比較大的難題。目前,我國的知識產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)多而分散,使得登記的效力出現(xiàn)問題。為了能夠推進知識產(chǎn)權(quán)證券化,有必要建立統(tǒng)一高效的知識產(chǎn)權(quán)登記體系。 第五、制定知識產(chǎn)權(quán)反壟斷方面的條例,規(guī)范“專利池”的構(gòu)建,為證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)池的組建掃清法律障礙。 在將知識產(chǎn)權(quán)打包構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)池的時候,可能產(chǎn)生市場壟斷現(xiàn)象。對于這種情況,各國的反壟斷法都試圖進行規(guī)制,以降低濫用專利權(quán)帶來的負面影響。我國2007年反壟斷法雖然原則適用于知識產(chǎn)權(quán)壟斷行為,但是可操作性較差,在司法實踐中可能出現(xiàn)司法裁斷任意性的情形。為了能夠規(guī)范企業(yè)在市場競爭中行使知識產(chǎn)權(quán)的行為,