行政法與行政訴訟法簡答論述

1、復習題：一、名詞解釋1、行政法：是指調(diào)整行政關(guān)系，規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。2、行政關(guān)系：是指行政主體行使行政職能和接受行政法制監(jiān)督而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體所發(fā)生的各種關(guān)系以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系。3、行政法律關(guān)系：指行政主體在行使行政職權(quán)，履行行政職責的過程中與各方當事人之間所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。4、行政主體：指依法享有國家行政權(quán)、能以自己的名義行使行政權(quán)并能獨立承擔因此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責任的組織。5、國家公職關(guān)系：是指國家公務(wù)員因擔任國家公職、執(zhí)行國家公務(wù)而與行政機關(guān)之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。6、行政行為：是指行政主體為實現(xiàn)國家行政管理目的，在行使行政職權(quán)和履行行政職責過

2、程中所實施的具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。7、羈束行政行為：指嚴格受法律的具體規(guī)定約束，行政主體沒有一點自己選擇余地的行為。8、自由裁量行政行為：指法律只規(guī)定了原則或一定的幅度或范圍，行政主體可以依據(jù)原則或在法定幅度內(nèi)，根據(jù)具體需要和實際情況，自主作出的行政行為。9、具體行政行為：是指行政主體針對特定對象具體適用法律規(guī)范所作出的、只對特定對象產(chǎn)生約束力的行為。10、抽象行政行為：是指行政主體針對廣泛、不特定的對象制定具有普遍性約束力的行為規(guī)范的活動。11、行政許可：指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為。12、行政給付：指行政主體在公民失業(yè)、年老、疾

3、病或者喪失勞動能力以及其他特殊情況下，根據(jù)相對人申請，依法賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或者與物質(zhì)相關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。13、行政確認：指性質(zhì)功能主體對行政相對人的法律地位、法律關(guān)系或者有關(guān)法律事實進行甄別，給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。14、簡易程序：也稱當場處罰程序，是指國家行政機關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織對符合法定條件的行政處罰事項，當場作出處罰決定的處罰程序。15、行政立法：是行政機關(guān)根據(jù)法定權(quán)限并按法定程序制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。16、行政指導：是行政主體基于國家的法律、政策的規(guī)定而作出的，旨在引導行政相對人自愿采取一定的作為或者不作為，以實現(xiàn)行政管理目的的一種

4、非職權(quán)行為。17、行政事實行為：是指行政主體及其工作人員在行使行政職權(quán)的過程中實施的，不以設(shè)定或改變行政相對人的權(quán)利義務(wù)為目的，且不具有法律約束力的行為。18、行政強制措施：是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。19、行政強制執(zhí)行：是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務(wù)的行為。20、行政程序：是行政主體實施行政行為使所應(yīng)遵循的方式、步驟、時限和順序。21、行政訴訟；是指公民、法人或其他組織認

5、為行政主體作出的具體行政行為侵犯自己合法權(quán)益，依法向人民法院提起訴訟，人民法院對具體行政行為的合法性進行審查，并依法作出裁判的活動。22、行政訴訟被告：是指由原告指控其具體行政行為侵犯原告的合法權(quán)益，并經(jīng)由人民法院通知應(yīng)訴的行政機關(guān)或法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。23、行政訴訟舉證責任：是指由法律預先規(guī)定，在行政案件的真實情況難以確定的情況下，由一方當事人提供證據(jù)予以證明，如提供不出證明相應(yīng)事實的證據(jù)，則承擔敗訴風險及不利后果的制度。24、證據(jù)保全：指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟當事人的請求或依職權(quán)采取措施加以確定和保護的一項訴訟制度。25、行政訴訟法律適用：是指人民法

6、院在審理行政案件，審查具體行政行為合法性的過程中，運用法律規(guī)則解決行政案件中權(quán)利義務(wù)爭議并作出裁判的活動。26、行政賠償：是指國家行政機關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國家承擔賠償責任的制度。27、行政追償；是指行政賠償義務(wù)機關(guān)代表國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責令有故意或重大過失的公務(wù)員、受委托的組織和個人承擔部分或全部賠償費用的法律制度。28、行政法主體：即行政法律關(guān)系主體，是指在行政法律關(guān)系中依法獨立享有權(quán)利和承擔義務(wù)的組織和個人。二、簡答題1、簡述信賴保護原則。信賴保護原則的要求是：（1）行政行為一經(jīng)作出，非有法定事由和經(jīng)法定程序

7、不得隨意撤銷、廢止或改變，即行政行為具有確定力和公定力。（2）行政機關(guān)對相對人作出行政行為以后，事后如果發(fā)現(xiàn)違法，行政機關(guān)可以撤銷或改變違法的行政行為，但對無過錯相對人的合法權(quán)益因此造成的損失應(yīng)給予賠償。（3）行政行為作出后，如果事后據(jù)以作出行政行為的依據(jù)修改或廢止，或者據(jù)以作出該行政行為的客觀情況發(fā)生變化，為公共利益需要可以撤銷、廢止或改變已作出的行政行為。如果這種撤銷、廢止或改變給相對人帶來損失的，要給予相應(yīng)補償。2、簡述行政法的比例原則。比例原則有以下要求：（1）妥當性原則。行政機關(guān)行使行政權(quán)力，實施行政行為，必須是為了達到達到相應(yīng)行政目的或目標，才能實施；（2）必要性原則。行政機關(guān)在行

8、使行政權(quán)力時，必須在多種方案中進行選擇，選擇成本最小的、收益最大的、對相對人權(quán)益損害最小的方案實施。（3）比例原則或相稱性原則。行政權(quán)力的行使必須先進行利弊衡量，在確認實施該行為可能取得的公益價值大于可能損害的私益價值時，才能實施。3、簡述被授權(quán)組織與受委托組織的區(qū)別。主要表現(xiàn)在三方面：（1）行政職權(quán)來源不同。被授權(quán)組織的行政職權(quán)來自法律、法規(guī)、規(guī)章的明確規(guī)定；而受委托組織的行政職權(quán)來源于行政機關(guān)的委托行為。（2）組織性質(zhì)不同。被授權(quán)組織是行政主體，而受委托組織不具有行政主體的資格。（3）承擔法律責任的方式不同。被授權(quán)組織是獨立的行政主體，可以以自己的名義行使法律、法規(guī)、規(guī)章所授之職權(quán)，并由其

9、本身就行使職權(quán)的行為對外承擔法律責任；而受委托組織不是行政主體，其行使一定的行政職權(quán)必須以委托行政機關(guān)的名義，并且由委托機關(guān)對其行為向外部承擔法律責任。4、簡述可以不設(shè)行政許可的事項。（1）公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；（2）市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的；（3）行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的；（4）行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。5、簡述執(zhí)行罰的特點。答：執(zhí)行罰具有以下特點：（1）執(zhí)行罰一般適用于金錢給付義務(wù)的行政決定；（2）執(zhí)行罰的標準必須由法律、法規(guī)明文作出規(guī)定，執(zhí)行機關(guān)不能隨意確定；（3）執(zhí)行罰的數(shù)額從行政決定確定的義務(wù)主體應(yīng)履行義務(wù)期限屆滿之日起，按日計算，

10、并可反復適用；（4）執(zhí)行罰的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。6、簡述簡易程序的適用條件。適用簡易程序必須符合一定的條件：（1）違法事實確鑿；（2）有法定依據(jù)；（3）較小數(shù)額罰款或者警告的行政處罰。所謂較小數(shù)額的罰款是指對公民處以50元以下、對法人或者組織處以1000元以下的罰款。7、簡述公務(wù)員不得辭去公職的情形.(1)未滿國家規(guī)定的最低服務(wù)年限；(2)在涉及國家秘密等特殊崗位上任職或者離開上述職位不滿國家規(guī)定的脫密期限；(3)重要公務(wù)尚未處理完畢,且須由本人繼續(xù)處理的； (4)正在接受審計、紀律審查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未終結(jié)的；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他不得辭去公職的情形；8、簡述行

11、政復議調(diào)解適用的條件。有下列情形之一的，行政復議機關(guān)可以按照自愿、合法的原則進行調(diào)解：(1)公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請行政復議的；（2）當事人之間的行政賠償或者行政補償糾紛。9、簡述行政復議變更決定適用的條件.具體行政行為有下列情形之一，行政復議機關(guān)可以決定變更：（1）認定事實清楚，證據(jù)確鑿，程序合法，但是明顯不當或者適用依據(jù)錯誤的；（2）認定事實不清，證據(jù)不足，但是經(jīng)行政復議機關(guān)審理查明事實清楚，證據(jù)確鑿的。10、簡述可以一并復議的行政規(guī)定的范圍。行政相對人在申請復議時，可一并向提出審查申請的的規(guī)定有：（1）國務(wù)院部門的規(guī)定（2）

12、縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定（3）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定（4）前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。11、不可申請行政復議的事項包括：（1）行政主體制定行政法規(guī)和規(guī)章的抽象行政行為；（2）行政主體對其所屬國家公務(wù)員作出的內(nèi)部行政行為；（3）行政主體對公民、法人或者其他組織之間的民事糾紛作出的調(diào)解、仲裁等居間行為；（4）國防、外交等國家行為。12、簡述行政復議決定改變原具體行政行為的情形。包括三種情形：（1）改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據(jù)的；（2）改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的；（3）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。1

13、3、簡述行政訴訟當事人的特征。行政訴訟當事人包括原告、被告和第三人。具有以下特征：（1）行政訴訟當事人是發(fā)生行政爭議的行政法律關(guān)系主體；（2）以自己的名義進行訴訟；（3）與行政案件有法律上法律上利害關(guān)系；（4）受人民法院裁判的拘束。 14、簡述行政訴訟第三人的特征。答：（1）第三人與被訴的具體行政行為有利害關(guān)系； （2）第三人是參加到他人訴訟中來的公民、法人或其他組織； （3）第三人有獨立的訴訟地位； （4）第三人參加訴訟的方式有兩種，可以是人民法院依職權(quán)通知其參加訴訟，也可以是主動申請參加訴訟。15、簡述鑒定結(jié)論應(yīng)載明的內(nèi)容。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，被告向人民法院提供的鑒定結(jié)論，應(yīng)當載明

14、：（1）委托人和委托鑒定的事項；（2）向鑒定部門提交的相關(guān)材料；（3）鑒定的依據(jù)和使用的科學技術(shù)手段；（4）鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明；（5）鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章；（6）通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當說明分析過程。16、簡述現(xiàn)場筆錄應(yīng)載明的內(nèi)容。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄，應(yīng)當載明：（1）時間、地點和事項等內(nèi)容；（2）執(zhí)法人員和當事人簽名；（3）當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當注明原因；（4）有其他人在現(xiàn)場的，可由其他人簽名。法律、法規(guī)、規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的，從其規(guī)定。17、簡述人民法院的取證。答：（一）人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù) 1、涉及

15、國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的事實認定的； 2、涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。 （二）人民法院依申請調(diào)取的證據(jù)材料 1、由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料； 2、涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料； 3、確因客觀原因不能自行收集的證據(jù)材料。18、簡述法庭可以直接認定的事實。根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，法庭可以直接認定的證據(jù)有：（1）眾所周知的事實（2）自然規(guī)律及定理（3）按照法律規(guī)定推定的事實（4）已經(jīng)依法證明的事實（5）根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實（1）（3）（4）（5）項，當事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。19、簡述國家不承擔賠

16、償?shù)那樾?。答：按照國家賠償法的規(guī)定，國家不承擔賠償責任的情形主要有：（1）行政機關(guān)工作人員實施的與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為；（2）因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；（3）法律規(guī)定的其他行為。包括不可抗力、緊急避險、第三人過錯等。 20、簡述提起再審的條件。答：提起再審的條件是：（1）必須由享有審判監(jiān)督權(quán)的國家機關(guān)或公職人員提出。這些國家機關(guān)和人員包括：上級人民檢察院、上級人民法院和各級法院院長。（2）提起審判監(jiān)督程序必須具備法定事由。即發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定違反法律、法規(guī)規(guī)定。21、簡述駁回訴訟請求判決適用的條件。駁回訴訟請求判決可以適用于以下情形；（1）起訴被告不作為理

17、由不能成立的；（2）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；（3）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；（4）其他應(yīng)當判決駁回訴訟請求的情形。22、簡述確認違法或無效判決適用的條件。根據(jù)行政訴訟法及司法解釋的有關(guān)規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：（1）被告不履行法定職責，但判令其履行法定職責已無實際意義的；（2）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；（3）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的；（4）被訴具體行政行為違法，但該具體行政行為將會給國家利益或公共利益造成重大損失的。23、簡述撤銷判決適用的條件。具體行政行為具有

18、下列情形之一的，人民法院應(yīng)作出撤銷判決：（1）主要證據(jù)不足；（2）適用法律、法規(guī)錯誤；（3）違反法定程序；（4）超越職權(quán)（5）濫用職權(quán)24、簡述行政訴訟決定的適用范圍。行政訴訟決定主要適用以下幾種情況；（1）有關(guān)回避事項的決定；（2）對妨害行政訴訟的行為采取強制措施的決定； （3）決定再審、提審或者指定再審的； （4）重大、疑難行政案件的處理由院長提交審判委員會決定。25、簡述行政賠償責任的構(gòu)成要件。（1）侵權(quán)行為的主體必須是行政機關(guān)及其工作人員；（2）侵權(quán)行為是行政機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的違法行為；（3）有損害事實發(fā)生； （4）侵權(quán)行為與損害事實之間存在因果關(guān)系；（5）有法律的明確規(guī)定。三

19、、論述題1、論行政法主體、行政主體與行政機關(guān)的關(guān)系。（1）行政法主體是指行政法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)的承受者，不包括所有行政法律關(guān)系的參與人； （2）行政主體是行政法主體的一種，是行政法主體中最重要的一種，并且在行政法律關(guān)系中作為一方主體具有恒定性；（3）行政機關(guān)是行政主體的一種，二者具有包容關(guān)系，是行政主體中最重要的一種，占有較大比重，但并不能代表行政主體的全部，行政主體除了行政機關(guān)以外，還包括法律、法規(guī)授權(quán)的組織；（4）行政主體是行政法律關(guān)系一方當事人的總稱，而行政機關(guān)只是行政法律關(guān)系中具體當事人的稱謂，與法律、法規(guī)授權(quán)的組織并列；（5）行政主體主要是一種行政法學的概念，是行政法學為研究行政法

20、律關(guān)系而創(chuàng)制的概念，而行政機關(guān)主要是一個具體的法律概念，用以指享有某種法律地位，具有某種權(quán)力和職責的法律組織。2、論國家公務(wù)員的法律地位。國家公務(wù)員的法律地位在不同的行政法律關(guān)系中是不一樣的。（1）在外部行政法律關(guān)系中，國家公務(wù)員代表國家行政機關(guān)，以所在行政機關(guān)名義行使國家行政權(quán)，其行為的結(jié)果歸屬于相應(yīng)行政機關(guān)。國家公務(wù)員在此關(guān)系中不作為一方當事人出現(xiàn)，不具有一方當事人的資格。（2）在行政訴訟法律關(guān)系中，國家公務(wù)員既不能作原告，也不能作被告，不具有訴訟當事人的地位。但如果國家公務(wù)員非處在公務(wù)員地位時，可以成為行政相對人，作為外部行政法律關(guān)系一方主體與行政機關(guān)發(fā)生關(guān)系，對其具體行政行為不服，可以

21、提起行政訴訟，從而成為行政訴訟中的原告。（3）在內(nèi)部行政法律關(guān)系中，國家公務(wù)員則可以以公務(wù)員的名義作為一方當事人與行政機關(guān)發(fā)生法律關(guān)系。但因這種法律關(guān)系發(fā)生的爭議，只能在系統(tǒng)內(nèi)部解決，不能提起行政復議或行政訴訟。（4）在行政監(jiān)督法律關(guān)系中，國家公務(wù)員可以作為監(jiān)督對象與監(jiān)督主體發(fā)生關(guān)系（如行政監(jiān)察監(jiān)督），成為監(jiān)督法律關(guān)系中被監(jiān)督的一方當事人。3、論具體行政行為的效力。 答：行政行為的效力內(nèi)容包括公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力四個方面。 1、公定力是指具體行政行為一經(jīng)成立，不論是否合法，即具有被推定為合法而要求所有機關(guān)、組織或個人必須尊重和遵守的法律效力。2、確定力是指具體行政行為一經(jīng)作出，非因法

22、定事由或經(jīng)法定程序，行政主體及行政相對人不得任意改變或撤銷已作出的生效的具體行政行為。3、拘束力是指已生效的具體行政行為所具有的約束和限制行政主體和行政相對人行為的法律效力。要求行政主體有義務(wù)保證行政行為所確定的內(nèi)容實現(xiàn)，要求行政相對人應(yīng)當主動、積極、實際履行義務(wù)。4、執(zhí)行力是指保證已生效具體行政行為所確定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容予以實現(xiàn)的法律效力。復議、訴訟期間具體行政行為的效力不停止執(zhí)行。4、論行政訴訟中對具體行政行為的合法性審查原則。答、行政訴訟法第五條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查?！睆亩纬闪诵姓V訟法一項特有的基本原則。包括以下兩層涵義：1、法院一般只審查具體行

23、政行為，而不審查抽象行政行為（1）我國憲法組織法把抽象行政行為的審查監(jiān)督權(quán)，交由權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)系統(tǒng)本身行使；（2）抽象行政行為涉及政策問題，不宜由法院判斷；（3）抽象行政行為涉及不特定相對人，有時甚至涉及到一個或幾個地區(qū)乃至全國的公民，其爭議不適于通過訴訟途徑解決。2、法院以合法性審查為原則，以合理性審查為例外考慮到司法權(quán)和行政權(quán)的相對分立以及法院和行政機關(guān)在對待合法性問題與合理性問題上的相對優(yōu)勢，司法審查原則上不涉及具體行政行為的合理性。但這也并非絕對，根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院對下列事項也有權(quán)進行合理性審查：（1）人民法院對濫用職權(quán)的具體行政行為可以撤銷；（2）人民法院對顯失公正的行政處罰可以直接予以變更。5、試述行政法如何對行政權(quán)進行控制和規(guī)范。 行政法就其實質(zhì)而言，可以界定為控制和規(guī)范行政權(quán)的法，（1分）行政法主要從三個方面控制和規(guī)范行政權(quán)：1、通過行政組織法，控制行政權(quán)的權(quán)源。（1分）行政組織法的基本功能是規(guī)定各個不同行政機關(guān)的職權(quán)，行政機關(guān)只能在行政組織法規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為，不能越權(quán)。越權(quán)導致行政行為無效，而且行政主體要承擔相應(yīng)的法律責任。這樣就可以防止行政權(quán)的無限膨脹，使之限定在法定的必要范圍內(nèi)。（2分）2、通過行政程序法規(guī)范行政權(quán)行使的方式。（1分）行政權(quán)對行政相對人權(quán)益的影響不僅在于其權(quán)限的范圍，更重要的在于權(quán)力行使的方